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RESOLUCIÓN 3134-2010/SC1-INDECOPI – POLLERÍA EL RANCHO § Justificación excepcional = cuando los privados no cubren una necesidad o cuando hay un alto
interés público.
Antecedentes § La participación estatal distorsiona la competencia porque tienen beneficios que provienen de
su propia naturaleza (ej: posibilidad de ofrecer precios más bajos).
• 14 de noviembre de 2008 à Pollería El Rancho denuncia a la Universidad Nacional del Altiplano, Puno (UNAP) o El artículo 14.3. del DL 1044: metodología de aplicación:
por comisión de actos de competencia desleal à violación de normas: art. 14.3. del DL 1044 (Ley de Represión § INDECOPI = encargada de reprimir las conductas de competencia desleal à sanciones:
de la Competencia Desleal) = ilícita la actividad empresarial estatal que va en contra del art. 60 de la medidas correctivas + revertir la distorsión + reestablecer la competencia en el marcado.
Constitución (el estado solo actúa de manera subsidiaria). § Art. 14.3. del DL 1044: supuesto de competencia desleal por violación de normas = cuando no
• En la denuncia se señala: se obedece al artículo 60 de la CPP à no es necesaria la acreditación de que el estado tiene
o La actividad empresarial estatal solo se puede dar (i) con autorización en ley expresa, (ii) cuando no un beneficio.
haya oferta suficiente para cubrir la demanda y (iii) cuando haya una razón de alto interés público. • Determinar si la actividad es empresarial:
o La UNAP instaló en su Centro de Investigación y Servicios (CIS) Frigorífico la ‘Pollería y Parrillería o El estado puede intervenir en el mercado cumplimiento diversos órdenes = ej: figura
Universitaria’ donde se vende pollo a la brasa. de autoridad à una de estas formas es la provisión de bienes y servicios.
o No cuenta con mandato legal ni es compatible con fines educativos + desvía fondos públicos escasos o A veces es comprador y otras es ofertante de bienes/servicios à en el segundo caso,
que deberían dirigirse a la educación + hay más establecimientos que satisfacen la demanda de pollo. se lleva a cabo una actividad empresarial.
• 22 de noviembre de 2008 à Comisión de Fiscalización de Competencia Desleal realiza una diligencia de o Excepciones = ejercicio del ius imperium (alguna facultad derivada de la soberanía à
inspección à fotos + información sobre precios + boletas + página web donde se anuncia el lanzamiento de la ej: potestad legislativa) + no prestación asistencial (dirigida al acceso a derechos por
pollería. parte de una población que no puede acceder a ellos; se cumple con un interés social
• 4 de febrero de 2009 à UNAP presenta descargos: la pollería es compatible con fines educativos + beneficia = el estado tiene la obligación de llevarlas a cabo, por lo que no se aplica la
a la comunidad universitaria + no goza de beneficios frente a privados + es auto-sostenible. subsidiariedad).
• 3 de agosto de 2009 à la Comisión pidió a la Asamblea Nacional de Rectores si existe algún procedimiento o No importa si tiene ánimo lucrativo o la forma jurídica que se ha tomado à basta con
que permita a las universidades ofrecer servicios. corroborar que el estado es el titular de la gestión para aplicar la subsidiariedad.
• 18 de agosto de 2009 à la Asamblea responde: art. 12 y 79 de la Ley 23733 (Ley Universitaria) à las o 2 sujetos que pueden infringir el mandato: empresas estatales + administración pública
universidades tienen autonomía para constituir centros de producción. que realiza tareas empresariales.
• 3 de setiembre de 2009 à UNAP presenta escrito donde argumenta que la pollería no es empresarial y apoya o Bajo el ámbito de FONAFE à excepciones: gobiernos locales (Ley Orgánica de las
a los fines educativos + art. 79 de la Ley 23733 permite actividad empresarial cuando persigue fines educativos. Municipalidades).
• 9 de setiembre de 2009 à la Comisión declara fundada la demanda = declara la actividad como no subsidiaria • Límites impuestos por el art. 60 de la CPP:
à sanción = amonestación + orden de cese definitivo à sustento: la ley permite actividad empresarial en favor o Autorización por ley expresa:
de los fines educativos + la UNAP no ha presentado medio probatorio que acredite que se cumple un fin de § Reserva de ley absoluta (permiso debe darse mediante una ley aprobada por
investigación o de educación. el Congreso) à el propio TC lo señala así + principio de interpretación legal
• 22 de setiembre de 2009 à la UNAP apela à se basa en la autonomía universitaria (art. 18 de la Constitución) determina que las situaciones excepcionales (como la empresa estatal) deben
por lo que depende solo de sus estatutos y no se sujeta al principio de subsidiariedad + no es empresarial interpretarse restrictivamente (prevenir participación indiscriminada y ventajas
porque las empresas se constituyen bajo la LGS + no tiene fin de lucro à adjunta constancias de que algunos respecto de privados = los titulares de estos derechos deben ser limitados) +
estudiantes realizan sus prácticas pre-profesionales en la pollería. ya sea una empresa estatal o un ente administrativo ejerciendo función
• 16 de febrero de 2010 à Pollería El Rancho presenta escrito donde dice que la UNAP no acredita los fines empresarial, realizan la misma actividad; por lo que no debe haber trato
protegidos à no especifican las actividades de investigación. diferenciado + reducir los márgenes de discrecionalidad política de los
• 15 de setiembre de 2010 à se manda un requerimiento a la UNAP para que especifique sus actividades. funcionarios de gobierno (alto interés público como parámetro)
• 12 de octubre de 2010 à UNAP contesta y dice que hay practicantes + los insumos se obtienen mediante § Autorización ‘clara y patente’ = no permito tácito + indicar que la empresa se
pedidos a sus proveedores. encuentra habilitada para realizar esta actividad + no es necesario que se
• 22 de octubre de 2010 à la UNAP presenta escrito donde enfatiza su carácter no empresarial porque se detalle la actividad + pueden realizarse actividades complementarias/conexas
financia a sí misma mediante la ganancia que produce el servicio. (en función a los fines que debe cumplir).
o Carácter subsidiario de la actividad:
Cuestiones en Discusión à determinar el contenido de los requisitos de procedimientos de competencia desleal por § Marco legal y técnico de análisis: la subsidiariedad es la circunstancia
actos de violación de normas + decidir si la venta de pollos es una actividad empresarial. excepcional por la cual se tolera la actividad empresarial estatal debido a la
inexistencia de oferta privada o la insuficiencia de esta para cubrir una
Análisis de las Cuestiones en Discusión necesidad social à dentro de la normativa de competencia desleal, no hay
parámetros específicos para medir la subsidiariedad à el art. 4 de DS 034-
• Marco teórico aplicable: 2001-PCM (procedimientos mediante los cuales el FONAFE delimita y
o Subsidiariedad estatal y su expresión en materia económica: autoriza a las empresas públicas dentro de su ámbito) establece una
§ Establece un límite al grado de intervención estatal en la libertad empresarial de privados. metodología en la que se consideran las condiciones del mercado + la
§ Art. 60 CPP = ley expresa + subsidiariedad + alto interés público. situación de la oferta privada en la prestación de bienes/servicios que se
§ Intervención estatal es excepcional à se respalda en Economía Social de Mercado: el estado planea cubrir àDS 030-2002-PCM (pautas técnicas) à ambos DS son usados
cumple una función residual. por INDECOPI.
§ El límite previene que el estado se sobre-extienda + evita la desviación de escasos recursos § Metodología de investigación: (i) se debe delimitar el mercado relevante y
públicos en necesidades que pueden ser satisfechas por los privados. luego (ii) se debe evaluar la oferta privada disponible y si es capaz de atender
§ La gestión de las empresas estatales no es tan eficiente como las privadas à persigue el las demandas à si no puede, se deben analizar las barreras que obstaculizan
cumplimiento de políticas de gobierno, no la rentabilidad + las pérdidas se cubren con la entrada al mercado para ver si pueden entrar otros competidores a cumplir
patrimonio público. con este rol.
§ Una gestión ineficiente puede repercutir en déficit macroeconómicos. • Determinación del mercado relevante: importante para identificar a los
competidores directos de la empresa estatal cuando los haya à art. 6
DL 1034 define al MR como la conjunción del mercado de producto
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(bien o servicio materia de investigación y sus sustitutos = se evalúa • De no existir barreras, se concluye qe la empresa estatal no cumple un rol subsidiario como habrían
el precio, uso, etc.) y el mercado geográfico (zonas geográficas donde
se ubican las fuentes alternativas de aprovisionamiento de producto
empresas que podrían entrar al mercado rápidamente, si hay barreras si seria subsideiario
relevante = se ven costos de transporte y barreras para el comercio).
Tercer escenario: solo existe una empresa o entidad estatal en el mercado:
• Evaluación del carácter subsidiario de la empresa estatal: el carácter
subsidiario dependerá del escenario en el que se encuentre. • No existe oferta privada disponible
• Se deben analizar barreras a ver si por esto no hay empresas privadas
Primer Escenario: Existen 2 o + Empresas Privadas y 1 Empresa Estatal
• Si se determina que no hay empresas significa que no hay interes del sector privado
• Los aspectos técnicos son importantes criterios que se deben tomar en cuenta para el análisis de la • En los dos casos anteriores, se ve que la actividad es rentable para privados, porque hay algún(os)
subsidiariedad. privado(s) participando
• Se debe probar que los privados no pueden soportar la oferta:
• En este escenario no, ya que si no hay barreras, el mercado no es atractivbo
o Presunción legal = cuando hayan 2 o + empresas privadas no vinculadas en el mercado, existen
condiciones de competencia adecuadas = la oferta puede ampliarse = no se necesita del estado. • Por otro lado, si hay barreras, se debe ver si es que la existencia de tal empresa estatal es lo que
o La presunción es relativa porque admite prueba en contrario à la empresa estatal tiene la carga de la dicentiva
prueba de demostrar que las empresas privadas no tienen la capacidad de absorber la demanda que
se libera si este actor sale del mercado.
• Si la empresa es la barrera, no es subsidiaria
o Capacidad de absorción = oferta potencial máxima (capacidad instalada) – oferta actual (capacidad • En el otro caso, si otras son las barreras, si se considera que la empresa desarolla un rol hasta que
utilizada). no sea removiada
o Una vez hallada la capacidad de absorción, se tiene que comparar con la demanda que se produciría
si la empresa estatal sale del mercado. La actividad empresarial debe responder a un alto interes publico o manifiesta conveniencia nacional:
§ Si la demanda liberada es mayor a la capacidad de absorción = rol subsidiario.
• Tercer requisito del 60 de la Consti
§ Si la demanda liberada es menor a la capacidad de absorción = rol no subsidiario.
o Metodología de implementación compleja porque requiere de datos estadísticos, pero se pueden usar • Objetivo de alto interes publico
indicadores indirectos (situación de los activos fijos, red de distribución, etc.). • Conceptos indeterminados, no tienen significado especifico
• Una vez que se prueba que los privados no pueden satisfacer la demanda, queda probar que existen barreras
que obstaculizan el ingreso de competidores que podrían cubrir estas necesidades.
• Se busca que el estado no se distraiga en el desarollar actividades no prioritarias, que use sus
o La empresa estatal tiene la carga de la prueba de demostrar que existen estas barreras y que son recursos para funciones inherentes
sustanciales à solo ahí, será subsidiaria. • Congreso como único ente legitimado para evaluar la oportunidad de intervención empresarial
o 3 tipos de barreras:
§ Legales/administrativas à derivadas de la política pública y del marco legal de la industria que • Lindoles geopoltiicos, políticas publicas, etc son parte de este analisis
afectan a las empresas. • La evaluación de lo enteidod por alto interes publico es un aspecto que no le corresponde a
§ Estructurales à carácter económico = nacen de las propias características de la industria. INDECOPI, pero el congreso lo hace
§ De conducta o estratégicas à generadas por las actitudes de las empresas que compiten (ej:
acuerdos verticales de exclusividad). • Uando parlamente expida la ley y muestre el interes publco, se entiende cumplido el requisito
o No todas las barreras impiden el ingreso de nuevos actores, pero existen algunas que sí (normalmente • Pero si tal ley no jutifica con el interes publico, no cumple el requisito
legales).
o La Comisión de Eliminación de Barreras Burocráticas tiene la potestad de eliminar algunas de estas Aplicación al caso concreto
barreras. Sujecion de la UNAP al mandato de la subsidiariedad económica:
o Luego de un pronunciamiento definitivo sobre la materia, la autoridad (si es que identifica barreras
burocráticas), puede remitir los actuados al órgano funcional para que las elimine à de ser el
• UNAP dice que su actividad no esta sujeto a lo que aplica el DL
legislador, puede emitir una opinión al respecto donde exhorta a la eliminación de las mismas. • Solo entidades o empresas publicas estarían sujetas a tal comportamiento
• Si las empresas son vinculadas, no son 2 empresas contra 1 empresa estatal; sino 1 empresa privada contra • La sentencia considera el argumento de una falta de ventaja como irrelevante, ya que esto no lo
1 empresa estatal (segundo escenario).
exime de ir contra la subsidiariedad
Segundo escenario: existe una empresa privada y una empresa o entidad estatal: • UNAP decía que por tener autonomía administrativa y económica esta no estaba sujeta al 60 de la
• En este caso no se encuentra la presunción pasada (donde si se puede lograr que la oferta privada consti
sea suficiente) • Pero autonomía no es autarquía, siempre se respeta el marco constitucional
• Entonces, la carga de prueba no recae en el estado, pero en los particulares • La autonomía que ellos reclaman no los habilitad a desvincularse, se encuentra sujeta a los limites
• Ellos deben mostrar que tal actividad no es subsidiaria
La venta de pollos a la brasa que desarolla es actividad empresarial
• Primero, se debe analizar la situacion de la oferta privada en la prestación de tal servicio, para ver si • Dice que no es empresarial la UNAP, porque seria para invetigacion y desarrollo
la oferta disponible puede cubrir la demanda • Pero los CIS no solo investifan, pero puede hacer realidades productiva,s de empresa
• Luego, se debe ver si tal empresa privada podria cubrir de manera inmediata la demanda si la • Entonces, se debe analizar si se puede calificar como investigación
empresa estatal se libera del mercado • No se ha acreditado que los que forman parte de la pollería lo hacen para investigar
• Si se concluye que la oferta privada no puede cubrir ;a demanda, se analizan las barreras de acceso
• No hay un medio probatorio que haga tal vinculo
al mercado
• Solo esta la actividad de venta de pollo a la brasa para usuarios de a ciudad de puno
• Hasta los comunicados muestran que el objetivo era vender
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• Una actividad que se efectua en el mercado, buscando clientela, y que buscan ser una empresa c. Ver si es a favor de un objetivo de alto interes publico
líder y satisfacer necesidades, es lo que sale en la misión y visión
Voto en discordia:
• Otro factor adicional es que se busco una licencia de apertura de establecimiento para tal local
• Considera que precedente de observancia debería enfocarse desde punto de vista legal, económico
• La evidencia es clara que es una actividad emoresaruak y social a la actividad empresarial
• La UNAO dice que solo aplica el DL a las empresas del estado, pero ya se ha visto que la actividad • Económico: alcanzar prosperidad, país mas competitivo, equitativo y que el estado de las
emporesarial no es solo por empresas publicas condiciones
• El 60 de la Consti no habla de empresas, habrá de actividad empresarial • Dice que no se analiza como se afectan varias empresas
• Mientras una entidad de la admin publica lo haga, tambien queda en tal definición • Dice otras huevadas jajaja
• Por todo lo expuesto, se ve que lo hecho por la UNAP es claramente empresarial

La pollería del CIS frogorifico y el cumplimiento del requisito de autorización por ley expresa
• Las universidades si pueden producir bienes, mientras sean compatibles con su finalidad
• Entonces, esas actividades, deben por tener el objetivo de desarollar alguno de los fines Anexo de sentencia:
uniersitarios que se ven en la ley 23733
• Desde la cultura, investigación, formación, etc.
• Entonces, es claro que no cumplir esto es ilícito, puesto que esta en contra de la ley autoritativa
• Se ve que la actividad no va de la mana con los objetivos de la UNAP
• La UNAP decía que iba de la mano con la investigación y formación pre profesional, como
estudiantes trabajaban allí
• Pero, ya se ha visto que no ha habido ninguna actividad de investigación, experimientacion o demás
• Además, no tendría sentido tener a alumnos trabajando en la cocina como practica pre profesional
si la UNAP no ensenia gastronomía
• Pero la fuerza de trabajo no es enteramente de estudiantes, pero también de personas ajenas
• Si esta venta fuera una prestación relacionada con el cumplimiento de una finalidad deucativa, la
UNAO no pagaría impuestos
• Ya que el 19 de la consti los ampara cuando son actos propios de su finalidad educativa y cultural
• Por todo esto, se ve que incumple una ley expresa, entonces incumple el requisito de ley expresa
Precedente de observancia obligatoria:
• Prohibición de desarollar actividad empresarial no subsiidiaria es una importante disposición para
evitar distorciones
• Primera vez que hay norma para cumplir el 60 de la consti
• Entonces, se debe establecer la metodología del analisis de subsidiariedad
• Por ende, este escrito es de precedente de observancia obligatoria

Resolucion de la sala:
• Confrima la resolución pasada

• Deja este precedente:
i. Principio de subsidiariedad estatal establece grado de intervención estatal en vida
económica del país
ii. Limitación se aplica a toda actuación estatal que consista en actividades empresariales, de
animo lucrativo o no
iii. No constituye actividad empresarial dar servicios asistenciales ni uso de ius imperium
iv. Para ser lícita se requiere que:
a. Cuente con ley expresa del congreso que autorice desarrollo
b. Analizar si es subsidiaria, en los casos donde hay 2+ empresas, 1 empresa o ninguna
empresa privada