MANDATO

Se encuentra definido a partir del artículo 2142 CC.

 
El contrato de mandato es un contrato en virtud del cual una parte llamada
mandante encarga a otra llamada mandataria la gestión de uno o más
negocios por cuenta y riesgo de la primera, es decir, quien asume la
responsabilidad de la ejecución de esos negocios y el resultado final de los
mismos, es el mandante.
En este contrato se tiene dos partes, de un lado el mandante también
conocido como comitente o poderdante y en el otro extremo contractual,
tenemos al mandatario que también lo podemos denominar procurador o
apoderado.
 
Cuando el contrato tiene primacía de actos materiales sobre los actos
jurídicos, el contrato se convierte en un simple contrato de prestación
de servicios.
Pero cuando el contrato tiene primacía de los actos jurídicos sobre los
actos materiales, entonces es un contrato de mandato.
 
Cualquier acto jurídico se puede llevar a cabo a través de un contrato de
mandato, EXCEPTO:
 
o Reconocimiento de un hijo.
 
o Testamento: De realizarlo bajo mandato, no tendrá efectos jurídicos. Puedo
contratar un abogado para que guarde el testamento y para que me
asesore, pero no para que lo realice.
 
o Interrogatorio de parte: Aquellas preguntas realizadas a las partes sobre los
hechos y mediante las cuales se busca obtener la confesión. No puede ser
absuelto a través de apoderado porque existen implicaciones patrimoniales
detrás de esa confesión. Sin embargo, si una parte no comparece, la
audiencia inicial se llevará a cabo con su apoderado, quién tendrá la
facultad para confesar (Artículo 372 CGP).
Una vez se otorga poder, este lleva inmerso esa facultad de confesar. Se
presume que existe la facultad entregada por la parte y por lo tanto la
producción del efecto jurídico de la confesión, esos actos son:
1. Demanda
2. Contestación de la demanda.
3. Lo que se diga en el traslado de las excepciones.
 
El contrato de mandato SIEMPRE será REPRESENTATIVO e inter-partes,
porque su naturaleza es que se materialice el contrato para que el
mandatario realice unas gestiones a nombre de otra persona.
  
 
Puede clasificarse según la posición de los terceros:
 
 Mandato representativo: Se producen efectos para un tercero, y ese tercero
conoce la existencia del mandante.
 Mandato a nombre propio: Mandatario asume las responsabilidades a
nombre propio y luego se las traslada al mandante. Es un mandato oculto,
el tercero cree que el negocio lo está desarrollando con la persona que está
celebrando el acto jurídico.
 Mandato reservado: Tercero conoce la existencia del mandante, pero no
sabe quién es, no sabe de sus datos e identificación. Las partes
(mandatario y tercero) conocen que existe mandante.
 Mandato gratuito: Artículo 2143 CC. Solo reporta utilidad para el mandante.
(En materia comercial el mandato siempre es remunerado)
 Mandato oneroso: Cuando este es remunerado, hay beneficio para ambas
partes.
 
 
→ Mandato especial: Versa sobre la gestión de un negocio específico. NO
se refiere a las etapas, sino al negocio en su totalidad.
→ Mandato general: Tiene que ver con TODOS los negocios del mandante.
Es propio de los mandatos que se confieren a los representantes legales o
administradores de una empresa. La CSJ ha dicho que cuando se limitan sus
actuaciones, el mandato deja de ser general para convertirse en especial.
 
¡No puede confundirse con el poder especial o general! A través del poder se
FACULTA, se AUTORIZA para actuar. Pero el poder NO OBLIGA, lo que
obliga es el mandato.
 
 
ELEMENTOS DE LA REPRESENTACIÓN:
La representación es la manera en la que se materializa el contrato.
 
1. Intervención de la voluntad de obligarse del representante: En esta
característica se distingue al representante de otros colaboradores. Por
ejemplo: los actos que desarrolla el mensajero pues su función es entregar,
aquí no hay un mandato como tal, hay una estructuración de un acto
material; el intérprete, su actividad no lleva implícita un acto de mandato,
este simplemente está traduciendo.
2. Actuación del intermediario a nombre del interesado : La actuación del
representante (mandatario) debe ser a nombre del mandante
3. Actuación con poder: El representante siempre tendrá que obrar con la
facultad, es decir con la autorización que le entrega el representado
CARACTERÍSTICAS CONTRATO DE MANDATO:
1. Consensual: Se perfecciona con el acuerdo de voluntades de las partes,
pero sobre todo cuando el mandatario manifiesta la voluntad de obligarse.
 La norma general es que para su perfeccionamiento baste con el acuerdo
tácito o expreso de la gestión que se enmarca, Articulo 2149 CC. El
perfeccionamiento se encuentra en el Artículo 2150 CC: el contrato se va a
refutar perfecto con la aceptación de mandatario.
2. Unilateral: Cuando es gratuito y solo genera beneficio para el mandante
3. Bilateral: Cuando es remunerado y genera beneficio para ambas partes
contractuales
4. Conmutativo: Ambas partes tienen claras las prestaciones que se darán
dentro del contrato.
5. Principal: No necesita de otro para existir.
6. Nominado.
 
 
REQUISITOS DE FORMACIÓN PARA EL CONTRATO DE MANDATO:
 
1. CONSENTIMIENTO: Permite el perfeccionamiento del contrato:
 
Desde el punto de vista del mandante (Artículo 2149 CC):
 EXPRESO.
 TÁCITO: Actos de aceptación y aquiescencia de los actos realizados por el
mandatario sin que se le haya encargado. Ejemplo: Estoy vendiendo mi
apartamento, el comisionista ve el letrero y toma los datos, luego empieza a
seleccionar compradores. Esos actos no están contenidos en ningún
encargo, pero si yo vendo el apartamento a una de las personas que él
seleccionó, estoy aceptando tácitamente lo realizado por el comisionista.
 
Desde el punto de vista del mandatario: Es su expresión de voluntad la
que perfecciona el contrato de mandato. (Artículo 2150 CC)
 EXPRESO: Muestra de la manifestación de la voluntad.
 TÁCITO: Todo acto de ejecución del mandato.
→La existencia de poder NO obliga a actuar.
 PRESUNTO: (Artículo 2151 CC) Deben acreditarse 5 elementos:
Que se trate de una gestión que va a realizar una persona cuya profesión u
oficio tiene unida la facultad de representar.
Que no haya podido generar su aceptación o rechazo a una persona que se
encuentra ausente (no está físicamente presente)
Que haya transcurrido un término razonable en el cual el mandatario haya
tenido que manifestar su intención de aceptar o no el encargo. El término
razonable se configura en 5 días, es un silencio positivo que se entiende
como aceptación.
 
¿Cómo diferenciar una aceptación tácita de una agencia oficiosa? Hay
un soldado que tiene un hijo. Una persona le comenta que ese hijo ese no es
suyo. El soldado se realiza una prueba de ADN y se da cuenta que este,
efectivamente, no es su hijo. Decide ir con una abogada, pero ella nunca
presenta la demanda. Al soldado lo trasladan al área de operaciones, tarda 2
 años en volver. El término de caducidad de la demanda de impugnación de la
paternidad es de 140 días desde que se entera que no es el padre. En el
caso en concreto, el término empieza a contar desde el resultado de la
prueba.
El soldado se da cuenta de esta situación pues le embargan sus bienes por
estar incumpliendo con sus obligaciones como padre.
¿Qué se hizo? Se presentó la demanda, aunque la rechazaron por caducidad
de la acción. Después se interpuso tutela por interés prevalente del menor,
pues el niño tiene derecho a saber quién es su padre.
→ Uno de los medios probatorios obligatorios para probar la existencia del
contrato, es por escritura pública o por interrogatorio de parte para obtener la
confesión.
 
2. CAPACIDAD: Permite darle validez al consentimiento.
Opera diferente para:
 MANDANTARIO: Legales y plenamente capaces (Toda persona que pueda
obligarse por sí mismo sin que medie la autorización de otra)
 MANDANTE: Hay algunos que son calificados y requieren autorización:
Menores de edad, representantes legales y administradores
Se le puede conferir mandato a un menor de edad, pero solo estarán
obligados el mandante y un tercero. La obligación surgida entre el mandatario
y el mandante se surtirá a las reglas relativas del incapaz.
El artículo 2154 del Código Civil permite hablar de un mandatario incapaz,
surgiendo dos situaciones puntuales: cuando se está desarrollando la
estructuración de esa ejecución contractual a través de un menor, yo voy a
tener que analizar la producción de dos efectos fundamentales:
1. Cuando se contrate en nombre de un mandante con terceros, los actos son
válidos y en consecuencia van a producir plenos efectos entre el mandante
y el tercero
2. Este segundo efecto tiene que ver con la relación o con lo que se produce
entre el mandante y el mandatario, el contrato celebrado entre estas partes
va a producir plenos efectos, la relación jurídica va a ser válida y va a
comprometer incluso los intereses de ese mandante.
 
El problema se genera a partir de un posible incumplimiento del mandatario,
o sea del menor, cuando ese menor por ejemplo se extralimita en
funciones o cuando no cumple el objeto contractual o no actúa, en estos
casos, se va a responder hasta la concurrencia del beneficio obtenido, según
los principios descritos en el artículo 1747 Código Civil, y si el menor está
obrando a nombre propio, es decir, bajo la modalidad de un mandato
reservado o mandato oculto, ese mandatario menor va a responder
 directamente, pero bajo los principios generales de la responsabilidad en
cuanto a las normas relativas a los menores.
 
 
3. OBJETO: Está enmarcado dentro de las gestiones que la persona debe
desarrollar, es el contenido de la declaración de voluntad del mandante, es
el propósito para el desarrollo de la gestión.
Existen algunos actos que NO son mandato:
1. Actos materiales, estos se regulan por el contrato de trabajo o por el
contrato de arrendamiento de servicio.
2. Actos regulados en el Artículo 2145 del Código Civil: Los negocios que solo
le interesan al mandatario, y esos negocios se van a entender como un
mero consejo, que no va a producir efectos propios vinculados al mandato.
Ejemplo: primas de éxito: aquellos honorarios adicionales que el cliente
paga cuando obtiene un resultado favorable.
3. Acto descrito en el Artículo 2147 del Código Civil: La simple
recomendación de negocios ajenos. Carece de representación, solo se
está dando un punto de vista.
4. Actos contenidos en el Artículo 2148 del Código Civil: Constitución de
agencia oficiosa por nulidad de mandato: El mandatario que ejecuta de
buena fe un mandato nulo o que por una necesidad imperiosa sale de los
límites de su mandato, se convierte en un agente oficioso.
 
 
4. CAUSA: Motivo que lleva a las partes a contratar.
Causa fuente: Interés inicial para contratar.
Causa fin: Interés final de la ejecución.
→Estas dos pueden coincidir, pero también es posible que muten.
 
Es posible que el mandato le interese o beneficie a:
A. Al mandante y al mandatario, conjuntamente: Como en un mandato
remunerado. Que un abogado me represente en un proceso ejecutivo, a
este abogado le pagaré honorarios y además me veré beneficiado por su
representación.
B. Solamente al mandante, como en un mandato gratuito.
C. Beneficio para el mandante y el tercero: ¡El tercero TIENE que hacer
parte de la ejecución contractual! Le pido a alguien que compre una casa
para mi hija, pero no le pago por esto. Me veo beneficiada pues esto no
incrementa mi patrimonio y no debo declarar más, pero sí incrementa el de
mi hija.
D. Que haya beneficio para el mandatario y un tercero: Contrato un
abogado para que represente los intereses jurídicos de mi mamá, y soy yo
quien le paga los honorarios al abogado.
E. Que el negocio le interese al mandante, al mandatario y al tercero: Le
pido a alguien que compre una casa barata para ponerla a nombre de mi
hija y le pago por esto. Me beneficio pues no sufro merma patrimonial muy
 grande, mi hija se beneficia pues se incrementa su patrimonio y el
mandatario gana su dinero.
F. Que solo impacte a un tercero.
 
 
 
RESPONSABILIDAD: Juicio de reproche bajo el deber de cumplimiento. En
materia civil, la responsabilidad se origina por la inferencia de un daño.
 
Se estructura de manera compuesta:
 Mandatario: Artículo 2155 Código Civil.
 Mandante: Recurrir a la cláusula general de responsabilidad.
 
Graduaciones de culpa que permiten estructurar la responsabilidad: (Artículo
63 Código Civil)
Culpa grave → Extrema negligencia.
Culpa leve → Mediana diligencia.
Culpa levísima → Extrema diligencia.
 
¿Por qué la culpa grave es equivalente al dolo?
 
Cláusula general de responsabilidad: Artículo 1604 Código Civil. - Artículo 63
Código Civil ¡MANDANTE!
 
¿Quién es el deudor en un contrato de mandato? El mandante, pues es quien
debe entregar las instrucciones necesarias para desarrollar el encargo. Por eso el
mandante es el que asume por su propia cuenta y riesgo el desarrollo de la
gestión.
 
"En aquellos contratos donde solo se beneficie el acreedor, responderá por culpa
grave" NO hay un contrato en el que SOLO se beneficie el mandatario, ya que
estaríamos ante un MERO CONSEJO.
 
Si el mandato es remunerado (se benefician ambos), el grado de responsabilidad
del mandante es: LEVE.
Si el mandato es gratuito (solo se beneficia el mandante), el grado de
responsabilidad es: LEVÍSIMA.
 
Culpa LEVE tiene una graduación: Artículo 2155 - Código Civil ¡MANDATARIO!
Culpa leve más estricta → Si el mandato es remunerado.
Culpa leve simple → Si el contrato es gratuito.
Culpa leve menos estricta → Cuando el mandatario ha manifestado repugnancia
al encargo.
Rechazo, no
aceptación.
 
 Forma de regular la
responsabilidad para actos del
Art 2151 inciso 2 - CC
Grado de responsabilidad de
una persona que NO ha
manifestado su intención de
obligarse, PERO se ve obligado
a actuar.
Estructuración del mandato según la forma en que se va a actuar:
 
 Mandato individual: Relación que se establece y se predica en el Art 2142
Código Civil
 
 Mandato plural o colectivo: Existe un número plural de personas que
pueden integrar tanto la parte del mandante como la del mandatario.
Desde la parte del mandante NO hay inconveniente porque esas personas
encomiendan el desarrollo de la gestión y son solidariamente responsables
frente al mandatario. Ejemplo: Tres hermanas estamos buscando
representación judicial de un abogado. Las tres pagaremos los honorarios del
mandatario (abogado).
 
Desde el punto de vista del mandatario el contrato puede ser:
Artículo 2153 - Código Civil: La norma general es que la gestión pueda ser
dividida. La excepción es que no pueda dividirse, pero el mandante DEBE
dejarlo expresamente indicado.
 Colectivo: Todos los mandatarios están obligados al desarrollo de la
gestión en cuanto a la proporción de actividades que le corresponda
realizar. Su responsabilidad será por cada actividad desarrollada. Si hay
prohibición, entonces lo que el mandatario desarrolle será nulo.
 Solidario: Puede ser constituido por varios mandatarios pero todos van a
responder solidariamente por la ejecución contractual. Si hay prohibición,
entonces lo que el mandatario desarrolle será nulo.
 Sustituto: Surge en la marcha del contrato. Ejm: Contratan a Nicolás para
que sea el representante jurídico de un trámite civil, pero el día de la
audiencia inicial Nicolás tiene un inconveniente. Acude a la figura de la
sustitución. El mandante podrá convalidar la sustitución, esto se da con el
acto de apoderamiento cuando le concede facultad para sustituir; o podrá
negar la sustitución argumentando que el contrato de mandato lo realizó
intuitu personae.
 Divisible: Aquel que no estando prohibido, puede dividirse.
 
 Mandato general o especial: ¡Diferente al poder! Artículo 2156 - Código
Civil.
Especial: Cuando se habla del negocio determinado. Puede constar en
documento privado o puede ser verbal.
Especie general: Lo contrato para que realice todas las gestiones de
compraventa.
 General: DEBE constar en escritura pública.
 
 
 
EJECUCIÓN DEL CONTRATO DE MANDATO:
Alcance del mandato: objeto del contrato.
↓
Principal obligación del contrato de mandato: cumplir con el encargo
encomendado.
 
Artículo 2176 - Código Civil:  El mandatario que se halle en imposibilidad de obrar
con arreglo a sus instrucciones, no es obligado a constituirse agente oficioso; le
basta tomar las providencias conservativas que las circunstancias exijan.
Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al mandante,
el mandatario tomará el partido que más se acerque a sus instrucciones, y que
más convenga al negocio.
Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que la imposibilitó
de llevar a efecto las órdenes del mandante.
 
→Mandatario está obligado a cumplir con sus funciones dentro del límite de su
gestión, y si se encuentra imposibilitado de cumplir con el encargo dentro de las
instrucciones NO está obligado a extralimitarse.
→Cuando se actúa sin facultad o autorización (extralimitación) esa actuación se
considerará nula.
 
Ejemplo: Me han concedido poder especial para adelantar proceso ejecutivo.
Después de la contestación, observo que pueden prosperar las excepciones del
demandado por pago parcial. Mi cliente se fue del país, yo tengo facultad para
conciliar pero no para transigir. La parte demandada ofrece tranzar, pagar el
restante y acabar el proceso. ¿Qué debo hacer para poder tranzar? Tratar de
notificar al cliente, demostrar la situación de fuerza mayor o caso fortuito que me
obligó a tomar un medio equivalente al de conciliar como el de transigir.
Si no tuviera la facultad de conciliar, no podría tomar un medio equivalente.
No se aplica el Artículo 2176 - CC.
 
 
Artículo 2160 - Código Civil: La recta ejecución del mandato comprende no sólo la
sustancia del negocio encomendado, sino los medios por los cuales el mandante
ha querido que se lleve a cabo.
Se podrán, sin embargo, emplear medios equivalentes, si la necesidad obligare a
ello, y se obtuviere completamente de ese modo el objeto del mandato.
 
→El mandatario no solo debe encontrarse imposibilitado para actuar, sino que
además el medio equivalente debe ser tan efectivo que con este se cumpla la
sustancia del objeto encomendado.
→Si el mandatario no toma los medios equivalentes estamos ante un
incumplimiento del contrato.
 
 
Cuando hay extralimitación o incumplimiento del contrato por parte del
mandatario: Artículo 2180 - Código Civil: El mandatario que ha excedido los
límites de su mandato es solo responsable al mandante, y no es responsable a
terceros sino:
1. Cuando no les ha dado suficiente conocimiento de sus poderes.
2. Cuando se ha obligado personalmente.
 
¡En el resto de los casos, responderá el mandante!
 
Artículo 2187 - Código Civil: Cuando por los términos del mandato o por la
naturaleza del negocio apareciere que no debió ejecutarse parcialmente, la
ejecución parcial no obligará al mandante sino en cuanto le aprovechare.
El mandatario responderá de la inejecución del resto en conformidad al artículo
2193
 
¿Por qué como mandante debo asumir el resultado del proceso, cuando mi
abogado dejó de lado el ejercicio de la defensa? Por la legitimación en la causa.
Quien está legitimado soy yo como mandante, no mi abogado.
 
Artículo 2173 - Código Civil: El mandatario debe actuar en mayor beneficio y
menor gravamen.
Debe leerse en concordancia con:
Artículo 2174 - Código Civil: Las facultades concedidas al mandatario se
interpretarán con alguna más latitud, cuando no está en situación de poder
consultar el mandante.
Artículo 2175 - Código Civil: El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato
cuya ejecución sería manifiestamente perniciosa al mandante.
Deber de lealtad:
→Deber de manifestarle al cliente, como abogado, a través de un consentimiento
informado que en el caso de continuar podría presentarse una consecuencia
nefasta para el proceso.
Ejemplo: Recomendarle al cliente conciliar, y que este no acepte.
Proponer un principio de oportunidad, y que el cliente decida ir directo a juicio.
→Culpa supina: Aquel que sabiendo que debe saber algo, no hace nada por
saberlo.
 
 
Artículo 2179 - Código Civil: ¿Quién asume el riesgo de perdida? Las especies
metálicas que el mandatario tiene en su poder, por cuenta del mandante, perecen
para el mandatario aún por fuerza mayor o caso fortuito, salvo que estén
contenidas en cajas o sacos cerrados y sellados sobre los cuales recaiga el
accidente o la fuerza, o que por otros medios inequívocos pueda probarse
incontestablemente la identidad.
 
La Corte Suprema de Justicia en una sentencia dijo que cuando se habla del
riesgo de pérdida de cosa metálica se hace alusión al riesgo de pérdida de los
documentos que ha entregado el mandante para la ejecución contractual.
Aunque el argumento tenga lógica, siendo exegeta de la norma, el artículo habla
de una especie plenamente identificada.
El problema con la sentencia es que la Corte ha abierto la puerta para que los
mandatarios asuman la pérdida de los elementos entregados para el desarrollo de
la gestión.
 
Ejemplo: Le entrego al mandatario todos los documentos necesarios para el
proceso, pero le advierto que es el único pagaré que tengo, que no existen
fotocopias. El mandatario lo guarda en un sobre de manila, luego se sube al auto
con el sobre, pero se choca y el auto se va al río.
→Es sumamente subjetivo, pues el debate versará sobre la negligencia del
mandatario, por lo que deberá argumentarse.
Con la manera en la que se va a actuar, hay dos maneras de contratar al
mandatario:
-Representativo.
-A nombre propio (bajo mandato oculto)
↘
¿Cuáles efectos se generan a partir de las formas de contratación? Artículo
2180 y Artículo 2187 - Código Civil.
 
 
ACTOS EN LA EJECUCIÓN CONTRACTUAL:
 Actos de conservación: Tienden a evitar que los derechos del mandante
desaparezcan o se destruyan. Por lo general se tratan de medidas
conservativas o medios equivalentes.
 Actos de administración: Sirven para asegurar el caudal patrimonial del
mandante y para obtener una producción en el patrimonio. Se busca mayor
beneficio y menor gravamen.
(Los actos de conservación y de administración no requieren poder especial,
pero deben estar mínimamente ligados a lo descrito en el Artículo 2158 -
Código Civil: El mandato no confiere naturalmente al mandatario más que el
poder de efectuar los actos de administración, como son pagar las deudas y
cobrar los créditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro
administrativo ordinario; perseguir en juicio a los deudores, intentar las
acciones posesorias e interrumpir las prescripciones, en lo tocante a dicho
giro; contratar las reparaciones de las cosas que administra, y comprar los
materiales necesarios para el cultivo o beneficio de las tierras, minas,
fábricas u otros objetos de industria que se le hayan encomendado.
Para todos los actos que salgan de estos límites, necesitará de poder
especial.)
 Actos de disposición: Persiguen la enajenación patrimonial. Requieren
poder especial.
 
Si a usted le encomiendan realizar el cobro ejecutivo de un pagaré, ¿Qué
tipo de acto sería el cobro pre-jurídico?
De ninguno. El objeto del mandato es la representación judicial. El cobro
antes de la presentación de la demanda es una extralimitación de funciones
del mandatario.
 
Si estoy en el ejercicio de una representación judicial, fuimos a audiencia
inicial y luego el demandado ofrece conciliar extrajudicialmente, ese tipo de
acto es de administración, porque estoy buscando asegurar el caudal
patrimonial de mi cliente.
 
Si en la transacción perdono y condono intereses, es un acto de disposición
porque estoy comprometiendo el patrimonio del mandante y recibirá menos
dinero.
Pero si tengo un grado de posibilidad muy alto de perder el proceso, la
transacción será un acto de conservación.
 
 
Artículo 2159 - Código Civil: Cláusula de libre administración:
Cuando se da al mandatario la facultad de obrar del modo que más
conveniente le parezca, no por eso se entenderá autorizado para alterar la
sustancia del mandato, ni para los actos que exigen poderes o cláusulas
especiales.
Por la cláusula de libre administración se entenderá solamente que el
mandatario tiene la facultad de ejecutar aquellos actos que las leyes
designan como autorizados por dicha cláusula.
 
→Gracias a esta cláusula, se entiende que no tengo que estar consultándole
a mi mandante todo lo que debo hacer, por eso se supone que soy sabedor
de un conocimiento técnico. Gracias a esta cláusula puedo ejecutar actos de
administración y de conservación. Pero cuando estoy frente a un acto de
disposición debo tener poder especial.
 
Artículo 2167 - Código Civil: Facultad de transigir:
La facultad de transigir no comprende la de comprometer ni viceversa.
El mandatario no podrá deferir al juramento decisorio sino a falta de toda otra
prueba.
 
→Así tenga libre administración, no tengo la facultad de comprometer o
tranzar, porque son actos de disposición que generan poder especial.
→Juramento decisorio: medio de prueba. Se va a dar por cierto lo que usted
manifieste cuando no haya otra forma de probar. Es la manera de vincular el
"careo".
 
(Transigir: Materializar la creación, extinción o modificación de una
obligación)
 (Comprometer: Cláusula compromisoria: Someter un asunto al tribunal de
arbitramento)
 
Artículo 2168 - Código Civil: El poder especial para vender comprende la
facultad de recibir el precio.
→Para un mandato de representación judicial, la facultad de recibir no se
presume, debe ser expresa.
 
Artículo 2169 - Código Civil: La facultad de hipotecar no comprende la de
vender ni viceversa.

Artículo 2170 - Código Civil: No podrá el mandatario por sí ni por interpuesta

persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de
lo suyo al mandante lo que éste le ha ordenado comprar, si no fuere con
aprobación expresa del mandante.

Artículo 2171 - Código Civil: Encargado de tomar dinero prestado, podrá prestarlo
él mismo al interés designado por el mandante, o a falta de esta designación, al
interés corriente; pero facultado para colocar dinero a interés, no podrá tomarlo
prestado para sí sin aprobación del mandante.

Artículo 2172 - Código Civil: No podrá el mandatario colocar a interés dineros del
mandante sin su expresa autorización.

Colocándolos a mayor interés que el designado por el mandante, deberá

abonárselo íntegramente, salvo que se la haya autorizado para apropiarse el
exceso.
 
Artículo 2173 - Código Civil: En general, podrá el mandatario aprovecharse
de las circunstancias para realizar su encargo con mayor beneficio o menor
gravamen que los designados por el mandante, con tal que bajo otros
respectos no se aparte de los términos del mandato. Se le prohíbe apropiarse
lo que exceda al beneficio o minore el gravamen designado en el mandato.
Por el contrario, si negociare con menos beneficio o más gravamen que los
designados en el mandato, le será imputable la diferencia.
 
 
En la ejecución del contrato de mandato, los mandatarios tienen la obligación
de realizar un informe de rendición de cuentas (Artículo 2181 - Código Civil).
 El artículo dice que debe entregarse cada que se de una circunstancia
importante, por eso la recomendación es hacer esta rendición de forma
mensual para mantener informado periódicamente al cliente.
También se recomienda incluir en el contrato la posibilidad de que el
mandante acepte recibir el informe de rendición de cuentas por vía correo
electrónico. ¿Sirve WhatsApp? No. De lo contrario, deberá enviarse por
correo certificado.
Debe realizarse finalizada la gestión, con los documentos que soporten el
desarrollo de la misma.
 
 
Artículo 2183 - Código Civil: El mandatario es responsable tanto de lo que ha
recibido de terceros, en razón del mandato (aún cuando no se deba al
mandante), como de lo que ha dejado de recibir por su culpa.
 
 
Dentro del contrato de mandato hay 3 PROHIBICIONES:
 Está prohibido auto contratarse: Artículo 2170 - Código Civil: "Ni por sí, ni
por interpuesta persona"
 El mandatario no puede aprovecharse de las cosas que se le entreguen
para el desarrollo de la gestión: Artículo 2172 - Código Civil.
 No puedo colocar dineros a mayor interés de lo que se haya destinado en el
contrato de mandato: Artículo 2172 - Código Civil.
↓
Generan nulidad relativa: Pueden subsanarse cuando se genera la
convalidación.
 
 
 
OBLIGACIONES DEL MANDANTE: Artículo 2184 - Código Civil.
 
1. Proveer al mandatario de lo necesario para la ejecución del mandato.
→El incumplimiento de esta obligación termina el contrato (Artículo 2185 -
Código Civil). NO puede confundirse con una renuncia por parte del
mandatario, sino que estamos frente a un desistimiento contractual del
mandante. No se trata de un desistimiento tácito.
 
2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecución del
mandato.
→Es recomendable pactar en el contrato cuáles son los gastos necesarios
para el desarrollo de la gestión.
Para los gastos no previstos o no pactados: Bastará con la acreditación del
mandatario de que el gasto fue necesario para el desarrollo de la gestión,
para que el mandante tenga que reembolsarlos.

 
3. A pagarle la remuneración estipulada o usuales.
 
4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes.
→Debe ser una cláusula que este taxativamente inmersa en el contrato.
Debe estar clara para el entendimiento del mandante, pues de lo contrario
habría un desequilibrio contractual y esto conlleva a que se aplique en contra
de quien la redactó.
 
5. A indemnizarle de las pérdidas en que haya incurrido sin culpa, o por causa
del mandato.
→Cuando se habla de indemnización, debe acreditarse un perjuicio que está
asentado en un daño.
 
Ejemplo: Tengo un contrato de mandato de representación judicial. El
mandante no me entrega una prueba vital para la prosperidad del proceso.
La representación lleva 4 años, se pierde el proceso. ¿Puedo pedirle al
mandante que me indemnice?
La pregunta que debemos hacernos es: ¿Realmente hay un perjuicio para el
mandatario? Teniendo en cuenta que quien asume el resultado de la gestión
es el mandante.
 
Ejemplo: Le pido a X que me compre una casa y realice todas las gestiones,
poniendo la casa a mi nombre. Le consigno el dinero a la cuenta pero yo
estoy siendo investigada por enriquecimiento ilícito. Vinculan a X al proceso y
le congelan la cuenta de nómina. SÍ hay perjuicio para el mandatario, hay un
daño que se ocasiona por el contrato de mandato y por culpa del mandante.
 
 
Desde el alcance de la responsabilidad contractual del contrato de mandato,
hay que revisar la actuación desde:
TEORÍA DE LA RELATIVIDAD DE LOS ACTOS:
 Que los actos se hayan realizado en virtud de la buena fe: Artículo 1603 -
Código Civil.
 Que se ejecuten con mediana diligencia y cuidado, es decir que atiendan a
la culpa leve: Artículo 2155 - Código Civil.
 Que la actuación se ciña a los límites conferidos en el mandato (es decir,
facultados con poder): Artículo 2157 - Código Civil.
 
A esto, le agregamos las dos premisas fundamentales:
1. Actuación en mayor beneficio y menor gravamen.
2. La abstención de realizar un mandato que sea manifiestamente pernicioso.
 
 
Con lo anterior, podremos estructurar la responsabilidad contractual en el
contrato de mandato.
 
 Frente al punto de vista de responsabilidad frente a terceros: Artículo 2186 y
Artículo 2199 - Código Civil.
Mandante siempre responderá dentro de los límites establecidos. Si se
sale de esos límites, responderá el mandatario.
 
Artículo 2188 - Código Civil: Derecho de Retención del mandatario.
Podrá el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por
cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que este fuere
obligado por su parte.
→En materia de representación judicial el abogado no podrá hacer uso del
derecho de retención amparado en que no ha sido remunerado, pues para
garantizar esta obligación existe la solicitud de fraccionamiento del título o la
apertura de incidente de regulación de honorarios (Ley 1123)
 
 
CAUSALES DE TERMINACIÓN DEL CONTRATO: Artículo 2189 - Código
Civil
(Se dividen en cuatro grupos)
 
1. Terminación del contrato de manera normal:
 Por el desempeño del negocio para que fue constituido.
→Para acreditarlo importa el cumplimiento total del objeto contractual.
 
 Por la expiración del término o por el evento de la condición prefijados
para la terminación del mandato.
→Término: No es aconsejable pactarlo así en un contrato de
representación judicial, pues se abre la puerta a que expire el término
del mandato antes de terminar con el proceso)
→Condición: Hay que saber diferenciar cuál es el objeto o condición que
termina el contrato.
 
 Por las cesaciones de las funciones del mandante, si el mandato ha sido
dado en ejercicio de ellas.
→Hablamos de un mandante calificado, con unas funciones específicas.
Cuando esas funciones terminan, ya no hay lugar a la existencia del
contrato de mandato.
Si se realiza un contrato con una persona jurídica y se redacta así: "el
representante judicial o quién haga sus veces", el contrato subsistirá
porque hay una persona encargada de dichas funciones. Pero si no se
incluye la expresión "o quién haga sus veces" opera la terminación por
la cesación de funciones del mandante.
 
2. Por acto unilateral:
 Por la revocación del mandante. Artículo 2190 - Código Civil.
→Solo revoca el mandante porque es el que faculta y apodera.
 
 -Revocatoria expresa: Cuando se le hace saber de manera manifiesta al
mandatario que ha sido revocado, que se le han quitado sus funciones.
-Revocatoria tácita: Cuando se genera un acto de conferir un nuevo
apoderamiento.
 
La revocatoria surte efectos de manera inmediata desde que el
mandatario se entera que ha sido revocado.
NO existe formalidad alguna para la revocatoria.
 
Cláusula de irrevocabilidad: Se pacta para garantizar las obligaciones
pecuniarias. Al mandatario no le conviene que le terminen de manera
arbitraria el contrato.
El mandante está obligado a continuar con el ejercicio de la función,
siempre y cuando no haya incumplimiento contractual del mandatario.
De haberlo, este incumplimiento contractual aniquila la cláusula de
irrevocabilidad.
 
Si el primer mandato es general y el segundo especial subsiste el primer
mandato para los negocios no comprendidos en el segundo.
 
 Por la renuncia del mandatario. Artículo 2193 - Código Civil.
→Exclusiva del mandatario. Es diferente del desistimiento.
Se debe notificar de la forma pactada en el contrato.
 
Surte efectos con el término razonable: 5 días (CGP)
 
Cuando se es nombrado servidor público para que la renuncia sea
efectiva y no hayan problemas disciplinarios, debe presentarse mínimo
5 días hábiles antes de posesionarse como servidor.
 
3. Muerte de las partes:
 Por la muerte del mandante o del mandatario.
→Mandante: Artículo 2194 - Código Civil. De manera inmediata termina el
contrato.
Si este advierte que debe ejecutar una gestión que de no hacerla se
genere un perjuicio, deberá hacerla hasta que los herederos designen
un nuevo apoderado.
→Mandatario: Artículo 2196 - Código Civil. Los herederos HÁBILES
para la administración de los negocios deberán notificarle al mandante
sobre la muerte del mandatario, y continuar con las gestiones que
puedan realizar a efectos de no causar perjuicios.
 
Si Ana muere y su hija es abogada, ¿podrá la hija continuar con los
contratos de mandato de representación judicial? No, porque la
representación judicial es intuito personae.
 
4. Insolvencia:
  Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro.
→La terminación cuando el mandante se insolvente aplica siempre,
porque se queda sin que responderle a terceros.
Cuando quien se insolvente sea el mandatario, solo terminará el
contrato cuando este se ha hecho responsable por la solvencia del
tercero.
 

También termina el contrato:

Artículo 2197 - Código Civil: Si la mujer ha contraído un mandato antes del

matrimonio, subsiste el mandato; pero el marido podrá revocarlo a su arbitrio.

Artículo 1263 - Código Comercio:El mandato comprenderá los actos para los
cuales haya sido conferido y aquellos que sean necesarios para su cumplimiento.

En mandato general no comprenderá los actos que excedan del giro ordinario
del negocio, o negocios encomendados, salvo que se haya otorgado
autorización expresa y especial.

MANDATO COMERCIAL:
6:20 p. m.
Mandato comercial: Artículo 1262 Código de Comercio
 
1. Encomendar actos de comercio. Artículo 20 - Código de Comercio:
-Simples: Por sí mismo, no requiere ninguna condición.
-Complejo: Cuando necesita una condición descrita en el mismo
artículo.
 
Análisis Artículo 20 - Código de Comercio: Son mercantiles para todos
los efectos legales:
1) La adquisición de bienes a título oneroso con destino a enajenarlos
en igual forma, y la enajenación de los mismos. COMPLEJO: Pues la
intención de la adquisición es volverlo a enajenar. SÍ se puede ejecutar
bajo la figura de la representación.
2) La adquisición a título oneroso de bienes muebles con destino a
arrendarlos (COMPLEJO: Se adquieren para arrendarlos); el
arrendamiento de los mismos (COMPLEJO: Está sometido a que se
haya adquirido con la intención de arrendar); el arrendamiento de toda
clase de bienes para subarrendarlos (COMPLEJO), y el
subarrendamiento de los mismos (COMPLEJO). SÍ se pueden realizar
bajo representación.
8) El corretaje, las agencias de negocios y la representación de firmas
nacionales o extranjeras. SIMPLE.
9) La explotación o prestación de servicios de puertos, muelles, puentes,
vías y campos de aterrizaje: SIMPLES. SÍ se pueden realizar bajo
representación.
10) Las empresas de seguros y la actividad aseguradora. SIMPLES: No
hay ningún condicionamiento. SÍ se puede realizar bajo representación.
14) Las empresas editoriales, litográficas, fotográficas, informativas o de
propaganda y las demás destinadas a la prestación de servicios: Se
está hablando del OBJETO de la empresa, no de la materialización del
servicio.
17) Las empresas promotoras de negocios y las de compra, venta,
administración, custodia o circulación de toda clase de bienes: Es el
OBJETO sobre el cual se puede construir.
 
 
Artículo 21 - Código de Comercio: Actos de comercio por relación: Se
tendrán así mismo como mercantiles todos los actos de los
comerciantes relacionados con actividades o empresas de comercio, y
los ejecutados por cualquier persona para asegurar el cumplimiento de
obligaciones comerciales.
 
→Aquellos que se estructuran bajo ejecución contractual, donde se van
a considerar comerciales los actos que se ejecutan para desarrollar el
objeto o la actividad encaminada al cumplimiento contractual.
Pueden en su origen no ser actos comerciales, pero se entienden como
actos por relación en el sentido que ayudan a ejecutar la obligación
contractual.
 
Artículo 22 - Código de Comercio: Actos mixtos: Si el acto fuere
mercantil para una de las partes se regirá por las disposiciones de la ley
comercial.
 
Artículo 23 - Código de Comercio: Actos no mercantiles: No son
mercantiles:
1) La adquisición de bienes con destino al consumo doméstico o al uso
del adquirente, y la enajenación de los mismos o de los sobrantes;
2) La adquisición de bienes para producir obras artísticas y la
enajenación de éstas por su autor;
3) Las adquisiciones hechas por funcionarios o empleados para fines de
servicio público;
4) Las enajenaciones que hagan directamente los agricultores o
ganaderos de los frutos de sus cosechas o ganados, en su estado
natural. Tampoco serán mercantiles las actividades de transformación
 de tales frutos que efectúen los agricultores o ganaderos, siempre y
cuando que dicha transformación no constituya por sí misma una
empresa, y
5) La prestación de servicios inherentes a las profesiones liberales.
 
Si estoy representando jurídicamente a una empresa, ¿el acto es
comercial o no? No, prima la exclusión normativa del Artículo 23 -
Código de Comercio.
 
1. Que la actuación se materialice y realice por cuenta del mandante.
(La gestión en el resultado es asumida por cuenta y riesgo del
mandante).
 
3. Que sean posibles de realizar → Que se puedan ejecutar bajo la figura de
la representación.
En materia comercial la representación es un tipo contractual autónomo,
de manera que en el contrato de mandato COEXISTEN dos contratos:
Contrato de mandato y Contrato de representación.
 
4. Competencia (tanto del mandante, como del mandatario).
Hace alusión a la calidad calificada de comerciante: uno de ellos deberá
serlo.
Si ninguno lo es, entonces tendrán que tener un acto por relación que
permita estructurar obligación comercial.
 
 
CARACTERÍSTICAS MANDATO COMERCIAL:
 El mandato comercial es consensual: se perfecciona con el mero acuerdo
de las partes.
 Se puede generar un mandato con -poder general: debe suscribirse en
escritura pública
-poder especial: documento privado,
DEBE tener autenticación de las firmas,
es
decir que debe llevar
sello de reconocimiento y
contenido.
 El mandato comercial es oneroso: Artículo 1264 - Código de Comercio.
 El mandato comercial es bilateral: surgen obligaciones para ambas partes.
 El mandato comercial es conmutativo: sus prestaciones se pactan
previamente.
 Es un contrato principal, pero la representación es un contrato accesorio.
 
Bajo lo dispuesto en el Artículo 1262 - Código Comercial, se puede hablar de
las dos formas para evitar el contrato de mandato: Nuevamente hay un yerro
de la Corte.
 Cuando el mandato es representativo coexiste con el contrato de
representación. Se aplican las normas del Artículo 1262 - Código
Comercial en adelante, pero también las normas de la representación:
Artículo 832 - Código Comercial en adelante.
 El contrato de mandato también se puede desarrollar de manera no
representativa: El tercero desconoce la existencia del mandante y la
relación contractual solo queda entre mandante y mandatario. Solo se le
aplica el Artículo 1262 - Código Comercial en adelante.
 Cuando no se pueda hacer la remisión normativa a estas disposiciones,
entonces se aplican las del Mandato Civil.
 
 
REPRESENTACIÓN:
Figura por medio de la cual se estructura la celebración de un negocio
jurídico en nombre de una persona llamado representado, de modo que el
negocio se considera celebrado directamente por el representado.
 
Siempre deberá ser voluntaria: Artículo 832 - Código Comercial: Habrá
representación voluntaria cuando una persona faculta a otra para celebrar en
su nombre uno o varios negocios jurídicos. El acto por medio del cual se
otorga dicha facultad se llama apoderar y puede ir acompañado de otros
negocios jurídicos.
 
En materia de la representación el origen de las facultades encomendadas
es: la ley y el acuerdo de voluntades.
Si se encuentra contemplado en el acuerdo de voluntades pero la ley dice
otra cosa, no se aplica el principio de derecho que dice que prima el acuerdo
de voluntades, sino que se aplica la ley. Esto en virtud de la naturaleza de
las normas, ya que las normas de derecho comercial buscan generar
dinamismo en la economía.
 
Artículo 833 - Código de Comercio: Los negocios jurídicos propuestos o
concluidos por el representante en nombre del representado, dentro del límite
de sus poderes, producirán directamente efectos en relación con éste.
La regla anterior no se aplicará a los negocios propuestos o celebrados por
intermediario que carezca de facultad para representar.
→En materia de representación NO hay agencia oficiosa, todas las
actuaciones deben estar enmarcadas dentro del límite de los poderes.
El alcance está dado por el límite de poder, y por toda extralimitación
responderá el representante.
 
 
ELEMENTOS DE LA REPRESENTACIÓN: Sin estos, no existe la
representación:
1. Preexistencia del poder: Siempre debe haber un acto anterior que le
otorga facultad al representante.
El poder determina el límite.
  
En materia de representación, las modificaciones y la revocatoria de la
facultad de representación están reguladas en el Artículo 843 - Código
Comercial.
Diferencia:
Representación Mandato Civil Representación Mandato Comercial
Se le notifica únicamente al Se le notifica al mandatario y también a
mandatario los terceros
 
2. Acto unilateral del representante: Hace alusión a la decisión de contratar
a nombre ajeno.
Manifestación de la intención de obligarse y de perfeccionarse el contrato.
 
Si el representante no manifiesta esta voluntad, el contrato se convierte en
un mandato no representativo.
 
3. Que el negocio admita la representación.
4. Debe existir identidad entre el poder y el negocio.
5. El negocio representativo no debe ir en contra de los intereses del
representado: Artículo 838 - Código Comercio.
↘
Acción de rescisión por interés contrapuesto: Forma que se tiene de liberar al
mandante del cumplimiento de las obligaciones contractuales.
¿Quién tiene legitimidad en la causa para presentar esta acción? El
representado.
¿Qué debo probar? El interés contrapuesto y que la contraposición pueda ser
conocida por el tercero con mediana diligencia y cuidado.
¿Cuándo nace? Cuando la ejecución contractual es manifiestamente
perniciosa.
 
 
Actuaciones de la representación están ceñidas a:
Artículo 834 - Código de Comercio: Buena fe del representante: En los casos
en que la ley prevea un estado de buena fe, de conocimiento o de ignorancia
de determinados hechos, deberá tenerse en cuenta la persona del
representante, salvo que se trate de circunstancias atinentes al representado.
En ningún caso el representado de mala fe podrá ampararse en la buena fe o
en la ignorancia del representante.
Artículo 835 - Código de Comercio: Presunción de buena fe: Se presumirá la
buena fe, aún la exenta de culpa. Quien alegue la mala fe o la culpa de una
persona, o afirme que ésta conoció o debió conocer determinado hecho,
deberá probarlo.
 
 
 Artículo 839 - Código de Comercio: Prohibiciones del representante: No
podrá el representante hacer de contraparte del representado o contratar
consigo mismo, en su propio nombre o como representante de un tercero,
salvo expresa autorización del representado.
En ningún caso podrá el representante prevalerse, contra la voluntad del
representado, del acto concluido con violación de la anterior prohibición y
quedará obligado a indemnizar los perjuicios que le haya causado.
→Representado puede convalidar y en ese caso no habría problema.
 
 

Artículo 840 - Código de Comercio: Poder especial. El representante podrá

ejecutar los actos comprendidos dentro del giro ordinario de los negocios cuya
gestión se le haya encomendado, pero necesitará un poder especial para aquellos
respecto de los cuales la ley así lo exija.

→Paralelo a la cláusula de libre administración en el mandato civil.

 
En materia de contrato de representación se aplica la ratificación de las
actuaciones: Si el representante actúa por fuera del límite del poder, como
no se puede hablar de agencia oficiosa, se le pide al representado que
ratifique la actuación.
 

Artículo 1264 - Código Comercio: El mandatario tendrá derecho a la

remuneración estipulada o usual en este género de actividades, o, en su
defecto, a la que se determine por medio de peritos.
Cuando el mandato termine antes de la completa ejecución del encargo, el
mandatario tendrá derecho a un honorario que se fijará tomado en cuenta el
valor de los servicios prestados y la remuneración total del mandato. Si la
remuneración pactada se halla en manifiesta desproporción, el mandante
podrá demandar su reducción, probando que la remuneración usual para esa
clase de servicios es notoriamente inferior a la estipulada o acreditando por
medio de peritos la desproporción, a falta de remuneración usual.
La reducción no podrá pedirse cuando la remuneración sea pactada o
voluntariamente pagada después de la ejecución del mandato.
 
 
La remuneración es de 3 tipos: pactada, usualmente pagada, determinada
por perito.
 
→Cuando se va a determinar la remuneración si no está pactada, tengo que
acreditarla desde lo usual para llegar a la determinación por perito.
La utilización de peritos no puede ser usada de manera directa, primero hay
que agotar la consulta de si existe una remuneración de tipo de costumbre.
 Si tengo que fijar por peritos, debo dejar constancia por lo menos en
declaración juramentada (para acreditar la buena fe) que se realizó la
consulta de la costumbre.
 
→Cuando el mandato termine antes de la completa ejecución del encargo, el
mandatario tendrá derecho a un honorario que se fijará tomado en cuenta el
valor de los servicios prestados y la remuneración total del mandato
No le puedo pedir al juez que regule honorarios cuando la ejecución debió
ser total, y la hice parcial. Se calcula con reglas de tres: Si tengo un objeto
contractual de 10 obligaciones pero solo ejecuto 4. Si 10 equivalen a 100, ¿a
cuánto equivalen 4?
 
→En mandato comercial aplica la lesión enorme: Si la remuneración pactada
se encuentra en manifiesta desproporción el mandante podrá demandar su
reducción probando que la remuneración usual pagada por esa clase de
servicios es notoriamente inferior a la estipulada.
La manifiesta desproporción se acredita por (i) costumbre, pero si no
puede hacerse de esa manera entonces (ii) se recurre a los peritos.
 
 
Acción de reducción:
 Solamente puede ser invocada por el mandante.
 Debe acreditar la manifiesta des
 La reducción no podrá pedirse cuando la remuneración sea pactada o
voluntariamente pagada después de la ejecución del mandato.
→Prospera cuando se ha pactado antes de la ejecución contractual o cuando
la he pactado antes de la ejecución y no se ha pagado.
Los fundamentos de esta acción son iguales a los de la lesión enorme.
 
 
OBLIGACIONES Y PROHIBICIONES:
 
Artículo 1265 - Código de Comercio: El mandatario sólo podrá percibir la
remuneración correspondiente y abonará al mandante cualquier provecho
directo o indirecto que obtenga en el ejercicio del mandato.
→Las ocasiones donde se generen montos de dinero por una actuación
adicional están contenidos en este artículo como una obligación de
devolución.
A la luz de la convalidación nada impide que el mandante convalide o
entregue este dinero como una especie de primas de éxito, pero el
mandatario debe dejar constancia de que se dio cumplimiento de este
artículo.
 
 
Artículo 1266 - Código de Comercio: El mandatario no podrá exceder los
límites de su encargo.
Los actos cumplidos más allá de dichos límites sólo obligarán al mandatario,
salvo que el mandante los ratifique.
El mandatario podrá separarse de las instrucciones, cuando circunstancias
desconocidas que no puedan serle comunicadas al mandante, permitan
suponer razonablemente que éste habría dado la aprobación.
 
→Se tienen medios equivalentes, medidas conservativas y circunstancias
desconocidas.
Las circunstancias desconocidas operan desde el concepto de la
previsibilidad, ya que la ejecución contractual del mandatario es técnica y
este debe prever todos los escenarios posibles para tal ejecución.
Entonces, podrá el mandatario salirse de los límites del mandato cuando
ocurran circunstancias desconocidas, o sea, que excedan el juicio de la
teoría de la previsibilidad.
En materia comercial NO existe agencia oficiosa, solo el mandatario se
puede extralimitar frente a circunstancias desconocidas.
Si el mandatario se extralimita sin una de estas circunstancias, estamos
frente a incumplimiento contractual
 
Artículo 1267 - Código de Comercio: En los casos no previstos por el
mandante, el mandatario deberá suspender la ejecución de su encargo,
mientras consulta con aquél. Pero si la urgencia o estado del negocio no
permite demora alguna, o si al mandatario se le hubiere facultado para obrar
a su arbitrio, actuará según su prudencia y en armonía con las costumbres de
los comerciantes diligentes.
 
→Los casos no previstos si pudieron ser contemplados como un hecho
posible, pero como mandatario se me pasó del test de revisión. Ejemplo: Lo
que ocurre en Europa con la transmisión de enfermedades de transmisión
sexual. Estos efectos son conocidos por la humanidad. En cambio en la
circunstancia desconocida por más razonabilidad que ponga, eso no va a
ocurrir. Ejemplo: Covid, viruela del mono. Era imposible prever los efectos y
el impacto de esa circunstancia.
 
 
PRINCIPIO DE LUCRO: El mandatario debe procurar el máximo beneficio del
mandante siguiendo sus instrucciones, actuando en menor gravamen.
 
 
Artículo 1268 - Código de Comercio: El mandatario deberá informar al
mandante de la marcha del negocio; rendirle cuenta detallada y justificada de
la gestión y entregarle todo lo que haya recibido por causa del mandato,
dentro de los tres días siguientes a la terminación del mismo.
El mandatario pagará al mandante intereses por razón de la suma que esté
obligado a entregarle, en caso de mora.
 
→Informe de gestión que debe ser documentado y detallado.
Se diferencia con la rendición cuentas en materia civil porque se tienen 3
días HÁBILES siguientes a la terminación del mandato para entregar el
informe. A partir del cuarto día surge la obligación del mandatario de pagar
intereses moratorios (calculados sobre aquellos bienes o montos de dinero
que fueron encargados)
 
Artículo 1269 - Código de Comercio: El mandatario deberá comunicar sin
demora al mandante la ejecución completa del mandato.
Estará igualmente obligado el mandatario a comunicar al mandante las
circunstancias sobrevinientes que puedan determinar la revocación o la
modificación del mandato.
 
→En esos informes debo explicar y mostrar todos los cambios
implementados.
 
Desde el punto de vista del mandante una vez se entregue el informe por el
mandatario, este solo tendrá 3 días para manifestar su incomodidad o para
solicitar de ampliación o para no aceptar el informe. Si se superan estos 3
días, por homologación, se entenderá que el mandante aceptó la gestión
realizada por el mandatario sin lugar a reparo. (Artículo 1270 - Código de
Comercio: Si el mandante no respondiere a la comunicación del mandatario
en un término prudencial, su silencio equivaldrá a aprobación, aunque el
mandatario se haya separado de sus instrucciones o excedido el límite de
sus facultades.)
 
Artículo 1271 - Código de Comercio: El mandatario no podrá emplear en
sus propios negocios los fondos que le suministre el mandante y, si lo
hace, abonará a éste el interés legal desde el día en que infrinja la
prohibición y le indemnizará los daños que le cause, sin perjuicio de las
sanciones penales correspondientes al abuso de confianza.
La misma regla se aplicará cuando el mandatario dé a los dineros
suministrados un destino distinto del expresamente indicado.
 
Artículo 1273 - Código de Comercio: El mandatario deberá proveer a la
custodia de las cosas que le sean expedidas por cuenta del mandante, y
tutelar los derechos de éste en relación con el transportador o terceros.
En caso de urgencia el mandatario podrá proceder a la venta de dichas
cosas en bolsas o martillos.
 
Frente a la pluralidad de mandatos, ocurre lo mismo que el mandato en
materia civil con el mandato conjunto: La regla general es que no se puede
delegar cuando existe una prohibición expresa del mandante.
Artículo 1272 - Código de Comercio: Cuando el mandato se confiera a varias
personas, cada uno de los mandatarios podrá obrar separadamente; pero
una vez cumplido el encargo por uno de éstos deberá el mandante noticiar
del hecho a los demás, tan pronto como tenga conocimiento de la
 celebración del negocio, so pena de indemnizar los perjuicios que causen
con su omisión o retardo.
Si conforme al contrato, los mandatarios deben obrar conjuntamente, serán
solidariamente responsables para con el mandante.
 
 
 El mandatario tiene la facultad de pagarse sus créditos emanados del
mandato teniendo en cuanta la facultad que se le concede de generar
descuentos de las sumas que el mandante le adeude, diferente en materia
civil que primero se entrega y luego se pide la reducción de honorarios.
 El mandatario tiene derecho a exigir el reembolso de gastos o intereses
derivados de la ejecución contractual.
 
En cuando al mandante aplican las mismas OBLIGACIONES vistas en
materia civil (entregar los medios necesarios para el desarrollo de la gestión,
pagar la remuneración, asumir los gastos y reembolsos, pagar las
anticipaciones e indemnizar cuando haya lugar). También proceden las
OBLIGACIONES vistas frente al mandato comercial
 
Artículo 1275 - Código de Comercio: Las personas que se ocupen
profesionalmente en actividades comprendidas por el mandato, que no
acepten el encargo que se les ha conferido, estarán obligadas a tomar las
medidas indicadas en el artículo 1273 y todas aquellas que sean
aconsejables para la protección de los intereses del mandante, mientras éste
provea lo conducente, sin que por ello se entienda tácitamente aceptado el
mandato.
 
→En materia comercial se condiciona a la entrega de un aviso de rechazo,
cuando en civil solo se manifiesta.
El artículo 1278 dice que el aviso de rechazo podrá ser entregado al
mandante o a la persona que se encuentre autorizado como su
representante.
 
 
CAUSALES DE EXTINCIÓN DEL MANDATO COMERCIAL:
Operan las mismas del mandato civil:
 Extinción del plazo pactado
 Cumplimiento del objeto
 Cumplimiento de la condición o situación que haga depender la existencia
contractual
 Revocatoria
 Renuncia
 
Pero se aplica de manera preferente lo establecido frente a:
 
Revocatoria: Artículo 1279 - Código de Comercio: El mandante podrá
revocar total o parcialmente el mandato a menos que se haya pactado la
 irrevocabilidad o que el mandato se haya conferido también en interés del
mandatario o de un tercero, en cuyo caso sólo podrá revocarse por justa
causa.
 
→Hay una salvedad, pues en materia civil solo se puede revocar si no tenía
pactada la irrevocabilidad.
En materia comercial, si el mandato fue conferido en interés del mandatario o
de un tercero SOLO se puede revocar como mandante con una justa causa.
No se puede revocar de manera abusiva en materia comercial, en caso de
presentarse un abuso deberá indemnizarse y además remunerarlo de
manera totalmente. (Artículo 1280 - Código de Comercio)
 
→Si tengo un número plural de mandantes, para que la revocatoria surta
efectos deberá ser acreditada por TODOS los mandantes. A menos de que
se acredite una justa causa, solo quien la acredite podrá revocar.

Renuncia: Artículo 1283 - Código de Comercio: La renuncia no procede si el

contrato de mandato fue pactado en interés del mandante o de un tercero, en
ese caso deberá acreditar justa causa.
→Todos los mandatos surgen en interés del mandante, por lo tanto en
materia comercial siempre se deberá acreditar esa justa causa para que la
renuncia surta efecto.
 
Frente a la muerte: Artículo 1285 - Código de Comercio:
 La muerte del mandante no genera terminación del contrato.
 Frente a la muerte del mandatario, cualquier heredero (no solo los hábiles,
sino cualquiera) deberá de dar aviso del fallecimiento al mandante.
 
Frente a la cesación de las funciones: El contrato termina puesto que
expira la competencia (uno de los elementos estructurales del contrato de
mandato) de una de las partes.

CONTRATO DE OPERACIONES BANCARIAS

(Segundo contrato de mandato comercial)
 
Todas las operaciones o transacciones alrededor del contrato bancario se regulan
por la norma comercial, pero no todos tienen las mismas obligaciones.
 
Hay cierto tipo de actividades que se regulan a la luz del contrato de mandato:
 
INTERMEDIACIÓN DE PAGOS: Gestiones que adelanta la entidad bancaria ya
sea para recuperar o establecer obligaciones especiales a plazo, o para brindar
acciones o transacciones vinculados a servicios corrientes.
 
Se materializa con:
 Servicios en caja: Como mandante contrato a una entidad financiera para
que, en calidad de mandataria, desarrolle unas gestiones relacionadas con
la intermediación de cobros.
Ejemplo: Debo realizar el pago de la nómina a mis empleados. Le digo a la
entidad que de mi cuenta disperse la nómina a las cuentas de mis
empleados. La entidad funge como intermediario, como representante.
Pasa lo mismo cuando en mi cuenta bancaria yo autorizo débitos
automáticos: Autorizo que pague emi, la factura del celular, la póliza, el
seguro, etc. Todos esos débitos son pequeños contratos de mandato que se
realizan con la entidad financiera.
 
Cuando se habla de esos servicios en caja el término jurídico para hablar del
encargo es: DOMICILIO DE LA DEUDA: Se dan las instrucciones al banco
para que genere la materialización del encargo. Ejemplo: Mando el archivo
plano de la nómina y le digo a la entidad que disperse de ese archivo cierta
cantidad de pagos a las siguientes cuentas bancarias (que pueden ser al
interior del mismo banco o de forma interbancaria).
 
→Entonces en la ejecución de la intermediación de pagos por servicios en caja se
tiene tanto el mandato comercial como las actividades propias de la
representación como un contrato accesorio.
 
¿Quién asume los errores que se generan en las dispersiones de nómina?
Depende de como se estructure el archivo plano y qué instrucciones se entreguen.
Ejemplo: Escándalo de Bancolombia por 1$: A las cuentas les quitaban 1$, esto
generalmente es imperceptible por los usuarios.
 
¿Y si como mandante me equivoco? Asumo por mi propia cuenta y riesgo.
 
 Giros y transferencias:
Transferencia: Movimiento de dinero entre cuentas de un mismo banco.
Giro: Operación interbancaria.
 
La constancia del giro o de la transferencia se llama: NOTA CONTABLE.
 
INTERMEDIACIÓN DE COBROS:
 Recepción que hace el banco de una cartera:
Ejemplo: La Universidad le pide a la entidad que abra un código especial
para que los deudores puedan ir a pagar. El banco lo recibe con la obligación
de generar el reporte al dueño de la cartera.
 Cobro de la cartera.
 
ENCARGO FIDUCIARIO O DE CONFIANZA: NO es la fiducia mercantil.
Tiene que ver con aquella relación que se establece con la entidad financiera
donde por lo general se van a realizar gestiones de intermediación de pagos
vinculados a depósitos, secuestres, liquidadores de sociedades, albaceas,
curadores y todo lo que tiene que ver con la tenencia de administración de bienes.
 
Ejemplo: Soy un secuestre y tengo la administración de un bien que está
arrendado. Los cánones de arrendamiento deben consignarse en una cuenta
determinada. Esto se realiza por medio de un encargo fiduciario o de confianza.

CONTRATO DE COMISIÓN
(Tercer contrato de mandato comercial)
 
Artículo 1287 - Código de Comercio: Es una especie de mandato, por el cual se le
encomienda a una persona que se dedica profesionalmente al ejercicio de la
comisión el desarrollo de un acto jurídico.
 
Tiene una particularidad: Los actos que realiza el mandatario son a nombre propio
pero por cuenta y riesgo del mandante.
Todos los terceros pueden estar negociando directamente con el mandatario pero
pueden conocer o no de la existencia del mandante. (Puede ser contrato
representativo o mandato oculto)
 
Artículo 1308 - Código de Comercio: Son aplicables a la comisión las normas del
mandato civil (y obviamente la representación) en cuanto no pugnen con su
naturaleza.
 
Existen dos partes: Comitente (mandante) y el comisionista (mandatario).
El mandatario o comisionista es calificado: Solo las personas que se dedican
profesionalmente al ejercicio de la comisión.
 
→¿Eso hace que tengan que estar registrados en Cámara de Comercio como
comisionistas?
No, pues basta con acreditar que su profesión u oficio es ser comisionista. La
inscripción en Cámara de Comercio sirve solo para dar publicidad.
 
 
CONSENTIMIENTO: Se perfecciona por la aceptación que hace el comisionista
del encargo que le han generado, que puede ser:
 Expresa.
 Tácita: Se verifica con todo acto de ejecución del contrato.
 Presunta: Artículo 1288 - Código de Comercio:
Se presumirá aceptada una comisión cuando se confiera a personas que
públicamente ostenten el carácter de comisionistas, por el sólo hecho de que
no la rehúsen dentro de los tres días siguientes a aquel en que recibieron la
propuesta respectiva.
 Cuando sin causa legal (caso fortuito o fuerza mayor) dejare el
comisionista de avisar que rehúsa la comisión, o de cumplir la expresa o
tácitamente aceptada, será responsable el comitente de todos los daños que
por ello le sobrevengan.
Aunque el comisionista rehúse la comisión que se le confiera, no estará
dispensado de practicar las diligencias que sean necesarias para la
conservación de los efectos que el comitente le haya remitido, hasta que
éste provea nuevo encargado, sin que por practicar tales diligencias se
entienda tácitamente aceptada la comisión.
 
 
CAPACIDAD: En principio las partes tienen que ser legalmente capaces.
En principio, pues en materia comercial el menos adulto puede desarrollar actos
de comercio.
Debe tenerse en cuenta que el contrato de comisión es calificado, se hace intuitu
persona por la calidad de comisionista del mandatario.
 
 
OBJETO: Realizar desde la comisión las funciones de intermediación que
permitan representación.
 
CAUSA: Intención de las partes para lograr la ejecución contractual.
 
→Es un contrato bilateral, oneroso, nominado, verbal o escrito, de ejecución
sucesiva o ejecución instantánea.
 
DESEMPEÑO: Realizar de manera personal, se invierte la carga frente a la forma
de dividir o delegar la gestión:
Artículo 1291- Código de Comercio: La comisión será desempeñada
personalmente por el comisionista, quien no podrá delegar su cometido sin
autorización expresa.
Bajo su responsabilidad podrá emplear, en el desempeño de la comisión,
dependientes en operaciones que, según la costumbre, se confíen a éstos.
 
 
OBLIGACIONES DEL COMITENTE:
 Limitar el encargo (decir las facultades que se tienen).
 Proveer los medios.
 Pagar la remuneración.
 Pagar las indemnizaciones.
 Reembolsar los gastos.
 
OBLIGACIONES DEL COMISIONISTA: Las vistas en el contrato comercial, pero
además:
 
Artículo 1290 - Código de Comercio: El comisionista podrá hacer vender en bolsas
o martillos los efectos que se le hayan consignado:
1. Cuando habiendo avisado al comitente que rehúsa la comisión, dentro de los
tres días siguientes a aquel en que recibió dicho aviso, no designa un nuevo
encargado que reciba los efectos que haya remitido;
→Lo ideal, para efectos de no vulnerar el principio de actuar en mayor beneficio
menor gravamen, sería acreditar las circunstancias que lo llevaron a realizar esa
venta.
2. Cuando el valor presunto de los mismos no alcance a cubrir los gastos que
haya de realizar por el transporte y recibo de ellos, y
3. Si en dichos efectos ocurre una alteración tal que la venta sea necesaria para
salvar parte de su valor.
El producto líquido de los efectos así vendidos será depositado a disposición del
comitente en un establecimiento bancario de la misma plaza y, en su defecto, de
la más próxima.
PARÁGRAFO. En los casos de los ordinales 2o. y 3o. deberá consultarse al
comitente, si fuere posible y hubiere tiempo para ello.
 
 
RESPONSABILIDAD: Se seguirá la norma general.
 
Comisionista: Responde hasta por culpa LEVE, porque es remunerado.
→Hay una alteración: las cosas perecen para su dueño. Artículo 1292 a 1294 -
Código de Comercio.
 
Artículo 1295 - Código de Comercio: Es obligación del comisionista asegurar las
mercaderías que remita por cuenta ajena, teniendo orden y provisión para hacerlo,
o dar pronto aviso a su comitente, si no puede realizar el seguro por el precio y
condiciones que le designen sus instrucciones.
El comisionista que haya de remitir mercancías a otro punto deberá contratar el
transporte y cumplir las obligaciones que se imponen al remitente.
 
→Además, cuando se trate de comisión sobre mercancías el comisionista tiene la
obligación de identificar la mercancía. Y si está facultado a vender a plazo, tiene la
obligación de generar informes discriminados de a quién le está vendiendo.
 
Artículo 1296 - Código de Comercio: Los comisionistas no podrán alterar las
marcas de los efectos que hayan comprado o vendido por cuenta ajena, ni tener
bajo una misma marca efectos de la misma especie pertenecientes a distintos
dueños, sin distinguirlos por una contramarca que designe la propiedad respectiva
de cada comitente.
 
Artículo 1297 - Código de Comercio: Son de cargo del comisionista los préstamos,
anticipaciones y ventas al fiado, siempre que proceda sin autorización de su
comitente; y en tal caso, podrá éste exigir se le entreguen de inmediato las
cantidades prestadas, anticipadas o fiadas, dejando en favor del comisionista los
beneficios que resulten de sus contratos.
Pero el comisionista podrá vender a los plazos de uso general en la respectiva
localidad, a no ser que se le prohíban sus instrucciones.
 
Artículo 1298 - Código de Comercio: Aún cuando el comisionista esté autorizado
tácita o expresamente para vender a plazo, sólo podrá concederlo a personas
notoriamente solventes.
→Antes de realizar la venta, tiene que realizar estudio de solvencia
económica.
Vendiendo a plazo, deberá expresar en las cuentas que rinda los nombres de los
compradores; y no haciéndolo, se entenderá que las ventas han sido verificadas al
contado.
Aun en las que haga en esta forma, deberá manifestar los nombres de los
compradores si el comitente se lo exige.
 
Artículo 1309 - Código de Comercio: El comisionista deberá llevar cuentas
separadas cuando negocie por encargo de distintos comitentes y deberá indicar
en las facturas o en comprobantes escritos las mercaderías o efectos
pertenecientes a cada comitente, para hacer la imputación de los pagos en
armonía con tales indicaciones.
 
Artículo 1210 - Código de Comercio: A falta, o en caso de deficiencia de las
anotaciones prescritas en el artículo anterior, la imputación de los pagos se hará
con sujeción a las reglas siguientes:
1. Si el crédito procede de una sola operación ejecutada por cuenta de distintas
personas, las entregas que haga el deudor se distribuirán entre los acreedores, a
prorrata del valor de sus mercaderías o efectos;
2. Si los créditos proceden de distintas operaciones ejecutadas con una sola
persona, el pago se imputará al crédito que indique el deudor, si ninguno de ellos
se halla vencido o si todos se han vencido simultáneamente, y
3. Si solamente alguno de los créditos están vencidos en la época del pago, se
aplicarán las cantidades entregadas por el deudor a los créditos vencidos, y el
remanente, sí lo hay, se distribuirá entre los créditos no vencidos, a prorrata de
sus valores.
 
 
El informe de gestión se realiza finalizada esta, dentro de los 3 días siguientes.
→Particularidad: El informe debe concordar con los libros de comercio.
Artículo 1299 - Código de Comercio: Las cuentas que rinda el comisionista,
deberán concordar con los asientos de sus libros.
 
 
Derecho de Retención: Podrá retenerse para asegurar el pago de mis honorarios.
Artículo 1302 - Código de Comercio: Tiene asimismo el comisionista derecho de
retener las mercaderías consignadas o su producto, para que, preferentemente a
los demás acreedores del comitente, se le paguen sus anticipaciones, intereses,
costos y comisión, si concurren estas circunstancias:
1. Que las mercaderías le hayan sido remitidas de una plaza a otra, y
2. Que hayan sido entregadas real o virtualmente al comisionista.
Hay entrega real, cuando las mercaderías están a disposición del comisionista en
sus almacenes, o en ajenos, o en cualquier otro lugar público o privado.
Hay entrega virtual, si antes que las mercaderías hayan llegado a manos del
comisionista, éste pudiera acreditar que le han sido expedidas con una carta de
porte o un conocimiento a la orden o al portador.
 
 
TERMINACIÓN DEL CONTRATO:
Las causales ya vistas en el mandato comercial.
→Particularidad: Comisión termina por muerte o inhabilidad(frente a la
competencia) del comisionista.
 
Muerte del comitente NO termina la gestión, aunque sus herederos puedan
revocar.
Para Ana Cristina ese artículo tiene una ambigüedad: el heredero no puede
revocar un poder que no confirió.
 
 
3 TIPOS DE COMISIONES ESPECIALES:
 Intermediación de valores: Hace alusión a los comisionistas de bolsa.
Solo los miembros de una bolsa pueden ser comisionistas para la compra y
venta de valores inscritos.
 Comisión para compra y venta de títulos valores: Artículo 1311 - Código
de Comercio.
 Contrato de comisión de transporte: Artículo 1312 - Código de Comercio.
Podría ser el principio de la solución para la legalización de transporte a
través de la utilización de plataformas.
 
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CONTRATO DE AGENCIA COMERCIAL: Artículo
1317 - Código de Comercio.
Aquel contrato donde un comerciante asume de forma independiente y de manera
estable el desarrollo de un encargo con el fin de promover o explotar negocios
dentro de un ramo determinado y de una zona prefijada.
 
El mandatario funge como representante del comerciante. Se denomina AGENTE.
 
 
El contrato de mandato de agencia comercial se estructura con estos
ELEMENTOS:
 
 Que la prestación sea independiente.
→Es independiente porque no hay una relación laboral, es decir NO pueden
existir los elementos básicos de la relación laboral (prestación personal del
servicio, subordinación y remuneración). Si estos elementos existieran,
hablaríamos de un contrato realidad.
La diferencia con el contrato de mandato en materia comercial, entonces, es la
subordinación.
Si bien en la agencia comercial se pueden dar indicaciones de cómo y dónde
realizar la función, NO hay propiamente subordinación, pues no están presentes
sus elementos: que se cumplan órdenes, que se cumpla un horario, que se
acredite que la función que se va a desarrollar es propia del objeto misional.
 
 Que sea estable (prolongación en el tiempo).
Se debe proyectar o determinar en el tiempo. Hay que pactar un término de
duración.
 
 Que el objeto principal sea promover o explotar para la consecución de
mercados.
Cumple con la finalidad económica del contrato para que pueda darse la
consecución de mercados.
Quienes se encargan de acercar personas fungen como agentes.
 
-Promoción: Actividades donde se procura el conocimiento de una comunidad.
-Explotación: Se materializan actividades que generan un lucro económico.
 
 Que se genere la explotación de un negocio (actos jurídicos) dentro de
un ramo (límite, área, especificidad) y una zona prefijada.
Actividades que se van a desarrollar a través de la estructuración de un acto
jurídico.
 
 Además de estos elementos, debe incluirse que la actuación del agente
comercial tiene que ser por cuenta y riesgo del empresario.
 
 La remuneración va a ser pactada desde lo descrito en el Artículo 1322 -
Código de Comercio: El agente tendrá derecho a su remuneración aunque
el negocio no se lleve a efectos por causas imputables al empresario, o
cuando éste lo efectúe directamente y deba ejecutarse en el territorio
asignado al agente, o cuando dicho empresario se ponga {de acuerdo con
la otra parte para} no concluir el negocio.
 
La remuneración puede ser:
o Pactada entre las partes.
o Por porcentaje, según el artículo 1323 - Código de Comercio: Salvo
estipulación en contrario, el empresario no estará obligado a reembolsar al
agente los gastos de agencia; pero éstos serán deducibles como expensas
generales del negocio, cuando la remuneración del agente sea un tanto por
ciento de las utilidades del mismo.
Podrá ser:
*Un porcentaje sobre las utilidades del negocio.
*Un porcentaje sobre las ventas u oportunidades de explotación.
 →Porcentaje determinado (las partes simplemente pactan, por ejemplo
que va a ser el 10% sobre las utilidades) o determinable (hay que hacer
uso de la regla que establece que esa remuneración por porcentaje de
utilidades se va a generar cuando se suman los gastos efectuados, es
decir cuando se deducen la elaboración y el transporte)
 
 
PARTES:
Empresario: Mandante.
Agente: Mandatario.
 
→Es un contrato bilateral, oneroso, principal, nominado, de ejecución sucesiva
(obligación de que sea estable, las obligaciones están dilatadas en el tiempo),
puede ser verbal o escrito y consensual.
 
Exclusividad del agente: Artículo 1318 y 1319 - Código de Comercio.
 
 
Tiene una formalidad desde su contenido: Artículo 1320 - Código de Comercio: El
contrato de agencia contendrá la especificación de los poderes o facultades del
agente, el ramo sobre que versen sus actividades, el tiempo de duración de las
mismas y el territorio en que se desarrollen, y será inscrito en el registro mercantil.
No será oponible a terceros de buena fe exenta de culpa la falta de algunos de
estos requisitos.
 
→Como mínimo, los contratos de agencia comercial deben contener:
1. Nombre, domicilio y documento de identidad del agente y el empresario.
2. Objeto de la agencia y determinación del ramo de actividades.
3. Distinción de poderes o facultades con las que cuenta el agente.
4. Término de duración del contrato.
5. Territorio en el cual se desarrolla el contrato.
 
→Debe inscribirse en la Cámara de Comercio en el lugar en que se va a
desarrollar la agencia comercial.
Si la agencia comercial se va a desarrollar en el área metropolitana, tendrá que
inscribirse en Cámara de Comercio de Medellín, Cámara de Comercio Aburrá
Norte, Cámara de Comercio Aburrá Sur.
 
 
Si el contrato va en escritura pública, debo remitir a la Cámara de Comercio un
documento que sea fiel copia del original, no puedo inscribir la primera copia de la
escritura pública. ¿Por qué? Porque la primera copia presta mérito ejecutivo.
 
Si el contrato va en documento privado, lo voy a inscribir con sello de
reconocimiento y contenido, y presentación personal (que son diferentes).
→A partir de esos sellos se puede establecer que el empresario responde por su
propia cuenta y riesgo, y que el agente se va a comprometer con las actividades
de promoción y explotación.
 
Si el contrato se firmó en el exterior, se trae el contrato y se inscribe en todas las
Cámaras de Comercio del país en donde se va a realizar la gestión. Debe
ratificarse ante el cónsul o embajador. Si viene en un idioma diferente al español
debe ser traducido por un traductor legalmente inscrito.
↓
Si no se cumple con esas formalidades no se generan efectos frente a terceros y
estaríamos frente a una agencia comercial de hecho. Como no tiene la solemnidad
del registro, debe acudirse a elementos probatorios para acreditar los elementos
de la agencia comercial.
 
 
OBLIGACIONES DEL AGENTE:
1. Proveer y explotar los negocios en un ramo determinado y dentro de una
zona prefijada.
2. El encargo se debe desarrollar dentro de los límites señalados, en
concordancia con el Artículo 1321 - Código de Comercio.
3. El agente debe rendir un informe al empresario sobre las condiciones
generales del mercado.
4. El agente deberá entregar al agenciado todo que ha recibido para el
desarrollo de la gestión (Artículo 1330 y 1268 - Código de Comercio)
5. Cuando al agente se le permita fabricar y distribuir, esta actividades serán
consecuenciales. Las actividades principales siempre serán la promoción y
explotación (Artículo 1317 - Código de Comercio)
→Si el contrato solamente tiene que ver con la fabricación y distribución, por
más agencia comercial que sea el contrato va a degenerar en uno de
suministro.
6. El agente está obligado a asumir los gastos inherentes al contrato de
agencia, tal y como lo dispone el Artículo 1323 - Código de Comercio.
→Excluye la posibilidad de que el contrato termine de manera anormal por un
desistimiento.
 
 
OBLIGACIONES DEL EMPRESARIO:
1. Pagar la remuneración.
2. Una vez termine el contrato de agencia debe pagar una suma o
remuneración adicional: Artículo 1324 - Código de Comercio: El contrato de
agencia termina por las mismas causas del mandato, y a su terminación el
agente tendrá derecho a que el empresario le pague una suma equivalente
a la doceava parte del promedio de la comisión, regalía o utilidad recibida
en los tres últimos años, por cada uno de vigencia del contrato, o al
promedio de todo lo recibido, si el tiempo del contrato fuere menor.
Además de la prestación indicada en el inciso anterior, cuando el empresario
revoque o dé por terminado unilateralmente el contrato, sin justa causa
 comprobada, deberá pagar al agente una indemnización equitativa, como
retribución a sus esfuerzos para acreditar la marca, la línea de productos o
los servicios objeto del contrato. La misma regla se aplicará cuando el agente
termine el contrato por justa causa imputable al empresario
→Si el contrato supera un año: se le paga la doceava parte de la que trata
el artículo.
Si el contrato, por ejemplo, dura 5 años: se paga 5 veces la doceava parte.
Si el contrato no supera el año: se saca el promedio y se paga por el
número de meses que haya durado.
→Para indemnizar debo probar la terminación injusta.
 
 
TERMINACIÓN DEL CONTRATO:
Causales descritas Artículo 2189 del Código Civil y Artículo 1324 del Código de
Comercio.
 
Además el Artículo 1325 - Código de Comercio:
Por parte del empresario, el contrato puede terminar:
1. El incumplimiento grave del agente en sus obligaciones estipuladas en el
contrato o en la ley;
2. Cualquiera acción u omisión del agente que afecte gravemente los
intereses del empresario;
3. La quiebra o insolvencia del agente, y
4. La liquidación o terminación de actividades;
Por parte del agente:
1. El incumplimiento del empresario en sus obligaciones contractuales o
legales;
2. Cualquier acción u omisión del empresario que afecte gravemente los
intereses del agente;
3. La quiebra o insolvencia del empresario, y
4. La terminación de actividades.
 
Este contrato tiene PRESCRIPCIÓN ESPECIAL: Artículo 1329 - Código de
Comercio: Las acciones que emanan del contrato de agencia comercial prescriben
en cinco años.
 
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CONTRATO DE PREPOSICIÓN:
 
Artículo 1332 - Código de Comercio: La preposición es una forma de mandato que
tiene por objeto la administración de un establecimiento de comercio o de una
parte o ramo de la actividad del mismo. En este caso, el mandatario se le llamará
factor.
 
PARTES:
Mandante: Preponente
Mandatario: Factor
 
Es un contrato sumamente representativo, pues el factor recibe el encargo del
dueño del establecimiento a efectos de que genere la administración de sus
negocios.
 
→Es un contrato bilateral, oneroso, de ejecución sucesiva, consensuado.
 
 
OBLIGACIONES DEL MANDATARIO:
1. Cumplir con todas las normas fiscales y de reglamentos administrativos:
Artículo 1338 - Código de Comercio.
2. El factor no puede, sin autorización del preponente, negociar por su cuenta
o cuenta de otra persona actividades del mismo giro de los negocios:
Artículo 1339 - Código de Comercio.
3. Llevar la contabilidad del establecimiento de comercio.
 
OBLIGACIONES DEL MANDANTE: Las mismas vistas en mandato comercial
general.
 
CONTENIDO Y REGISTRO: Artículo 1333 - Código de Comercio: Los mismos
vistos en agencia comercial (nombre, domicilio, identidad, facultades del factor,
inscribirlo en todas las cámaras de comercio donde está el establecimiento de
comercio)
 
ATRIBUCIONES DEL FACTOR: Deberán obrar siempre en nombre de su
mandante y expresar en los documentos que lo hacen por poder: Artículo 1335 -
Código de Comercio.
 
Actuando así, obligarán directamente al preponente: Artículo 1336 - Código de
Comercio.
Según el artículo 1337 - Código de Comercio hay 2 situaciones en las que el factor
puede actuar en nombre propio pero obliga al preponente:
1. Cuando el acto o contrato corresponde al giro ordinario del establecimiento
administrado y su calidad de factor sea notoria (que todo el mundo sepa
que ese es el administrador).
2. Cuando el resultado del negocio redunde en provecho del preponente.
 
TERMINACIÓN DEL CONTRATO DE PREPOSICIÓN:
Las mismas causales del contrato, pero adicionalmente el factor deberá manifestar
al momento de celebrar los contratos su condición de representante y cuando no
lo hace va a asumir el resultado de esa gestión vinculándose dentro de los efectos
contractuales.
COMODATO
También conocido como préstamo de uso.
 
Una parte le entrega a otra el uso y disfrute de un bien mueble o raíz de manera
gratuita. Esa parte debe restituir exactamente el mismo bien.
 
PARTES:
 Comodante: Por lo general es el dueño del bien.
 Comodatario: Quien se ve beneficiado y disfruta del bien.
 
Se diferencia con el contrato de mutuo, pues en el comodato debe restituirse el
MISMO bien. En el mutuo se restituye un bien con características similares.
 
CARACTERÍSTICAS:
 
1. Es un contrato real:
Artículo 2200 - Código Civil:  El comodato o préstamo de uso es un contrato
en que la una de las partes entrega a la otra gratuitamente una especie
mueble o raíz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma
especie después de terminar el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa.
 
→No puede hablarse de tradición, pues esta implica la transferencia de
dominio, que no es propia del comodato.
El artículo habla de que el contrato se perfecciona con la entrega de la cosa
y no con el simple acuerdo de voluntades.
 
Si estamos frente a un contrato en el que se pacta la entrega pero no se realiza,
estaríamos frente a una promesa, que mínimo deberá estar por escrito: Artículo
1611 - Código Civil.
 
2. Es un contrato unilateral: Porque una vez se encuentra perfeccionado van
a surgir unas obligaciones para el comodatario: uso, conservación y
restitución.
Eventualmente podrá convertirse en un contrato sinalagmático imperfecto
surgiendo obligaciones para el comodante: pago de expensas u obligaciones
indemnizatorias.
 
3. Es un contrato gratuito: No hay ningún tipo de contraprestación, de lo
contrario habría un contrato de arrendamiento de bienes.
 
4. Es un contrato intuitu personae, se hace en relación al comodatario, esto
en virtud de la gratuidad.
Por eso una vez fallezca el comodatario, termina el contrato.
 
 
Es un contrato que recae sobre TODOS los bienes, estén o no en el comercio.
Cuando hay una medida cautelar y hay una sentencia de embargo y secuestro, y
el secuestre decide dar el bien en comodato al demandado debe constar así en el
acta de embargo y secuestro para que tenga los debidos efectos.
 
 
OBJETO GENERAL: Conceder el uso sobre un objeto que no es fungible. Sin
embargo puede pactarse sobre bien fungible, con la observación de que DEBEN
restituirse los mismos bienes.
 
 
Es importante tener en cuenta que no puedo dar en comodato bienes que tienen la
expectativa de convertirse en bienes de titularidad del comodatario.
Ejemplo: Se va a levantar sucesión de una casa a nombre de la mamá, cuya
administración está a nombre de Juan (hijo). Juan no puede decir que le va a
entregar en comodato esa casa a sus hermanos.
 
 
REQUISITOS:
 
1. Capacidad: Entre personas legalmente capaces. No obstante, el artículo
2206 - Código Civil contempla la posibilidad de que el comodante pueda
ser un menor con autorización de representante.
 
2. Consentimiento: Libre de vicios y que se encuentre en concordancia con
los artículos 1502 y 1508 del Código Civil.
 
3. Objeto: Es calificado. Solo pueden ser objeto de contrato de comodato los
bienes raíces o muebles.
Si son bienes fungibles, solo es contrato de comodato cuando se tiene la
obligación de restituir el mismo bien.
 
4. Causa: Es el préstamo de uso que recae sobre el bien. La causa entonces
será el uso para el cual se requiere el contrato.
 
En la práctica las personas creen que un bien dado en comodato puede ser
adquirido por vía de prescripción adquisitiva. Con el interrogatorio la persona
puede admitir que el bien le fue dado a título de comodato y con esto se cae la
prescripción adquisitiva.
La obligación de restitución impide que haya ánimo de señor y dueño. En
este contrato está esa delgada línea de señor y dueño, pues el comodatario tiene
la obligación de realizar acciones de conservación que implican mejoras
necesarias.
 
→Cuando una de las partes del contrato de comodato es una entidad territorial o
entidad pública, el contrato debe constar siempre por escrito.
 
 
OBLIGACIONES:
Son unilaterales, en principio, pero sobre la marcha se pueden dar obligaciones
para el comodante. Esas obligaciones van a ser de dos tipos:
 Pago de Expensas: Artículo 2216 - Código Civil:
El comodante es obligado a indemnizar al comodatario de las expensas que
sin su previa noticia haya hecho, para la conservación de la cosa, bajo las
condiciones siguientes:
1. Si las expensas no han sido de las ordinarias de conservación, como la de
alimentar al caballo. (NECESARIAS)
2. Si han sido necesarias y urgentes, de manera que no haya sido posible
consultar al comodante, y se presuma fundadamente que teniendo éste la
cosa en su poder no hubiera dejado de hacerlas. (NECESARIAS. Que al
haberla comunicado no haya recibido instrucciones, que con las reglas de
lógica se pueda suponer que el propietario teniendo el bien no hubiera
dejado de realizarla)
 
→Con las mejoras necesarias se busca que el bien subsista. Con las de
conservación busca cuidarse el bien y/o evitar un perjuicio mayor.
 
  Obligaciones indemnizatorias: Artículo 2217 - Código Civil:
El comodante es obligado a indemnizar al comodatario de los perjuicios que
le haya ocasionado la mala calidad o condición del objeto prestado, con tal
que la mala calidad o condición reúna estas tres circunstancias:
1. Que haya sido de tal naturaleza que probablemente hubiese de ocasionar
los perjuicios.
2. Que haya sido conocida, y no declarada por el comodante.
3. Que el comodatario no haya podido, con mediano cuidado, conocerla o
precaver los perjuicios.
 
→Son los perjuicios que el comodante le causa al comodatario, cuando ha
prestado una cosa con mala calidad y esa mala calidad genera el perjuicio.
Se deben de probar las 3 circunstancias que en este artículo indica.
 
No se establece grado de culpa para el comodante, porque en principio este NO
tiene obligaciones.
Sin embargo establece el Artículo 2204 - Código Civil: Sin embargo de lo
dispuesto en el artículo precedente, si el comodato fuere en pro de ambas partes
(beneficio recíproco), no se extenderá la responsabilidad del comodatario sino
hasta la culpa leve, y si en pro del comodante, sólo hasta la culpa lata (grave).
 
Obligaciones del comodatario:
1. Conservación: Artículo 2203 - Código Civil: El comodatario es obligado a
emplear el mayor cuidado en la conservación de la cosa, y responde hasta
de la culpa levísima.
Es, por tanto, responsable de todo deterioro que no provenga de la
naturaleza o del uso legítimo de la cosa; y si este deterioro es tal, que la cosa
 no sea ya susceptible de emplearse en su uso ordinario, podrá el comodante
exigir el precio anterior de la cosa, abandonando su propiedad al
comodatario.
Es responsable de caso fortuito cuando:
1. Cuando ha empleado la cosa en un uso indebido, o ha demorado su
restitución, a menos de aparecer o probarse que el deterioro o pérdida por el
caso fortuito habría sobrevenido igualmente sin el uso ilegítimo o la mora.
2. Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque levísima.
3. Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la
suya, ha preferido deliberadamente la suya.
4. Cuando expresamente se ha hecho responsable de casos fortuitos.
 
→El comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado, el grado de
responsabilidad será hasta por la culpa levísima. Este artículo plantea 4
circunstancias en las cuales se puede presentar la responsabilidad aún en
casos fortuitos. Lo más importante es la causa, porque esta es la que va a
determinar el uso que se consiente sobre ese contrato, para efectos del uso
ilegitimo.
 
Artículo 1604 - Código Civil: Cuando el contrato solo reporte beneficio para el
deudor, responderá de culpa levísima.
 
La responsabilidad por culpa levísima surte por todo deterioro que no venga de la
naturaleza o del uso legítimo de la cosa.
Si el deterioro es por el uso reiterado o por la fuerza mayor, no hay lugar a la
responsabilidad.
 
2. Uso: Artículo 2202 - Código Civil: El comodatario no puede emplear la cosa
sino en el uso convenido, o falta de convención en el uso ordinario de las
de su clase.
En el caso de contravención podrá el comodante exigir la reparación de todo
perjuicio, y la restitución inmediata, aún cuando para la restitución se haya
estipulado plazo
 
→Se deberá tener en cuenta para qué le están prestando el bien, pues solo
podrá utilizar la cosa obre ese uso. Si no hay determinación, se presumirá el
uso ordinario que tiene el bien.
Cuando se da un uso que no es el autorizado el Comodatario tiene la
obligación de pagar perjuicios.
 
Esta obligación puede ser el argumento para oponerse a una medida de
extinción de dominio, pues el comodante puede decir que no conocía el uso
que se le estaba dando a su bien, toda vez que el uso convenido fue otro, por
ejemplo, solamente habitación.
Se tiene la premisa de que el comodante debe saber lo que pasa en su bien,
pero es bien sabido que esto es imposible.
 3. Restitución: Cuando las partes han acordado el tiempo de restitución se
impone convencionalmente esta obligación.
Pero si no hay pacto para la misma, se tiene que aplicar lo dispuesto en el
Artículo 2205 - Código Civil, y es que se deba restituir una vez finalice el uso
para el que ha sido prestado. Se tendrán que acreditar cuáles fueron las
causas (causa fuente: ¿por qué nació el contrato de comodato? y causa fin)
que llevaron a las partes a generar el contrato de comodato.
 
Ejemplo: Con razón de la pandemia, X se queda sin trabajo. Le presto a X mi
finca de recreación para que viva allí. No pacto ningún tiempo. Se podría
restituir recurriendo a:
Causa fin: Váyase a vivir a la finca.
Causa fuente: Porque X no tenía trabajo ni solvencia económica.
Ya no hay lugar al uso conferido, porque solo era por los motivos económicos
de X.
 
Se puede restituir el bien antes de la fecha convenida en las siguientes
causales:
a. Muerte del comodatario. Excepción: No puede suspenderse el comodato
si se utiliza sobre servicios públicos esenciales (se deben encontrar ligados
a derechos fundamentales) (agua, luz, teléfono, internet, educación,
administración de justicia, etc.)
b. Sobreviene una circunstancia y una necesidad imprevista de la cosa.
Deben presentarse ambas condiciones: urgente e imprevisto.
c. Cuando el uso para el que fue conferido ya no tiene sentido.
 
Artículo 2207 - Código Civil: El comodatario no podrá excusarse de restituir la
cosa, reteniéndola para seguridad de lo que le deba el comodante.
Artículo 2218 - Código Civil: El comodatario podrá retener la cosa prestada
mientras no se efectúa la indemnización de que se trata en los dos artículos
precedentes; salvo que el comodante caucione el pago de la cantidad en que se le
condenare.
 
Artículo 2208 - Código Civil: El comodatario no tendrá derecho para suspender la
restitución, alegando que la cosa prestada no pertenece al comodante; salvo que
haya sido perdida, hurtada o robada a su dueño, o que se embargue judicialmente
en manos del comodatario.
Si se ha prestado una cosa perdida, hurtada o robada, el comodatario que lo sabe
y no lo denuncia al dueño, dándole un plazo razonable para reclamarla, se hará
responsable de los perjuicios que de la restitución se sigan al dueño.
Y si el dueño no la reclamare oportunamente podrá hacerse la restitución al
comodante.
El dueño, por su parte, tampoco podrá exigir la restitución sin el consentimiento
del comodante o sin decreto de juez.
 
Si me prestan una casa para vivir y esa casa la secuestran y la embargan, no
deberé entregar el bien al embargado, sino al secuestre. Debo dejar la
constancia de que lo entregué a título de comodatario.
 
Se puede suspender el comodato cuando confluyen circunstancias ligadas a
los artículos:
 Artículo 2209 - Código Civil: Destinación de uso criminal. El comodatario es
obligado a suspender la restitución de toda especie de armas ofensivas y
de toda otra cosa de que sepa se trata de hacer un uso criminal, pero
deberá ponerlas a disposición del juez.
Lo mismo se observará cuando el comodante ha perdido el juicio, y
carece de curador.
 Artículo 2210 - Código Civil: Descubro que soy el verdadero dueño. (Esto
ocurre mucho en la zona rural cuando los dueños de un lote dejan que sus
hijos vivan y parcelen, y los comodantes fallecen)
 
Si fallece el comodante, se va a tener una circunstancia: Los herederos deben
respetar el contrato de comodante, es decir, la muerte del comodante no termina
el contrato: Artículo 2215 - Código Civil.
En cambio, la muerte del comodatario sí termina el contrato y da lugar a que se
pueda materializar lo indicado en el Artículo 2211 y 2212 - Código Civil.
 
Además, dice el artículo 2211 - Código Civil: Lars obligaciones y derechos que
nacen del comodato, pasan a los herederos de ambos contrayentes, pero los
del comodatario no tendrán derecho a continuar en el uso de la cosa prestada,
sino en el caso excepcional del artículo 2205, número 1.
 
Se puede configurar el contrato de comodato de cosa ajena: Artículo 2213 -
Código Civil.
 
TIPOS:
Comodato pleno.
Comodato precario: Artículos 2219 y 2220 - Código Civil.
El comodante se reserva la facultad de pedir la cosa prestada
en cualquier tiempo.

MUTUO
Es una vertiente del préstamo, pero es un préstamo de consumo.
Se encuentra regulado a partir del artículo 2221 - Código Civil: El mutuo o
préstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra
cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo
género y calidad.
 
Tiene dos PARTES:
  Mutuante: Por lo general es titular del derecho de dominio.
 Mutuario: Recibe el préstamo para consumirlo.
 
Artículo 2222 - Código Civil: Se perfecciona con la tradición. Sí implica la
transferencia de dominio, porque para consumirlo debe ser el titular.
 
→Si tengo el contrato escrito, la intención real pero no tengo la entrega material
del bien NO se perfecciona el contrato. Hay una promesa de mutuo, siempre y
cuando cumpla los requisitos del artículo 1611 - Código Civil.
 
TIPOS:
 Mutuo sobre cosas fungibles: Artículo 2223 - Código Civil: Si se han
prestado cosas fungibles que no sean dinero, se deberán restituir igual
cantidad de cosas del mismo género y calidad, sea que el precio de ellas
haya bajado o subido en el intervalo. Y si esto no fuere posible y no lo
exigiere el acreedor, podrá el mutuario pagar lo que valgan en el tiempo y
lugar en que ha debido hacerse el pago.
→Se pagará el valor del bien que me prestaron al momento de la entrega (no del
préstamo).
 
 Mutuo sobre dinero: Artículo 2224 - Código Civil: Si se ha prestado dinero,
sólo se debe la suma numérica enunciada en el contrato. (Si la suma está
enunciada en números y en letras, y no hay coincidencia, se prefiere la
suma en letras)
Podrá darse una clase de moneda por otra, aún a pesar del mutuante,
siempre que las dos sumas se ajusten a la relación establecida por la ley
entre las dos clases de moneda; pero el mutuante no será obligado a recibir
en plata menuda o cobre, sino hasta el límite que las leyes especiales hayan
fijado o fijaren.
Lo dicho en este artículo se entiende sin perjuicio de convención contraria.
→Cuando en un contrato de mutuo se pacta el monto de dinero, es importante
incluir una cláusula que solo se va a recibir la restitución de la moneda en peso.
También es importante poner el límite de la "menuda", de no ponerlo me pueden
pagar 50millones en monedas de 100$.
 
Artículo 2225 - Código Civil: Si no se hubiere fijado término para el pago no habrá
derecho de exigirlo dentro de los diez días subsiguientes a la entrega.
→Días calendario.
 
CARACTERÍSTICAS:
 Es un contrato real, gratuito (siempre y cuando no esté sometido a interés)
u oneroso.
 Es un contrato unilateral, solo surgen obligaciones para el mutuario.
Artículo 2228 - Código Civil: Excepcionalmente surgen obligaciones para el
mutuante: Indemnización por mala calidad o vicios ocultos.
 Es un contrato conmutativo, de tracto sucesivo.
 Es el contrato principal para contratos de garantía como prenda e hipoteca.
 
 
REQUISITOS:
 
CAPACIDAD: En principio legal. Para el mutuante está calificada, pues debe tener
la capacidad de enajenar el bien o por lo menos de disponer del mismo, si no es
como titular del derecho de dominio entonces como poseedor.
 
Artículo 2227 - Código Civil: Mutuo de cosa ajena: Si hubiere prestado el que no
tenía derecho de enajenar, se podrán reivindicar las especies mientras conste su
identidad.
Desapareciendo la identidad, el que las recibió de mala fe será obligado al pago
inmediato, con el máximo de los intereses que la ley permite estipular; pero el
mutuario de buena fe sólo será obligado al pago con los intereses estipulados, y
después del término concedido en el artículo 2225.
 
CONSENTIMIENTO: No puede estar en contravía de lo dispuesto en los artículos
1502 o 1508.
 
OBJETO: Bienes fungibles o dinero.
 
CAUSA: Intención del préstamo de consumo.
Mutuante: Intención de prestar el bien para que sea consumido por el mutuario.
Mutuario: Intención de contraer un préstamo de consumo bajo una necesidad de
utilización del bien.
 
 
OBLIGACIONES:
En principio no existen obligaciones para el mutuante, pero si ocurren, están
relacionadas con la mala calidad de la cosa: Artículo 2228 - Código Civil: El
mutuante es responsable de los perjuicios que experimenta el mutuario, por la
mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada, bajo las condiciones
expresadas en el artículo 2217.
Si los vicios ocultos eran tales que, conocidos, no se hubiera probablemente
celebrado el contrato, podrá el mutuario pedir que se rescinda.
 
Si el mutuante es una entidad financiera no hay mayor inconveniente porque la
declaración de vicios de fondo siempre va a estar amparada de la razón social de
la entidad.
El problema es cuando los mutuos se constituyan por persona natural que no
hacen efectiva la declaración de vicios de fondo.
 
Para el mutuario: Obligación de restituir la cosa.
Artículo 2223 - Código Civil: Préstamo de cosas fungibles diferentes a dinero:
Si se han prestado cosas fungibles que no sean dinero, se deberán restituir igual
cantidad de cosas del mismo género y calidad, sea que el precio de ellas haya
bajado o subido en el intervalo. Y si esto no fuere posible y no lo exigiere el
acreedor, podrá el mutuario pagar lo que valgan en el tiempo y lugar en que ha
debido hacerse el pago.
→Si no consta en el contrato, el mutuario deberá acreditar que no fue posible
entregar el bien con las mismas características y calidades, y que como
consecuencia de eso puede pagar en dinero.
Si no acredita que el bien no puede conseguirse en el mercado podríamos estar
frente a una lesión en el patrimonio del mutuante.
 
Artículo 2224 - Código Civil: Si se ha prestado dinero, sólo se debe la suma
numérica enunciada en el contrato.
Podrá darse una clase de moneda por otra, aún a pesar del mutuante, siempre
que las dos sumas se ajusten a la relación establecida por la ley entre las dos
clases de moneda; pero el mutuante no será obligado a recibir en plata menuda o
cobre, sino hasta el límite que las leyes especiales hayan fijado o fijaren.
Lo dicho en este artículo se entiende sin perjuicio de convención contraria. (Da la
posibilidad de que las partes regulen los límites)
→Si no está regulado en el contrato que me deben pagar en pesos colombianos,
es perfectamente válido que se genere el pago del dinero en cualquier tipo de
moneda de circulación.
 
 
Artículo 2225 - Código Civil: Si no se hubiere fijado término para el pago no habrá
derecho de exigirlo dentro de los diez días subsiguientes a la entrega.
→Días calendario (Ley 4 de 1913)
 
 
→Si se va a fijar "que me pague cuando pueda", el plazo deberá ser fijado
judicialmente, hay que solicitarle al juez que determine el plazo para el pago
atendiendo a las circunstancias del mutuario.
 
→¿Dónde se hace la restitución? Si se pacta no hay problema.
Si no se pacta se atiende a la norma general, y es que las cosas se entregan en el
domicilio del dueño. Como aquí hay una transferencia de dominio, el dueño para el
momento de la restitución es el mutuario que va a devolver ese derecho.
 
 
Si el contrato de mutuo es oneroso hay que aplicar el artículo 2230 - Código Civil:
Se puede estipular intereses en dinero o cosas fungibles.
Tipos de intereses en Colombia: Legal, corriente, moratorio, remuneratorio.
 
INTERÉS REMUNERATORIO: Es el que se devenga por un crédito de capital
mientras que el deudor no está obligado a un pago. Puede pactarse (interés
remuneratorio convencional) o dejarse fluctuante (no tiene una taza fija, está
sometido a la fluctuación del mercado.
 
El límite del cobro de los intereses en Colombia es el 3%, de ahí en adelante es
usura.
Ese límite también se regula en la forma de cobrar y acreditar en el interior de los
contratos de mutuo, porque cuando estoy liquidando se puede generar una acción
de reducción cuando el interés supera el límite legal establecido.
 
INTERÉS LEGAL: Los que fija la norma.
En materia civil: Artículo 2232 - Código Civil: El interés legal se fija en un seis por
ciento anual. 0.5% mensual.
En materia comercial: Interés corriente.
 
INTERÉS MORATORIO: Se genera en el momento en el cual yo estoy
estipulando la mora en el cumplimiento de una obligación. Se puede pagar de
manera convencional o fluctuante.
 
Artículo 2234 - Código Civil: Si se han estipulado intereses, y el mutuante ha dado
carta de pago (paz y salvo) por el capital, sin reservar expresamente los intereses,
se presumirán pagados.
 
En el contrato de mutuo, la obligación es periódica.
→Si presto a X la suma de 500.000$ y establecemos que me los paga en una sola
cuota el 30 de diciembre, entonces el contrato no es de tracto sucesivo porque
debe cumplirse la obligación en una sola cuota. Diferente a si se difiere la
obligación en varias cuotas.
 
Artículo 2235 - Código Civil: Anatocismo: Se prohíbe estipular intereses de
intereses.
Se fundamenta en la causa.
→El interés moratorio es aquél que el deudor cuando incumple en el pago debe
devolver a título de indemnización, yo puedo cobrar interés sobre el capital y sobre
la mora y eso no constituye anatocismo porque surge de dos elementos distintos.
 
 
En materia civil es importante que si en la convención se estipulan intereses sin
expresar la cuota, se entenderán fijados como intereses legales: Artículo 2232 -
Código Civil.
 
Cuando el interés convencional excede la mitad de lo que se probare fuere el
interés corriente, el deudor puede solicitarle al juez que le reduzca el interés:
Artículo 2231 - Código Civil: El interés convencional que exceda de una mitad al
que se probare haber sido interés corriente al tiempo de la convención, será
reducido por el juez a dicho interés corriente, si lo solicitare el deudor.
 
Artículo 2233 - Código Civil: Si se han pagado intereses, aunque no estipulados,
no podrán repetirse ni imputarse al capital.
 
 
El MUTUO MERCANTIL se rige por las disposiciones anteriores, pero también los
artículos 1163 a 1169 del Código de Comercio, en donde por regla general es un
contrato oneroso sometido a intereses. Si el interés no se pacta, será el legal:
interés corriente.
 
Artículo 1163 - Código de Comercio: Salvo pacto expreso en contrario, el mutuario
deberá pagar al mutuante los intereses legales comerciales de las sumas de
dinero o del valor de las cosas recibidas en mutuo.
Salvo reserva expresa, el documento de recibo de los intereses correspondientes
a un período de pago hará presumir que se han pagado los anteriores.
 
Artículo 1164 - Código de Comercio: Si no se estipula un término cierto para la
restitución, o si éste se deja a la voluntad o a las posibilidades del mutuario, se
hará su fijación por el juez competente, tomando en consideración las
estipulaciones del contrato, la naturaleza de la operación a que se haya destinado
el préstamo y las circunstancias personales del mutuante y del mutuario.
El procedimiento que se seguirá en estos casos será el breve y sumario regulado
en el Código de Procedimiento Civil.
 
Artículo 1169 - Código de Comercio: Quien prometa dar en mutuo puede
abstenerse de cumplir su promesa, si las condiciones patrimoniales del otro
contratante se han alterado en tal forma que hagan notoriamente difícil la
restitución, a menos que el prometiente mutuario le ofrezca garantía suficiente.

DEPÓSITO
Artículo 2236 - Código Civil: Llámase en general depósito el contrato en que se
confía una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y de restituir
en especie.
La cosa depositada se llama también depósito.
 
Tiene dos PARTES:
 Depositante: Por lo general es el titular del derecho de dominio.
 Depositario: Quien será obligado a realizar actos de guarda. 
 
 
En el COMODATO debo restituir el mismo bien que me entregaron, y tengo 3
obligaciones: conservación, uso legítimo y la restitución.
La diferencia estará en la CAUSA del depósito, causa fuente: guarda y custodia;
causa fin: conservación.
 
 
Función práctica: Custodia de la cosa entregada para que se guarde y se
conserve.
 
Artículo 2237 - Código Civil: Se perfecciona con la entrega del bien objeto del
contrato. (Contrato REAL)
En este contrato no hay transferencia de dominio, solamente hay tenencia.
 
Artículo 2238 - Código Civil: Se podrá hacer la entrega de cualquier modo que
transfiera la tenencia de lo que se deposite.
Podrán también convenir las partes en que una de ellas retenga como depósito lo
que estaba en su poder por otra causa.
 
 
Solo se constituyen OBJETOS del contrato de depósito las cosas corporales.
 
 
FORMAS DE OPERAR:
1. Propiamente dicho o voluntario: Aquel que enmarca la modalidad de
depósito voluntario, es decir, se estructura a través del acuerdo de
voluntades de las partes.
2. Depósito necesario: Ausencia de la voluntad del depositante para que se
perfeccione.
3. Depósito irregular: Artículo 2246 - Código Civil. Cuando la restitución no
se da en la misma especie, sino en un bien de similares características.
Hay autorización para el uso concedido.
→No podrá confundirse con el comodato porque este no se da sobre bienes
consumibles, y además en el comodato deberé entregar el mismo bien.
→Si en un contrato de depósito irregular autorizo a que se me restituya en
bienes de similares características y autorizo el uso, podría confundirse con
el mutuo sobre cosas fungibles. Pero la diferencia es el interés de las partes.
En el mutuo se beneficia el mutuario (quien usa el bien), en cambio en el
depósito se beneficia el depositante.
4. Depósito regular: Tiene por objeto cosas ciertas y determinadas que el
depositario debe conservar y restituir.
5. Depósito convencional: Surge del contrato.
6. Depósito legal: Establecido por la norma.
7. Depósito judicial: Tiene su origen en la disposición de un juez.
8. Secuestro: Es el depósito de una cosa que se disputan dos o más
personas con cargo de restitución por orden judicial.
 
 
CARACTERÍSTICAS:
 Real: Se perfecciona con la entrega del objeto al depositario.
 Unilateral: Surgen obligaciones únicamente para el depositario: guardar,
custodiar y restituir.
Eventualmente podrá ocurrir que el depositante reciba una
contraprestación.
¿Cuál es el problema del depósito remunerado? Si es civil →
Raya y degenera en otro tipo de contrato.
Si es comercial → Sigue las normas del depósito.
Ejemplo: Cuando la universidad presta los casilleros para guardar las cosas,
¿es un contrato de depósito? Al tener que pagar para su uso, estaríamos
frente a un contrato de arrendamiento.
  
Para reconocer si es depósito, comodato o arrendamiento debo tener en
cuenta quién tiene la obligación de restituir.
El comodato es útil para el comodatario (quien administra el bien), y él mismo
debe restituir.
El depósito es útil para el depositante, y restituye quien guarda y custodia, no
quien lo utiliza. (Con excepción del depósito en materia de parqueaderos)
 
-Gratuito: Nada implica que sea oneroso en materia comercial.
En materia civil SIEMPRE es gratuito, de lo contrario es un contrato de
arrendamiento: Artículo 2244 - Código Civil.
 
 
 
CONTRATO DE DEPÓSITO PROPIAMENTE DICHO: Artículo 2240 -
Código Civil: El depósito propiamente dicho es un contrato en que una de las
partes entrega a la otra una cosa corporal o <sic> mueble para que la guarde, y la
restituya en especie, a voluntad del depositante.
 
 Contrato propiamente dicho regular: Aquel donde NO concedo el uso.
Solo se guarda, custodia y restituye.
 Contrato propiamente dicho irregular: Se concede el uso.
 Contrato propiamente dicho convencional: Siempre va a tener origen en
el contrato
 Contrato propiamente dicho voluntario: No tiene origen en el contrato,
sino en el acuerdo de voluntades.
 
Convención: Crea, modifica y extingue obligaciones.
Contrato: Solo crea obligaciones.
 
Características de formación:
1. Solo puede versar sobre cosas muebles corporales.
2. Debe ser realizado por una persona con capacidad.
3. Se debe poder acreditar la existencia del contrato bajo la descripción de los
elementos básicos.
 
 
CONSENTIMIENTO: Debe estar en consonancia con los Artículos 1502 y 1508 -
Código Civil.
Sin embargo, cuando hay error, este NO invalida el contrato: Artículo 2241 -
Código Civil: El error acerca de la identidad personal del uno o del otro
contratante, acerca de la sustancia, calidad o cantidad de la cosa depositada, no
invalida el contrato. (Si el error tiene una relación distinta con esas
características, sí se produce nulidad relativa)
El depositario, sin embargo, habiendo padecido error acerca de la persona del
depositante, o descubriendo que la guarda de la cosa depositada le acarrea
peligro, podrá restituir inmediatamente el depósito.
 
Cuando se analizan los demás vicios de consentimiento:
Fuerza y dolo: Nulidad absoluta.
Error: Nulidad relativa.
 
CAPACIDAD: En principio se presume que solamente se estructuran en las
personas legalmente capaces.
Artículo 2243 - Código Civil: Este contrato no puede tener pleno efecto sino entre
personas capaces de contratar.
Si no lo fuere el depositante, el depositario contraerá, sin embargo, todas las
obligaciones de tal.
Y si no lo fuere el depositario, el depositante tendrá sólo acción para reclamar la
cosa depositada, mientras está en poder del depositario, y a falta de esta
circunstancia, tendrá sólo acción personal contra el depositario hasta concurrencia
de aquello en que por el depósito se hubiere hecho más rico, quedándole a salvo
el derecho que tuviere contra terceros poseedores, y sin perjuicio de las penas
que las leyes impongan al depositario en caso de dolo. (Por lo general serán
estafa o abuso de confianza)
 
Si el incapaz es el depositante, aún así van a surgir las obligaciones del contrato
(pues es unilateral).
Si el incapaz es el depositario, entonces el depositante solo conserva las acciones
personales que se deriven de esa falta de capacidad y de esa pérdida de la
tenencia. (Solo opera cuando hay error en la identidad de las personas o en el
objeto del contrato)
 
Ejemplo: Le entrego mi carro a una persona pensando que es el dueño o el
trabajador, él lo recibe y luego lo vende pues no era el dueño del parqueadero ni
trabajaba allí.
→Se daría abuso de confianza si el depositario fuera trabajador o dueño del
parqueadero, ya que estaba entregando el carro a título no traslaticio del dominio,
además hay una relación contractual.
→En este caso, como la persona es del parqueadero, es un hurto porque se
apropia de una cosa ajena.
→Eventualmente podría ser estafa, cuando mediante engaños me hubieran
inducido en ese error.
 
 
Es perfectamente válido hablar de PROMESA DE DEPÓSITO (siempre y cuando
se cumplan los requisitos del Artículo 1611 - Código Civil), solo faltaría para que
se perfeccione el contrato la entrega del bien.
 
 
Artículo 2242 - Código Civil: Cuando según las reglas generales deba otorgarse
este contrato por escrito, y se hubiere omitido esta formalidad, será creído el
depositario sobre su palabra, sea en orden al hecho mismo del depósito, sea en
cuanto a la cosa depositada o al hecho de la restitución.
 
En el estatuto del consumidor se obliga al parqueadero a dar un recibo, que hace
las veces de contrato.
Este artículo, cuando el contrato no se hace por escrito, abre la posibilidad a que
se configure el medio probatorio de juramento decisorio: se va a dar por cierto
todo lo que el depositario diga en cuanto a la forma de constituirse el contrato, a la
conservación y estado de la cosa depositada y al hecho de la restitución. Gracias
a este argumento y el letrero de "no se responde por elementos dejados en el
vehículo", es que los parqueaderos gratuitos empiezan a exonerarse de su
responsabilidad.
 
 
Artículo 2244 - Código Civil: El depósito propiamente dicho es gratuito.
Si se estipula remuneración por la simple custodia de una cosa, el depósito
degenera en arrendamiento de servicio, y el que presta el servicio es responsable
hasta de la culpa leve; pero bajo todo otro respecto, está sujeto a las obligaciones
del depositario y goza de los derechos de tal.
 
 
OBLIGACIONES:
Cuando se configura el contrato solo surgen obligaciones a cargo del depositario,
porque al depositante le beneficia el cumplimiento el contrato.
 
1. Guardar y conservar: (Causa fuente). Para evitar que el bien perezca,
desaparezca, se deteriore.
→Se divide el depósito propiamente dicho en regular o irregular, pues por
norma general en el contrato de depósito está prohibido que el depositario
utilice el bien objeto del contrato. Y si lo utiliza ese permiso puede
presumirse, se va a determinar por las circunstancias que el juez analice de
la cercanía y familiaridad de las partes.
 
Artículo 2246 - Código Civil: En el depósito de dinero si no es en arca
cerrada, cuya llave tiene el depositante, o con otras precauciones que hagan
imposible tomarlo sin factura, se presumirá que se permite emplearlo, y el
depositario será obligado a restituir otro tanto en la misma moneda.
 
Obligación para el depositante:
Artículo 2259 - Código Civil: El depositante debe indemnizar al depositario de las
expensas que haya hecho para la conservación de la cosa, y que probablemente
hubiera hecho él mismo, teniéndola en su poder; como también de los perjuicios
que sin culpa suya le haya ocasionado el depósito.
 
RESPONSABILIDAD:
Artículo 2247 - Código Civil: Las partes podrán estipular que el depositario
responda de toda especie de culpa.
A falta de estipulación responderá solamente de la culpa grave (persona
negligente).
Pero será responsable de la leve en los casos siguientes:
1. Si se ha ofrecido espontáneamente o ha pretendido se le prefiera a otra
persona para depositario.
2. Si tiene algún interés personal en el depósito, sea porque se le permita usar de
él en ciertos casos, sea porque se le conceda remuneración.
 
Artículo 2249 - Código Civil: Si se han roto los sellos o forzado las cerraduras por
culpa del depositario, se estará a la declaración del depositante en cuanto al
número y calidad de las especies depositadas; pero no habiendo culpa del
depositario, será necesaria, en caso de desacuerdo, la prueba.
Se presume culpa del depositario en todo caso de fractura o forzamiento.
 
La responsabilidad por destrucción de la cosa va a seguir la premisa general, es
decir: las cosas perecen para su dueño. El depositante asume la perdida.
 
Artículo 2254 - Código Civil: El depositario que no se ha constituido en mora de
restituir, no responde naturalmente de fuerza mayor o caso fortuito; pero si a
consecuencia del accidente recibe el precio de la cosa depositada u otra en lugar
de ella, es obligado a restituir al depositante lo que se le haya dado.
 
 
RESTITUCIÓN:
Artículo 2251 - Código Civil: La restitución es a voluntad del depositante.
Si se fija tiempo para la restitución, esta cláusula será sólo obligatoria para el
depositario, que en virtud de ella no podrá devolver el depósito antes del tiempo
estipulado; salvo en los casos determinados que las leyes expresan.
 
Artículo 2253 - Código Civil: El depositario es obligado a la restitución de la misma
cosa o cosas individuales que se han confiado en depósito, aunque consistan en
dinero o cosas fungibles, salvo el caso del artículo 2206 <sic 2246>.
La cosa depositada debe restituir con todas sus accesiones y frutos.
 
 
CONTRATO DE DEPÓSITO NECESARIO:
Es un depósito que se configura sin la voluntad del depositante. Surge con
ocasión de las medidas cautelares (parqueaderos autorizados por la Rama
Judicial para llevar allá los vehículos) o como los depósitos que suelen ocurrir con
ocasión a un accidente de tránsito.
 
No hay intensión del depositante para que se configure el contrato, pero por
circunstancias de fuerza mayor o caso fortuito, el contrato se perfecciona.
 
Artículo 2260 - Código Civil: El depósito propiamente dicho se llama necesario,
cuando la elección del depositario no depende de la libre voluntad del depositante,
como en el caso de un incendio, ruina, saqueo u otra calamidad semejante.
 
Artículo 2263 - Código Civil: La responsabilidad del depositario se extiende hasta
la culpa leve.
 
Parqueaderos autorizados por la Rama Judicial: La obligación está contenida
en el Código Nacional de Tránsito.
 
 
CONTRATO DE DEPÓSITO NECESARIO EN LOS HOTELES:
Nace con ocasión al contrato de hospedaje.
 
Artículo 2265 - Código Civil: Los efectos que el que se aloja en una posada
introduce en ella, entregándolos al posadero, o a sus dependientes, se miran
como depositados bajo la custodia del posadero. Este depósito se asemeja al
necesario, y se le aplican los artículos 2261 y siguientes.
 
La responsabilidad se va a extender por cualquier tipo de pérdidas, a menos de
que se logre acreditar que usted dejó ingresar a la habitación personas extrañas al
hotel. Cuando eso ocurre, la carga de la responsabilidad se invierte porque se
entiende como una auto puesta en peligro.
 
Artículo 2268 - Código Civil: El alojado que se queja de daño, hurto o robo, deberá
probar el número, calidad y valor de los efectos desaparecidos.
 
Artículo 2269 - Código Civil: El viajero que trajere consigo efectos de gran valor,
de los que no entran ordinariamente en el equipaje de personas de su clase,
deberá hacerlo saber al posadero, y aún mostrárselos, si lo exigiere, para que se
emplee especial cuidado en su custodia; y de no hacerlo así, podrá el juez
desechar en esta parte la demanda.
 
 
CONTRATO DE DEPÓSITO DE CONFIANZA:
Nos aplica como abogados, sobre todo en relación a los documentos que
recibimos cuando vamos a tener una acción judicial.
 
Artículo 2250 - Código Civil: El depositario no debe violar el secreto de un depósito
de confianza, ni podrá ser obligado a revelarlo.

SECUESTRO
Es una modalidad del contrato de depósito. Busca poner a salvo un bien a efectos
de que no desaparezca mientras se soluciona la pretensión.
 
Se puede dar:
 Vía convención.
 Por decreto judicial: El juez se apoyará en la lista de auxiliares de la justicia.
 
Artículo 2273 - Código Civil: El secuestro es el depósito de una cosa que se
disputan dos o más individuos, en manos de otro que debe restituir al que obtenga
una decisión a su favor.
El depositario se llama secuestre.
 
El OBJETO del secuestro es impedir que por obra del demandado un bien
desaparezca o sufra un deterioro. Como acto procesal, el secuestro se
perfecciona con la entrega que hace el juez al secuestre, una vez se practica la
diligencia.
 
Se necesitan los siguientes autos procesales:
1. Auto que decreta el secuestro.
2. Acta de diligencia del secuestro: Se debe dejar de manera pormenorizada
la descripción del bien. (Cabida, linderos e identificación)
3. Presentación de informes periódicos donde se de cuenta de la obligación
de guardar y custodiar.
 
→Si una vez secuestrado el bien se pierde la tenencia (Artículo 2278 - Código
Civil), la única persona facultada para perseguir el bien en manos de quien esté es
el secuestre. Es el único legitimado en la causa por activa.
→El secuestre no puede exonerarse sino por una necesidad imperiosa o por un
relevo que haga el juez (Artículo 2280 - Código Civil)
 
El juez NO puede mediante el decreto de un secuestro menoscabar derechos
contractuales.
 
La diligencia de secuestro DEBE terminar con la entrega, con la restitución.

DEPÓSITO COMERCIAL
Artículo 1170 - Código Comercial: El depósito mercantil es por naturaleza
remunerado. La remuneración del depositario se fijará en el contrato o, en su
defecto, conforme a la costumbre y, a falta de ésta, por peritos.
 
Modalidades:
 Depósito general
 Depósito de grandes almacenes
 Depósito hotelero
 
CARACTERÍSTICAS: Real, principal, nominado, remunerado.
 
OBLIGACIONES:
Guardar, restituir.
 
→Prohibición de no utilizar: Artículo 1172 - Código Comercial: El depositario no
podrá servirse de la cosa depositada ni darla a otro en depósito sin el
consentimiento del depositante, excepto cuando la costumbre lo autorice o sea
necesario para la conservación de la cosa.
Si circunstancias urgentes le obligaren a custodiar la cosa en forma distinta de la
pactada, deberá avisarlo inmediatamente al depositante.
 
RESPONSABILIDAD:
Artículo 1171 - Código Comercial: El depositario responderá hasta de culpa leve
en la custodia y conservación de la cosa. Se presumirá que la pérdida o deterioro
se debe a culpa del depositario, el cual deberá probar la causa extraña para
liberarse
 
Puede retenerse el bien hasta la compensación de los montos que se adeudan, y
NO se debe confundir con el depósito en garantía: Artículo 1173 - Código
Comercial: Cuando se deposite una suma de dinero en garantía del cumplimiento
de una obligación, el depositario sólo estará obligado a hacer la restitución en
cuanto al exceso del depósito sobre lo que el deudor deba pagar en razón del
crédito garantizado.
 
RESTITUCIÓN:
Artículo 1174 - Código Comercial: La cosa dada en depósito deberá ser restituida
al depositante cuando lo reclame, a no ser que se hubiere fijado un plazo en
interés del depositario.
El depositario podrá, por justa causa, devolver la cosa antes del plazo convenido.
Si no se hubiere fijado término, el depositario que quiera restituir la cosa deberá
avisar al depositante con una prudencial antelación, según la naturaleza de la
cosa.
La restitución de la cosa supone la de sus frutos y accesorios.
 
Si el depósito mercantil se da en interés de un tercero o como garantía, solo
se va a poder generar la restitución con el previo consentimiento del tercero
o del acreedor de esa persona.
 
 
DEPÓSITO DE GRANDES ALMACENES: Artículo 1180 - Código Comercial.
 
MODALIDADES:
 
1. Depósito simple, puro y libre: Aquel donde el depositante lleva la
mercancía con el fin de que lo custodien, lo conserven y lo restituyan.
Siempre se debe expedir un documento (que no es un título valor) y debe
contener como mínimo: identificación de la mercancía, plazo del depósito,
comisiones del almacén y nombre del propietario.
 Esta modalidad del depósito solo se puede pactar con el propietario de la
mercancía.
 
2. Depósito simple abierto: Aquel donde se entrega la mercancía por parte
de la persona que la posee libremente (no necesita ser el dueño), a efectos
de que el depositario la guarde, custodie y restituya. No obstante durante la
duración de este contrato la mercancía puede incrementar o disminuir. Se
elabora un documento que no es un título valor, sino un certificado de
recibo que tiene unos requisitos: identificación de la mercancía, plazo del
depósito, comisiones del almacén, nombre del propietario y determinación
de la mercancía que ingresa (un documento anexo dónde dice cada cuánto
ingresó la mercancía, cada cuánto salió, para poder llevar en orden la
obligación de restitución)
Ejemplo: Tengo una bodega donde la mercancía está almacenada, pero
dependiendo del punto de venta, la mercancía puede incrementar o
disminuir.
 
3. Depósito en consignación o estimatorio: Coexisten el depósito de
bodega como almacenamiento, y el sistema de contrato en consignación.
Busca la comercialización de la mercancía por parte del almacén de
depósito, quien al cabo de las ventas retornara la mercancía.
También se expide un certificado de recibo, que no es un título valor.
 
4. Depósito con retención: Se da cuando se almacenan determinados
números de mercancías con cargo de devolución cuando se cumpla una
obligación.
 
5. Depósito como prenda común: Se recibe la mercancía para conservarla y
vigilarla con cargo de restitución una vez se cumpla con una obligación
indeterminada.
Hay certificado de recibo, pero no título valor.
 
6. Depósito provisional: Opera mucho en la actividad portuaria. Es aquel
depósito que se constituye sobre mercancías sujetas a verificación de la
DIAN.
Esos gastos son a favor de la DIAN.
 
7. Depósito con bono de prenda y certificado de depósito: Se expide un
título valor, que certifica el monto de la mercancía.
Ejemplo: Se le entrega a alguien 20 cajas de zapatos para comercializarlas.
Por lo tanto, esa persona las va a guardar y custodiar, pero también las va a
vender, entonces lo que le entrega al depositante es un valor que se va
pagar en dinero.
 
Bono de prenda y certificado de depósito deben contener estos requisitos
mínimos:
1. Identificación de las partes.
 2. Determinación de la naturaleza y estado de la mercancía.
3. Domicilio de funcionamiento del almacén general.
4. Indicación de las pólizas con el monto asegurado.
 
Para el certificado de depósito hay requisitos adicionales:
1. Mención del derecho que incorpora.
2. Firma del representante que crea el título.
3. Firma del depositante quien consiente el valor de la mercancía y del avalúo.
4. Estipulación del plazo del depósito.
5. Determinación de la duración del depósito
 
 
DEPÓSITO BANCARIO
Funciona como regular e irregular (asume la misma modalidad del Código Civil)
 
Modalidades:
 Simple o de custodia: Adquiero la casilla para que me guarden y
custodien.
 En garantía: Cuando entrego bienes como cumplimiento de una obligación.
 En administración: Fiducia o CDT.

CONTRATOS ALEATORIOS
 JUEGO: Contrato por medio del cual dos personas se ponen de acuerdo
sobre un resultado en el cual las partes contractuales tienen una
intervención, es decir, las partes ejecutan actos y las partes son los mismos
jugadores.
 
 APUESTA: Las partes contractuales realizan un acuerdo sobre el resultado
de determinada gestión.
 
Existen juegos de apuestas lícitos e ilícitos
 Ilícitos: De acuerdo con el Artículo 2283 - Código Civil son aquellos cuyo
resultado esta sometido al azar, y se excepcionan de este gran grupo
aquellos juegos de apuestas que se encuentran dentro el monopolio
rentístico de la nación (chance, apuestas, loterías).
 Lícitos: están regulados a partir del Articulo 2286 – Código Civil, y
dependen de la destreza mental y corporal.
 
Chance manual → Ilegal.
Solo funciona el chance regulado por las casas de apuestas (GANA).
 
 
CARACTERÍSTICAS:
o Se caracteriza por la consensualidad, se perfecciona con la voluntad de
las partes.
 o No requiere ninguna solemnidad.
o Es bilateral.
o Contrato oneroso.
 
 
CAPACIDAD:
En principio se presume en las personas plenamente capaces.
Artículo 2285 - Código Civil: Abre la puerta a que el juego y la apuesta lo puedan
realizar personas incapaces.
(Por la nueva regulación de incapaces en Colombia, solo aplicaría para menores
de edad)
 
 
CONSENTIMIENTO:
Se debe expresar libre de vicios.
Artículo 2284 - Código Civil: Hay dolo en el que hace la apuesta, si sabe de cierto
que se ha de verificar o se ha verificado el hecho de que se trata.
 
OBJETO: Se confunde con el resultado mismo de la apuesta.
 
CAUSA: Se confunde la causa fuente y la causa fin.
La intención de las partes es obtener un resultado que les favorezca.
 
En Colombia son ilegales las natilleras, al igual que la rifa de carros que hacen los
bomberos.
 
 
o RENTA VITALICIA: La constitución de renta vitalicia es un contrato
aleatorio en que una persona se obliga, a título oneroso, a pagar a otra una
renta o pensión periódica, durante la vida de cualquiera de estas dos
personas de un tercero.
 
ELEMENTOS:
 Orden personal: Partes que se encuentran vinculadas a la estructuración
del contrato, donde yo le ofrezco a alguien entregarle un bien a cambio de
una pensión periódica, que va a durar mientras esté vivo esa persona.
 
Artículo 2291 - Código Civil: Hay libertad probatoria para estipular el monto de la
pensión.
No hay lesión enorme.
 
 Orden real: Se da desde el bien sobre el cual se constituye, por lo general
bienes muebles o inmuebles.
 
Artículo 2290 - Código Civil: El precio de la renta vitalicia, o lo que se paga por el
derecho de percibirla, puede consistir en dinero, o en cosas raíces o muebles.
La pensión no podrá ser sino en dinero.
 
 
CARACTERÍSTICAS:
o Unilateral, solo se producen obligaciones para quién pagará la pensión
periódicamente.
o Oneroso: Utilidad para ambas partes.
o Solemne: Artículo 2292 - Código Civil: El contrato de renta vitalicia deberá
precisamente otorgarse por escritura pública, y no se perfeccionará sino
por la entrega del precio.
→Si en un documento privado están todas las cláusulas contractuales y no
se elevan a escritura pública, lo que quede por fuera de la escritura pública
no tiene exigibilidad para las partes. Solo es exigible lo contenido en la
escritura.
o Real, se perfecciona con la entrega de la cosa
o Aleatoria, pues la duración del contrato está sometido a un hecho cierto
pero indeterminado.
o Libre discusión: Las partes tienen libertad de determinar a qué someterse.
→La única condición es que la persona tiene que existir al momento de
perfeccionar el contrato, no puede hacerse por hijos futuros o nasciturus.
o Ejecución sucesiva: Cada pago de pensión genera una obligación.
 
 
Artículo 2294 - Código Civil: El acreedor no podrá pedir la rescisión del contrato,
aún en el caso de no pagársele la pensión, ni podrá pedirla el deudor aún
ofreciendo restituir el precio, y restituir o devengar las pensiones devengadas,
salvo que los contratantes hayan estipulado otra cosa.
 
 
FORMAS DE CONSTITUIR LA RENTA VITALICIA:
Ambas formas presuponen la existencia de dos o más personas como
beneficiarios de la pensión. Se estructura la duración de la renta vitalicia sobre la
vida de uno de ellos o de un tercero.
 
 Simultánea: Si las dos personas reciben al mismo tiempo el monto de la
pensión.,
Si le pagan a X y Z, y X muere entonces se acrecienta el monto de la pensión
para Z. Pero si la vida sobre la que pende la renta es únicamente X,
entonces Z ya no tendrá derecho a recibir el monto porque la condición era la
vida de X.
 
 Sucesiva: Se indica un orden para recibir la pensión.
Primero le pagan a X, y cuando X muera se lo pagan a Y.
 
 
Si muere la persona de cuya vida depende la duración de la renta vitalicia, el
contrato termina.
Si muere la persona obligada al pago de la pensión y no ha muerto la persona de
cuya vida depende la renta vitalicia, se transmite a los herederos y estos deberán
seguir pagando hasta que la persona muera.
 
Si se incumple con el pago de la pensión, Artículo 2295 - Código Civil: En caso de
no pagarse la pensión podrá procederse contra los bienes del deudor para el pago
de lo atrasado, y obligarle a prestar seguridades para el pago futuro.
→Tengo que pedir que preste caución como garantía de pago de las sumas
futuras.
Si la persona no presta caución para sumas futuras, autoriza para que la persona
que recibe la pensión solicite la nulidad del contrato (que reciba el bien o el valor)
 
 
Artículo 2298 - Código Civil: Para exigir el pago de la renta vitalicia será necesario
probar la existencia de la persona de cuya vida depende.
→Si no se presenta, la demanda se rechaza. Si el juez no rechaza, se puede
excepcionar inepta demanda.
→El anexo se pide mediante derecho de petición a la Registraduría para que esta
me informe el estado civil de X.
 
 
Artículo 2300 - Código Civil: La renta vitalicia no se extingue por prescripción
alguna; salvo que haya dejado de percibirse y demandarse por más de 20* años
continuos.
 
 
El contrato será nulo si antes de perfeccionarse muere la persona de cuya vida
depende la duración del mismo. Igualmente, si muere sin completar la tradición, o
si muere dentro de los 30 días siguientes por una enfermedad que tenía al
momento de suscribir el contrato.