CLASES DE INCAPACIDAD
Según Messineo, la capacidad y por ende la ausencia de esta que sería la incapacidad
son los principales atributos de la personalidad para el derecho pues mediante la
capacidad el ser humano adquiere derechos o contrae obligaciones y en sentido
contraria la incapacidad explica la carencia de estas aptitudes por condiciones físicas,
psíquicas y legales, en ese sentido todas las personas son capaces de tanto de hecho
como de derecho, salvo que la ley establezca su incapacidad o la misma sea
decretada judicialmente, esto está fundamentado en el principio que establece que la
capacidad es la regla y por ende se presume, a diferencia de la incapacidad que sería
una excepción que debe demostrarse y surgir de una disposición legal explícita.
Siguiendo la misma línea, esta naturaleza excepcional de la incapacidad, es de interés
del Derecho y por lo tanto establece y regula cuidadosamente las incapacidades. Así
tenemos:
Capacidad
Mayor de 16 y menor de
Concebido, menor de 16 Mayor de 18
18
Incapaz absoluto Incapaz relativo Capacidad de ejercicio
Puede dotársele de una capacidad Puede ser declarado incapaz
Capacidad de goce
De forma general este cuadro explica el panorama general de la capacidad en la vida
del ser humano:
- No existe incapacidad en la capacidad de goce:
Como lo indica la parte inferior del grafico todos los hombres y mujeres tienen
(por su propio ser y desde el instante mismo de la concepción hasta la muerte)
capacidad de goce, pues todos tienen la facultad de ser titular de derecho
jurídicamente establecidos infiriéndose que no existe incapacidad en la
capacidad de goce.
- La incapacidad existe en la capacidad de ejercicio:
La capacidad de ejercicio a diferencia de la de goce, es determinado por la ley
y no por la naturaleza misma de la persona, en ese sentido no todos los
hombres y mujeres tienen capacidad de ejercicio, en otras palabras, la aptitud
para ejercer actos jurídicos no es global sino restringida a un grupo, los que no
estén en este grupo serán incapaces; de lo mencionado se infiere que la
cuando nos referimos a incapacidad, esta no versa en la capacidad de goce
sino en la capacidad de ejercicio.
- Mientras que, en los menores de edad, la regla es la incapacidad y la
excepción es la capacidad, en los mayores de edad la regla es ser capaz
mientras que la excepción es ser incapaz, esta diferencia se debe a que el
menor un reducido desarrollo síquico y una falta de experiencia de vida.
La incapacidad puede deberse a:
a) Aspecto natural, es establecido por la naturaleza como una edad y enfermedad
b) Aspecto civil, establecido por la ley como el pródigo, toxicómano o ebrio
Sin perjuicio de la anterior clasificación, ahora abordaremos la clasificación tradicional,
la cual es la misma que sigue nuestro Código Civil:
INCAPACIDAD ABSOLUTA
- También denominada como incapacidad plena o incapacidad toral; es aquella
ineptitud legal que priva totalmente al sujeto de la posibilidad de realizar actos
jurídicos por sí mismo, en otras palabras, los absolutos incapaces no pueden
ejercer sus derechos o celebrar actos jurídicos, ningún acto les está permitido.
- El motivo de existencia de esta figura se debe a la imposibilidad de la persona
de expresar una voluntad de allí que el efecto de los actos jurídicos que podría
celebrar sea nulo pues el acto jurídico ya nace muerto desde su inicio.
- Sobre lo mencionado anteriormente es necesario precisarlo porque puede
surgir dudas y malentendidos, así pues podemos pensar que un incapaz
absoluto como un niño de 10 años no puede celebrar acto jurídico alguno, pues
este sería nulo; entonces el acto jurídico de la compra de caramelos en la
tienda de la esquina por parte del niño sería nulo y para su validez se necesita
un representante pues no puede celebrarlo por si mismo, esta interpretación es
incompleta que nos desemboca en error, debemos interpretarla de forma
conjunta con el artículo 1358 donde señala que los incapaces pueden celebrar
contratos relacionados con las necesidades ordinarias de su vida diaria como
comprar los caramelos, en base a lo anterior entendemos que es diferente
comprar un lapicero y un carro, mientras que el primero es una necesidad
ordinaria, el segundo no lo es, en ese sentido el incapaz puede celebrar el
acto jurídico de la compra de un lapicero pero no la del carro. Al no ser una
necesidad ordinaria de la vida.
- Siguiendo la misma línea, el actuar del incapaz no puede generar ninguna
consecuencia jurídica, sin embargo, el incapaz en el transcurrir de su vida es
necesario que ostente capacidad de ejercicio por lo tanto debe ser
representado, y se puede clasificar en respecto a su duración en:
a) Temporal: cuando se refiere a los menores de 16 años
b) Permanente: casos irreversibles de privación de discernimiento, la
causa que la origina debe perdurar, en el caso que la causa de
incapacidad cese el sujeto recupera su capacidad y por ende ya no
necesitaría representación
En torno a la clasificación anterior es necesario precisar que con las reformas
al Código Civil en la cual dos de los tres supuestos inicialmente fueron
derogados, ellos son los que versan sobre las personas con discapacidad y el
discernimiento; este hecho ocasiona que en nuestro Código Civil en el campo
de incapacidad absoluta no exista representación permanente.
- Siguiendo las características y al mismo tiempo principio legal el cual consiste
en que la incapacidad debe surgir de una disposición legal explícita,
mencionaremos cuáles son las causales de incapacidad absoluta que están
expresas en el artículo 43 de nuestro Código Civil
Artículo 43 – incapacidad absoluta
Texto original Texto modificado - actual
Son absolutamente incapaces: Son absolutamente incapaces:
1. Los menores de dieciséis años, 1. Los menores de dieciséis años,
salvo para aquellos actos salvo para aquellos actos
determinados por la ley. determinados por la ley.
2. Los que por cualquier causa se 2. Derogado por inciso 2 derogado
encuentren privados de por el Decreto Legislativo N° 1384
discernimiento (*). del 04/09/2018 (*)
3. Los sordomudos, los ciegosordos 3. Derogado por inciso 3 derogado
y los ciegomudos que no pueden por la Ley N° 29973 del 24/12/2012.
expresar su voluntad de manera (**)
indubitable (**)
Actualmente en nuestro Código la única causal de incapacidad absoluta es:
“Los menores de dieciséis años, salvo para aquellos actos determinados por la
ley”, las otras dos causales ya fueron derogadas y por ende aquellas personas
aludidas no son incapaces absolutos; a continuación abordaremos la primera
causal y a pesar de la derogación explicaremos las otras causales enfatizando
en el porque de su derogación y si esto resulto perjudicial o beneficioso a
aquellos grupos pues el fin de la figura de incapacidad absoluta es proteger, la
ley no reconoce incapaces absolutos para perjudicarlos , es al contrario con
esta figura les ofrece protección o si bien considerarlos incapaces es una
medida que resulta de un falsa creencia donde se subestiman.
1. Los menores de dieciséis años, salvo para aquellos actos
determinados por la ley. (...)"
En principio, el absolutamente incapaz es aquel que no puede hacer ningún
acto jurídico por sí mismo, sino que en ellos debe ser sustituido por quienes
tienen poder sobre él. El texto de este inciso da la impresión de que salvo
ciertos casos en los que la ley autoriza a menores de dieciséis años a
realizar menores son determinados actos, estos son absolutamente
incapaces de te incapaces de actividad jurídica por dad jurídica por sí
mismos. sí mismos. Esta impresión es equivocada. En efecto, existen
varios artículos a lo largo del Código Civil que permiten que este llamado
"incapaz absoluto" pueda realizar determinados actos jurídicos, pero lo
curioso es que en ninguno de ellos la referencia para la capacidad o
incapacidad de ejercicio es los dieciséis años. Veámoslos: El inciso 4 del
artículo 378 del Código Civil establece como requisito para la adopción, que
el adoptado preste su asentimiento si es mayor de diez años. El artículo
455 dice que el menor capaz de discernimiento puede aceptar donaciones,
legados y herencias voluntarias siempre que sean puras y simples, sin
intervención de sus padres y que también puede ejercer derechos
estrictamente personales. El artículo 457 dice que el menor capaz de
discernimiento puede ser autorizado por sus padres para dedicarse a un
trabajo, ocupación, industria u oficio y en este caso, puede practicar los
actos que requiera el ejercicio regular de tal actividad, administrar los
bienes que se le hubiese dejado con dicho objeto o que adquiera como
producto de aquella actividad, usufructuarios o disponer de ellos. Según el
artículo 458, el menor capaz de discernimiento responde de los daños y
perjuicios causados por sus actos ilícitos. En la parte referente a
responsabilidad civil extracontractual, el artículo 1975 se refiere en general
a los incapaces (entre ellos los menores de dieciséis años, como es obvio)
con el siguiente texto: el siguiente texto: "Código Civil, artículo 1975.- La
persona sujeta a incapacidad de ejercicio queda obligada por el daño que
ocasione, siempre que haya actuado con discernimiento. El representante
legal de la persona incapacitada es solidariamente responsable". Esta
segunda norma da mayores precisiones, pero, en lo que atañe a nuestro
tema, es evidente que ratifica el principio de responsabilidad de la persona
incapaz que actúa con discernimiento. (Desde luego, el incapaz responderá
en la medida que tenga bienes o rentas con las cuales hacerlo). Según el
artículo 530, el artículo 530, el menor que ha menor que ha cumplido
catorce años puede recurrir al ido catorce años puede recurrir al juez contra
los actos del tutor. Según el artículo 558, el menor que ha cumplido la edad
de catorce años puede pedir al juez la remoción de su tutor. Según el
artículo 646, el pupilo mayor de catorce años puede asistir a las reuniones
del consejo de familia, con voz, pero sin voto. Finalmente, el artículo 1358
indica que los incapaces no privados de discernimiento pueden celebrar
contratos relacionados con las necesidades ordinarias de su vida diaria.
Resulta bastante obvio, de esta revisión, que el Código considera incapaz
absoluto a quien no tiene discernimiento y no a quien tiene menos de
dieciséis años. Entonces, la pregunta es: ¿Cuál es la edad años? Entonces,
la pregunta es: ¿Cuál es la edad del discernimiento? l discernimiento? El
discernimiento parece ser la capacidad humana de distinguir el bien del mal
y, al mismo al mismo tiempo, de desarrollar el pensamiento abstracto o
abstracto. Es el momento en el que el ser humano deja su ego y su mundo
propio y c más allá, a un mundo complejo, de muchas y variadas concreto
para proyectarse interrelaciones, que no sólo tiene presente sino también
sentido de previsión y de futuro. Piaget ha sido uno de los autores
trascendentales para entender el desarrollo del niño. En un libro que busca
sistematizar el pensamiento de Piaget, las autoras dicen: "Etapa de las
operaciones formales: de los once a los dieciséis años. - El niño en la etapa
de operaciones concretas (que es la etapa inmediatamente anterior a la
que tratamos aquí) se ocupa del presente, del aquí y ahora; el niño que
puede utilizar pensamiento operacional formal puede pensar sobre el
futuro, sobre lo abstracto, sobre lo hipotético. La etapa final de Piaget (ésta
que desarrollamos ahora) coincide con el principio de la adolescencia y
marca el comienzo del pensamiento abstracto y el razonamiento deductivo.
El pensar es ahora más flex El individuo puede ahora concebir todos los
camino posible, racional y sistemático. posibles para resolver un problema,
y puede mirar un problema desde varios puntos de vista. El adolescente
busca soluciones de una manera sistemática (...) El adolescente puede
pensar en torno a pensamientos y "operar sobre operaciones" no
solamente sobre objetos concretos. Puede pensar sobre conceptos
abstractos como los de espacio y tiempo. Desarrolla un sistema interno de
valores y el sentido del juicio moral. Piaget hipotetizó que no emergen
nuevas estructuras mentales después de la etapa de operaciones formales.
En adelante, el desarrollo intelectual consiste en el incremento del
conocimiento y en la mayor profundidad de la comprensión de las cosas. El
adulto tiene ya las "herramientas mentales" necesarias para vivir su vida"
(37). En el Derecho, también anota que son los siete años el límite entre la
total incapacidad y el inicio de la capacidad limitada, pero esta edad inicial
es para realizar actos de mínima importancia (38). A su vez, nuestro Código
establece la edad expresa mínima de diez años en las normas que hemos
transcrito anteriormente (art. 378 inciso 4) y menciona muy frecuentemente
los catorce años, que es la edad más cercana a los dieciséis que aparece
en las normas especiales antes transcritas. Tomando en cuenta estos
elementos de juicio, consideramos que confluyen la psicología moderna y
las normas legislativas peruanas en considerar que el discernimiento puede
aparecer aproximadamente a los estaría en pleno proceso de formación y
consolidación hacia los catorce años. Por diez años, y que ya consiguiente,
estimamos que alrededor de los diez años puede empezar a indagarse si el
ser humano cuenta o indagarse si el ser humano cuenta o no con discerní
no con discernimiento. En todo caso, es algo miento. En todo caso, es algo
que tendrá que apreciar el juez que debe resolver el asunto, en un análisis
de caso por caso, pues cada ser humano alcanza el discernimiento en
distinto momento de su desarrollo.
2. Los que por cualquier causa se encuentren privados de
discernimiento (...) Como ya hemos indicado, el discernimiento es la
capacidad de distinguir el bien del mal el desarrollo del pensamiento
abstracto. Quién está privado de discernimiento, es quien no puede realizar
estas discriminaciones o, cuando menos, una de ellas. Muchas pueden ser
las razones por las cuales la persona esté privada de discernimiento: taras
genéticas o congénitas, accidentes, traumatismos, consumo de drogas, etc.
La falta de discernimiento es distinta de las circunstancias de enfermedad
mental que pueda haber y que están tratadas en los incisos 2 y 3 del
artículo 44 como casos de incapacidad relativa. El ser humano privado de
discernimiento no podrá realizar actos por sí mismo y siempre necesitará
que los realice su representante sus padres que ejerzan la patria potestad o
en defensa: si está en minoría de edad cuanto de ellos los tutores, y si es
mayor de edad su curador. Como en todos los casos de incapacidad de
mayores de dieciocho años (salvo la condena penal), la incapacidad sólo
puede ser existir jurídicamente como tal cuando hay una resolución judicial
previa en tal sentido (ver artículo 566 del Código Civil).
3. Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden
expresar su voluntad de manera indubitable.
Se considera importante, para evaluar estas circunstancias, distinguir entre
las limitaciones señaladas congénitas y adquiridas con posterioridad al
nacimiento.
Los especialistas concuerdan en sostener que el peor problema para
asuntos de capacidad e incapacidad lo tienen los sordos de nacimiento,
pues el pensamiento se halla determinado en gran medida por el lenguaje y
éste es esencialmente auditivo, aunque luego pueda desarrollarse a través
de la escritura y otras formalizaciones. Por consiguiente, quien tiene
sordera congénita podrá difícilmente alcanzar gran desarrollo en sus
capacidades intelectuales. El sordomudo ha recibido gran atención de la
ciencia y las técnicas de intelectual. Si la sordomudez es congénita, casi
aprestamiento ha tenido considerable éxito pan seguridad el desarrollo será
para facilitar su desarrollo menor que si es adquirida posteriormente y, en
este último caso, habrá que ver cuál fue su grado de avance intelectual
previo al hecho que determinó la sordomudez y cuánto se sordomudez y
cuánto se redujo su capacidad posterior redujo su capacidad
posteriormente. Por su parte, si el ciego sordo es congénito, probablemente
no podrá desarrollar casi su intelecto al no tener más vías para hacerlo que
el tacto, el olfato y el gusto (los tres sentidos que le quedan disponibles). Si
un ser humano con capacidad de ver, de oir o de ambas deviene luego en
ciegosordo, probablemente pueda haber alcanzado un desarrollo intelectual
normal hasta ese momento y luego lo mantenga o se deteriore más o
menos lentamente, según el aprestamiento que reciba y el uso que dé a su
aprestamiento que reciba y el uso que dé a sus dotes intelectuales. s
intelectuales. La existencia de ciegomudos congénitos es verdaderamente
rara, pero sí 'puede ocurrir que se caiga en estas limitaciones por accidente
habrá que ver cuál fue el desarrollo intelectual previo de la persona y
cuanto dente. En este último caso, conserva de él luego del problema. A
pesar de todo lo dicho en los párrafos precedentes, es indispensable tener
en cuenta que las técnicas psicológicas de aprestamiento han desarrollado
enormemente en los últimos decenios (y los últimos decenios (y
probablemente es más propio más propio decir en decir en los últimos
veinte años), de tal manera que personas con defectos que normalmente
se tendrían como elementos que hacen imposible la comunicación,
empiezan a desarrollar y potenciar sus capacidades. En esta materia es
cada vez más importante tener la mente abierta a los nuevos desarrollos
que esclerotizarla en los prejuicios. El juez deberá contar con asesoría
técnica moderna que le permita evaluar solventemente cada caso, para
evitar injusticias y recortes innecesarios de la capacidad. En la medida que
la capacidad de actuar supone necesariamente que expresemos nuestra
voluntad, quienes no pueden expresarla de manera indubitable no pueden
actuar por sí mismos y deberán tener representante. Si son mayores de
edad, como viene siendo dicho, este representante sólo podrá ser asignado
luego de resolución judicial que declare la incapacidad. Resulta obvio del
texto pero no está de más recordarlo: para que se caiga en esta
incapacidad absoluta son necesarios dos requisitos confluyentes: el
confluyentes: el defecto a que defecto a que se refiere el inciso, y la
imposibilidad de expresar indubitablemente la voluntad. Sólo el defecto, no
cumple los requisitos que este inciso exige para declarar la incapacidad.
- Jurisprudencia:
i. Derecho a la pensión de los mayores incapaces
{...} Solamente tienen derecho a pensión de orfandad los hijos mayores de
18 años cuando adolecen de incapacidad absoluta para el trabajo desde su
minoría de edad o cuando la incapacidad que se manifieste en la mayoría
de edad tenga su origen en la etapa anterior a ella (STC Exp. N ° 01499-
2010-P A /TC, f j. 3) encontrado en:
[Link]
ii. La discapacidad mental no es sinónimo de incapacidad para adoptar
decisiones
La discapacidad mental no es sinónima, prima facie, de incapacidad para
tomar decisiones. Si bien las persona que adolecen de enfermedades
mentales, suelen tener dificultad para decidir o comunicar tales decisiones,
estas deben ser tomadas en cuenta puesto que ello es una manifestación
de su autodeterminación, y en primera instancia de su dignidad. Ahora bien,
el que las decisiones de las personas con discapacidad mental tengan que
ser tomadas en cuenta, no implica la desaparición o la caducidad de la
figura de la cúratela. De acuerdo al artículo 976 del Código Civil, el curador
protege a l incapaz, procurando su restablecimiento y lo representa y asiste
en sus negocios, según el grado de la incapacidad. Esto - que no es más
que una concretización del principio de respeto de la dignidad del ser
humano— implica que el curador no debe prescindir de la voluntad del
interdictado, sino protegerle en todos aquellos aspectos en donde éste no
se puede valorar adecuadamente la toma de decisiones. (STC Exp. N°
2313-2009-H C /TC; f j . 6). Encontrado en
[Link]