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Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales

Curso de Derecho Notarial, resumen de la ultima Unidad , Ciclo 01-2020

CAPITULO V DE LA LEY DE NOTARIADO

ACTAS NOTARIALES, RECONOCIMIENTO DE DOCUMENTOS PRIVADOS,

AUTENTICAS Y PROTOCOLIZACIONES.-

COMENTARIOS AL NOMBRE DEL CAPITULO V

Según lo que regula el Art. 52 de la Ley de Notariado, cabe preguntarse

que se entiende por reconocimiento de documentos privados y por auténticas.

La respuesta es que el nombre del Capítulo V de la Ley de Notariado es

erróneo, ya que el reconocimiento de documentos privados se debe de hacer en

acta notarial, en consecuencia bastaba con decir ACTAS NOTARIALES para

que quedara comprendido el reconocimiento de documentos privados.

En cuanto a las auténticas, el significado de la ley de notariado, es lo

mismo que legalización de firmas, pero en la práctica se confunde esta palabra y

se llama autenticar un documento al reconocimiento de documentos privados, y

son dos casos completamente distintos.

El reconocimiento de documentos privados, sirve para darle valor de

instrumento público a los documentos privados, Art. 52 de la ley de notariado. No

es auténtica de documentos privados, pero el reconocimiento se hace por acta

notarial.

La auténtica ya no es el reconocimiento del documento, es la legalización

de firmas, que consisten en que un escrito dirigido a un tribunal u oficina pública,

puede ser admitido sin presentación personal, si esta debidamente autenticada o

legalizada la firma.

La auténtica o legalización de firmas se puede hacer de dos formas:

a) En acta notarial, que nadie utiliza; y/ o

b) En una simple razón que no es acta notarial, no cae dentro de la categoría

de instrumento notarial.
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En conclusión el nombre del capitulo V bastaba que hubiere dicho:

"ACTAS NOTARIALES Y AUTENTICAS".

En cuanto a las protocolizaciones hubiera sido motivo de un capítulo

distinto, porque no tiene nada que ver con las actas notariales.

La protocolización es la transcripción literal de un instrumento público,

auténtico o privado que se hace en un libro de protocolo.

La razón de estas protocolizaciones es prevenir la pérdida del documento

original.

ACTAS NOTARIALES.

CONCEPTO: Instrumento, protocolar o extraprotocolar, cuyo objeto es la

autenticación, comprobación y fijación de hechos. Normalmente narra

declaraciones de ciencia, sucesos y situaciones materiales percibidos por el

Notario. La narración auténtica concluye por constituir su existencia y

trascendencia jurídica, por la adveración de autenticidad sujeta a querella de

falsedad, caso en cual ya no es Instrumento Notarial.1

ELEMENTOS:

Entre los principales elementos, están los siguientes: 2

a) Subjetivos, o sea, las personas que en ella intervienen, tales como

requirente, requerido, posibles peritos y testigos, otros sujetos

instrumentales;

b) Objetivos: la existencia o no de un contenido negocial origina dos modos:

actas típicas que narran declaraciones de ciencia, verifican hechos

materiales estáticos o actos históricos; y, actas atípicas, que contienen

1
GATTARI, Carlos Nicolás: Vocabulario Jurídico Notarial. Ediciones Depalma, Buenos Aires,
1998. Pág. 5
2
GATTARI, Carlos Nicolás: Vocabulario Jurídico Notarial. Ob. Cit. Pág. 5

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negocio jurídico.

c) Formales, es instrumento sujeto a las mismas formalidades que las

escrituras, salvo que su carácter literario es la narración, cronológica, en

lenguaje subjetivo, salvo reproducciones de expresiones personales.

CLASIFICACIÓN:

Las actas notariales las podemos clasificar en tres grupos:

1) Actas notariales propiamente tales. Artículos 50 y 51 de la ley de notariado

2) Actas notariales de reconocimiento de documentos privados. Art. 52 de la ley

de notariado

3) La legalización de firmas o auténticas, cuando se hace en acta notarial.

Artículo 54 ley de la ley de notariado.

ACTAS NOTARIALES PROPIAMENTE TALES. Artículos 50 al 53 ley de

notariado.
En el inciso 1 del Art. 50 hay una amplitud ilimitada para las actas

notariales. Entre el inciso 1 y 3 hay contradicción expresa y manifiesta.

El inciso 3 regula que se extiende acta notarial cuando la Ley lo exige o

permite, en cambio el inciso 1 establece que se extiende acta notarial por

disposición de la Ley o a solicitud de los interesados. Dependiendo de la

interpretación que se adopte , podemos decir que el notario puede extender actas

sin límites, criterio amplio o sólo cuando la Ley lo permite, criterio estricto.

La contradicción existente entre el inciso primero y el inciso tercero se

comprenderá a partir de la explicación histórica del citado artículo 50; ya que esta

disposición, cuando fue propuesta la Ley de Notariado, solamente se componía

de los incisos que son el 1 y 2, actuales; en la Asamblea Legislativa, los

diputados vieron en el inciso primero un problema, por la calidad moral imperante

en nuestro medio; entonces los diputados quisieron reformar esa amplitud

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ilimitada y pensaron con agregar el inciso 3, con lo cual consideraron que el

problema estaba resuelto; pero en realidad lo que produjo es incertidumbre, ya

que ambos criterios se encuentran dentro del mismo artículo.

En conclusión, dependiendo del criterio que se adopte vamos a encontrar

argumento para que el notario tenga una facultades para autorizar actas
notariales; sí somos de la tesis de que es el inciso 3 que predomina, cualquiera

otra acta notarial es nula, porque no tiene fundamento notarial. Si se adopta el

primer criterio, el notario está facultado para autorizar actas notariales de los

hechos que presencie o que personalmente ejecute o compruebe, cuando

interponga sus oficios por disposición de la ley o a requerimiento de los

interesados.

¿Es o no el acta notarial un instrumento público? El inciso 2 del

artículo 50 de la ley de notariado, actualmente está redactado como

originalmente lo contemplaba el anteproyecto de la Ley de Notariado. En el ante

proyecto de la referida ley, no existía el artículo 2, porque la escritura matriz

tenia validez conforme al Código Civil; el testimonio tenia validez conforme al

artículo 257 y siguientes del Código de Procedimientos Civiles; pero el acta

notarial no tenia valor, por eso era necesario poner ese inciso 2, pero aún en

esa época adolecía del defecto de que no había ningún artículo que determinara

el valor de las actas notariales " en los demás casos". Todavía estaba el Art. 51,

que no había sido reformado y que seguía con el mismo criterio, en su parte

primera. En la Asamblea se agrega el artículo 2 en donde se dice que el acta

notarial es un instrumento público y siendo así, para su valor probatorio se aplica

el Inc. 3, del Art. 1, que se refiere a las leyes respectivas que se aplicarían, como

seria el Código Civil, que le da el valor de plena prueba.

Con el Art. 2 podemos eliminar el inciso 2, parte final, del artículo uno,

por que no se necesita, lo que se aplica es el Art.2 y el Art. 1 Inc. 3.

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En conclusión, el acta notarial es un instrumento público, conforme el

artículo 2 de la ley de notariado y el notario puede autorizarlas aplicando

cualquiera de los dos criterios que están regulados en los incisos primero y

tercero del artículo 50 de la ley de notariado.

La Ley exige el acta notarial, cuando necesariamente debe de

hacerse el acto en esa forma y lo permite cuando es facultativo, o sea que

se puede hacer en acta o en instrumento público. Tanto que se exige o se

permite por el Inc. 3 del artículo 50 Ley del Notariado.

Ejemplos de cuando es necesario: La sustitución de poderes (Artículo110

del Código de Procedimientos Civiles; el protesto de cheques y letras de cambio

(artículos y del Código de Comercio.

Ejemplos de cuando lo permite: Cancelaciones de hipotecas, Art. 743 C.

La escritura matriz tiene su propio cambio de aplicación en todos los actos

o contratos y demás declaraciones de voluntad expresamente establecidas, por

ejemplo de tradición del dominio sobre los bienes inmuebles, base legal Art. 667

C.; la tradición del legado del Art. 670 C; las escrituras hipotecarias, Art. 215 C.

Los demás contratos pueden hacerse en escritura matriz o en documento

privado reconocido.

Un contrato jamás puede establecerse en acta notarial porque el artículo

50 de la ley de notariado lo prohíbe.

Hay actos que pueden hacerse en escritura matriz o en acta notarial,

como la cancelación de hipotecas. ( artículo del Código Civil)..

CRITICA AL ARTICULO 51 DE LA LEY DE NOTARIADO: Esta

disposición da a entender que el acta notarial no es instrumento público y el acta

notarial de conformidad al artículo 2 de la ley de notariado es instrumento público.

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La explicación de este error es histórica, pues es la misma que se dio para

el artículo 50 de la ley de notariado. Aquí se debe entenderse además de esa

crítica, lo que quiso decir el legislador en el artículo. 51, el cual debió haberse

redactado así: " el acta notarial se otorgará con las formalidades establecidas

para la escritura matriz en lo que fueren aplicables"; es decir, los requisitos

regulados en el artículo 32 de la ley de notariado.

PARTES DEL ACTA NOTARIAL:

1 Encabezamiento.

El acta notarial no lleva número de orden. Se comienza directamente con

el lugar de otorgamiento y la fecha, así:

" En la ciudad de San Salvador, a las ________ horas del día

_____________de__________ de________________"

Este encabezamiento puede hacerse de dos formas: En primer lugar como

acto individual y aislado y en segundo lugar podrá ser adicional a un documento

anterior.

En el segundo caso, a veces la Ley obliga que el acta notarial se

comience al pie del documento, si no se hace así tiene dificultades el notario en

las oficinas públicas. Ejemplos: Cancelaciones de hipotecas, art. 743 Inc. 1del

Código Civil; artículo 110 del Código de Procedimientos Civiles, que se refiere a

la sustitución de poderes.

2 Funcionario autorizante.

Después del lugar y la fecha, se redacta de la siguiente manera:

" Ante mí____________________notario, de este domicilio".

El campo de las actas notariales es ejercido en su totalidad por los

notarios, pero también tiene amplitud en su ejercicio los Cónsules y Jefes de

Misión Diplomática; en cambio el Juez de Primera Instancia no tiene el ejercicio

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total y absoluto de las actas, sólo puede otorgar un acta y es la del testamento
cerrado, regulado en el Art. 41 Inc. 2 L.N.

3 Compareciente: Art. 32 n 4. se aplica lo de la nacionalidad, debe

mencionarse en el acta. En cuanto al conocimiento que tenga el notario de los

comparecientes y su identificación, también se aplica el Art. 32 n 5 L.N.

a) Si el otorgante es extranjero y no sabe el idioma castellano, en el acta

notarial deben de concurrir intérpretes. El problema resulta con la minuta y la

traducción. El Art. 32 dice que la minuta y la traducción se agregarán al legajo

de anexos. La pregunta es que en donde se agrega la minuta y su traducción en

el caso de las actas. Repuesta legal no hay, pero interpretando el fundamento de

la disposición podemos a firmar que se deben agregar a las copias de las actas

notariales, que se permiten en los primeros quince días de enero de cada año

conforme al Art. 53, y con esa copia debe de agregarse la minuta y su traducción.

¿El notario que no haga así incurre en alguna sanción? Desde el

punto de vista estrictamente legal el notario no incumple ninguna obligación

directa, pero si analizamos con detenimiento el Art. 51, veremos que el Art. 32 n

2 es una formalidad establecida para la escritura matriz; la minuta y su traducción

es una obligación en el acta notarial, por ese Art. 51, ya que es una obligación de

la escritura matriz. Donde está el problema es que no hay legajo de anexos,

entonces eso no es aplicable y la Ley no resolvió expresamente en donde debe

de agregarse. Indudablemente, en base al Art. 53, podemos firmar que se debe

de remitir con las copias de las actas notariales y el notario que no lo haga,
incurre en incumplimiento del Art. 51 en relación con el Art.32 n 2. Si no lo

interpretamos así, se viene abajo la seguridad y garantía de las actas notariales.

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b) Testigos. En el acta notarial caben los testigos instrumentales, pero en forma

limitada. Operan cuando el notario lo crea conveniente; cuando lo pida unas las

partes; cuando el otorgante sea ciego o mudo y cuando no sepa expresarse el

otorgante en idioma castellano. Siempre tiene que ser dos, conforme el Art. 34
Inc. 2 L.N.

También cabe en el acta notarial el testigo de conocimiento, regulado en el

Art. 32 n 5; también interviene en su caso, la persona que firma a ruego,

conforme al Art. 32 n 12 L.N.

4 Cuerpo del Acta Notarial. Es la parte dispositiva y enunciativa del acta

notarial, en el cual se expresa lo que los otorgantes manifiestan. Ejemplo: " Que
según escritura de mutuo Hipotecario, otorgada el día _________ N del

instrumento, notario el señor _______ quien es mayor de edad, profesión,

domicilio, constituyó a su favor hipoteca, inscrita al N________ del folio

________, tomo_______ del Registro de la Propiedad de éste Departamento, por

(cantidad); que habiendo recibido el capital e intereses, cancela por este medio el

mutuo y la hipoteca que lo garantizaba”

5 Pie del acta notarial. Va incluido:

a) Relación de personería, base legal, parte final del Art. 51 Ley de Notario.

b) Explicación de los efectos y lectura del acta, Art. 32 Nos. 10 y 11. En el acta

notarial no hay explicación de advertencia de solvencias. ni de parentesco entre

las partes, ni se agregarán el boleto de impuestos de Transferencia de Bienes

Raíces, todo esto no es campo del acta notarial.

En esta explicación y razón final cabe un requisito positivo que no es

elemento de la escritura matriz, y es que si el acta notarial se escribe en varias

hojas, tiene dos requisitos: Debe de expresarse en el pie del acta notarial de

cuantas hojas se compone el acta y debe de firmarse y sellarse cada hoja, la

firma debe ser completa; las hojas se toman en su totalidad, o sea frente y vuelto
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para su enumeración, el frente y vuelto forman una hoja; y cuando el acta notarial

se comienza al pie del documento principal con la palabra "en" , se toma como

folio y no como hoja, en consecuencia deben de cumplirse con los requisitos del

Art. 51, o sea, mencionar en el acta que se compone de dos folios útiles y se

debe de firmar y sellar ese "en". Si el acta notarial sólo se escribe en una hoja,

no son necesarios los requisitos anteriores. El acta notarial comprende dentro del

pie, la firma y sello del notario.

En el acta notarial se debe hacer constar, en su texto, la lectura y

explicación de sus efectos. Se redacta así: " Así se expreso" (o expresaron) el

compareciente, a quien explique los efectos de la presente acta notarial, la cual

consta de dos folios útiles, leída que se la hube íntegramente en un solo acto

manifestó esta redactada conforme a su voluntad, ratifica su contenido y

firmamos. "Doy fe". Después de esto vienen las enmendaduras y por último la

firma y sello.

No hay orden en las firmas, pero si una firma debe de observar el último

lugar, es la del notario, quien debe firmar con su firma entera. Se dan También en

el acta notarial los problemas de la persona que no sabe o no puede firmar. Se

soluciona igual que la escritura matriz.

6 Obligaciones accesorias para el notario en el acta notarial.

Enviar copia de las mismas, en base a lo que dispone el Art. 53. La

formalidad es que deben de llevar una razón esas copias, que simplemente

expresan que son conformes con su original, no necesitan de fecha y deben de

firmarse y sellarse por el notario, pero a diferencia de los testimonios, las copias

de las actas se guardan por el notario, las tiene en su poder y las remite todas

juntas a la Sección del Notariado o al Juzgado respectivo, en los primeros quince

días de enero de cada año. En la práctica, la mayoría de notarios no envían estas

copias.
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¿Qué importancia práctica tiene las copias de las actas notariales?

La parte final del Art. 53 es el que regula la importancia práctica de las

copias. La importancia es doble:

a) Sirve de consulta para los otorgantes cuando aún se encuentra en poder del

notario, pero una vez entregadas las copias, sólo pueden ser utilizadas en un

caso y es en el de impugnación en juicio de falsedad del acta ya sea civil o

criminal y sea necesario confrontar el acta con la copia, o sea, que el acta notarial

es un instrumento que no puede reponerse en caso de pérdida, no es como el

caso de los testimonios, que si se pierde el testimonio, queda en el protocolo y si

se pierde éste quedan las copias, Art. 48 L.N pero en el acta notarial, si se

pierden ésta, a pesar de existir las copias no se pueden utilizar para sacar el

testimonio o copias de las mismas.

7 Observaciones críticas al Art.53 Ley de Notariado:

a) El artículo sólo contempla la obligación del notario de enviar las copias a la

Sección del Notariado o Juzgado respectivo, pero no contempla que hace la

Sección del Notariado o Juzgado con esas copias. Da a entender que las copias

quedan en el Juzgado o en la Sección del Notariado, en su caso, para siempre.

En ningún caso se remiten a la Corte Suprema de Justicia, esto no debiera

hacerse así, debería establecer la misma regulación que para los testimonios.

b) La utilidad de las copias debiera ampliarse para servir en casos de pérdida del

acta original, y;

c) Debiera establecerse expresamente sanciones para el notario por el

incumplimiento de esta obligación. Actualmente el incumplimiento de esta

obligación sólo se puede saber en el caso de que se siga un juicio de falsedad y

sea necesario la confrontación.

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ACTAS NOTARIALES DE RECONOCIMIENTO DE DOCUMENTO PRIVADO.

Art. 52 L.N.

No es una especie aparte o distinta del acta notarial, es simplemente un

acta notarial más y en esto hay un error en el nombre del capítulo como ya se vio.

Observaciones críticas al Art. 52: 1) Dice: " cualquiera persona puede

comparecer ante notario." No es cierto, sólo puede comparecer el otorgante. 2) "

Con las formalidades de los instrumentos públicos". Aquí quiere decir un acta con

las formalidades de la escritura matriz.

Observación general al reconocimiento de documentos privados: El

documento privado no cambia de naturaleza por el hecho de ser reconocido. El

instrumento privado sigue siendo privado para siempre, lo único que cambia es

su valor probatorio, por Ley se les da valor de instrumento público y teniendo esta
fuerza probatoria, el inciso 2, del Art. 52 determinó expresamente que tiene

fuerza ejecutiva.

El Código de Procedimientos Civiles contempla la fuerza ejecutiva de los

documentos privados en el Art. 590 N 1. Cuando se dio la Ley de Notariado, si

se dejaba sólo el inciso 1 del Art. 52 no hubiera tenido la fuerza ejecutiva que

menciona el Art. 590 Pr. Para no reformar el Pr. se puso el inciso 2, del Art. 52

L.N. y es por esto que se dice que tiene fuerza ejecutiva.

Al reconocimiento de documento privado del Art. 52 se le aplica todo el

comentario que se ha hecho de cómo se redacta un acta notarial. Sólo hay que

tener presente, en el cuerpo del acta notarial las reglas que expresamente señala

el Art. 52:

a) Debe de identificarse el documento que se reconoce, la identificación es de

fecha y otorgantes que lo suscriben;

b) Deben de ponerse las cláusulas esenciales del mismo. Ejemplo que da la Ley:

Se deben de identificar las cantidades, plazos e intereses; y

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c) Debe dar fe el notario que la firma o firmas puestas al pie del documento son

de la persona, por haberlas suscrito en su presencia, en su caso, o en caso de

que ya esté firmado el documento, que reconoce la firma y la obligación.

PROBLEMAS:

1) Si el documento es otorgado por un menor de edad ¿Podrá el representante

legal comparecer a reconocer ese documento privado?

2) Si un documento privado es otorgado por varias personas, ¿Podrá uno de

ellos, comparecer a reconocer el documento en lo que a él se refiere?

3) Si el documento privado es otorgado por alguien que no sabe firmar y

aparecen sus huellas digitales y firmando el documento por otra persona a su

ruego, ¿Quién deberá comparecer al reconocimiento de ese documento

privado?

RESPUESTAS

1) El menor puede como otorgante activo o pasivo, suscribe cierta clase de

documentos en donde la Ley le otorga capacidad, fuera de esos casos en que es

capaz, no puede en ningún caso su representante legal, ratificar el acto nulo en la

base al Art. 1552 C, en relación con el Art. 1553 C.

En un documento privado otorgado por un menor, ¿Quién comparece en

el acta de reconocimiento? Desde el punto de vista natural quien debe

comparecer es el que otorgó, pero el acta notarial sólo puede otorgarla el mayor

de edad, de ahí que desde el punto de vista jurídico, debe comparecer el

representante legal, tomando como base el Art. 51 parte final L.N ¿Podrá el

representante legal, reconocer la firma de su representado? ¿Cómo podrá

saber el representante que realmente esa firma sea de su representado, ya

que jurídicamente no comparece el menor?

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El representante podrá reconocer la obligación, pero en cuanto a la firma

no hay seguridad, este problema es insoluble conforme a nuestra legislación. En

analogía al caso en que el otorgante no sabe firmar el representante sólo puede

reconocer la obligación.

2) Documento privado otorgado por varias personas y sólo comparece una

de ellas. Si la obligación es divisible puede aceptarse la comparecencia de uno

de ellos, pero haciendo constar expresamente que el reconocimiento se hace por

el derecho u obligación que pueda corresponderle, sólo en esa parte el

documento privado tiene valor de instrumento público, en lo demás sigue siendo

privado.

Pero si la obligación es indivisible no es conveniente ni recomendable aceptar tal

acto de reconocimiento.

3) Reconocimiento de documento privado por alguien que no sabe o no

puede firmar.

En este caso en el documento privado deben de aparecer las huellas

digitales del otorgante y la firma de la persona que lo hizo a ruego.

En el acta notarial de reconocimiento, conforme a la Ley, debe comparecer

sólo el otorgante, pero no debe reconocer la huella, porque no existe esa figura

en nuestra Ley de Notariado, ni tampoco pueden reconocer la firma del que firma

a ruego ya que no es la propia.

Entonces, en esa acta notarial lo que debe de reconocerse es el contenido

del documento privado o la obligación; a lo más puede agregarse que

efectivamente la firma de la persona que aparece se hizo el ruego del

compareciente, y algunos notarios ponen efectivamente su huella digital fue

puesta por el compareciente, pero esto lo exige la Ley. La persona que firma a

ruego puede ser la misma que firmó en el documento privado.

Documentos que pueden ser reconocidos.

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1) Documentos privados de obligación. Esto se refiere a los documentos

privados en que se contraen deudas; en que se autoriza algún contrato no sujeto

por la Ley a otorgarse en escritura matriz, por ejemplo las ventas de bienes

raíces, las hipotecas, los testamentos, las donaciones y la constituciones de

derechos reales sobre inmuebles, se tiene que realizar en un protocolo, pero

fuera de estos casos que la Ley los determina, los contratos se pueden otorgar en

documento privado, ejemplo: Los arrendamientos, se reconocen en acta notarial

para darles valor de escritura pública.

2) Documento privados de descargo, aquí se comprende la renuncia de ciertos

derechos como los de usufructo, uso y habitación, haciendo notar que para su

constitución si se exige escritura pública, puesto que son derechos reales sobre

inmuebles, pero no para su renuncia; también se incluyen los pagos totales y

parciales de deudas, que no sean hipotecas, porque la hipoteca sólo se puede

cancelar en escritura pública o en acta notarial, según el artículo 743 C.3

También se incluyen los términos de los contratos que pueden otorgarse

en documentos privados.

3) Cualquier clase de documento privado, aquí cabe hasta la correspondencia

particular.

LEGALIZACION DE FIRMAS.

Regulada en el Art. 54 L. N. La legalización de firmas es lo mismo que

auténtica de firmas, pero en la práctica se le llama autenticar un documento no a

la legalización sino al reconocimiento de documentos privados. Esto es error de la

3
Art. 743 C.C.: “Las cancelaciones totales o parciales de las escrituras hipotecaria, podrán
hacerse o por escritura pública o por acta de reducción o pago...”
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práctica ya que es bien claro el art. 54, que auténtica es sinónimo de legalización

de firmas y corrobora esta terminología el título del Capítulo V.

La auténtica se puede hacer en dos formas: Por acta notarial, en este caso

se le aplican las mismas reglas del acta notarial del Art. 51, pero nadie legaliza

una firma en acta notarial, lo que se usa es la segunda forma, o sea, por medio

de una simple razón, que ya no es acta notarial, no es un instrumento notarial de

acuerdo al art. 2, es una razón que la Ley de Notariado expresamente permite

poner al notario como una formalidad, cuando el escrito o atestado no tenga

necesariamente que ser presentado por el otorgante, ante los tribunales y oficinas

públicas; no le da el valor de instrumento público. Esa razón debe reunir los

requisitos que señala el Art. 54, que son:

a) Dar fe del conocimiento personal o de la identidad del compareciente

b) Autenticidad de la firma

c) El lugar y fecha en que se extiende

d) Firmada y sellada por el Notario

La legalización de firmas se contempla por la Ley en otra forma especial

en que no es necesario acta ni razón, sino que basta un sello, pero hay que

tener presente lo que dice el Artículo 54 Inc. 1° parte final de la Ley de

Notariado, puesto que no se refiere al sello del abogado, sino al de Notario.

Hay cierto tipo de Actas Notariales permitidas por la Ley, como la

notificación de cesión de créditos y otros casos exigidos por la Ley, como el

protesto de cheques y letras de cambio en que el Notario se convierte en

notificador.

En estos casos el Acta Notarial se levanta a solicitud del interesado en

que se realice el acto y ese es el compareciente. Como Acto físico el notario se

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“por la pandemiacovi19, no salgan de casa, si aman a su familia demuéstrenselo
tomando todas las medidas para no ser un número mas de la estadística de este virus y
perjudica a su familia, ayuden a su prójimo”
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traslada a notificar; el notificado es libre de firmar o no el Acta Notarial, no

acarrea nulidad del acta el que no la firme el notificado, pero debe hacerse

constar esa circunstancia en el acta.

Las firmas que no pueden faltar son la del solicitante y la del notario.

PROTOCOLIZACIONES.

Regulada en los Artículos del 55 al 57 de la Ley de Notariado.

La protocolización se encuentra regulada dentro del mismo capítulo de

las actas notariales, pero nada tiene que ver su naturaleza con las de las actas,

pudiera ser objeto de capítulo aparte.

CONCEPTO:

La protocolización es la transcripción literal en una escritura matriz, de

un instrumento público, auténtico o privado, hecho a solicitud de un particular o

por orden legal.

ANALISIS DE LOS ELEMENTOS DE LA DEFINICION:

a) Transcripción Literal: No se admite transcripción parcial en las

protocolizaciones, es copia total e íntegra del instrumento. Art. 56

L.N.

b) Que se realice en una escritura matriz, para que se trate de

protocolizaciones. Esto es esencialmente importante, para distinguir

la protocolización del acta notarial.

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tomando todas las medidas para no ser un número mas de la estadística de este virus y
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CRÍTICA AL ART. 56 LEY DE NOTARIADO

La protocolización se hará con las formalidades de la escritura matriz y

no de los instrumentos públicos, como dice el citado artículo.

El acta notarial del testamento cerrado no es una protocolización, ya que

se trata de un acta notarial original cuyas únicas características son:

a) Que se asiente en el protocolo. Es una excepción a la regla general.

b) Que dentro de esa acta original tiene obligación el notario de

transcribir íntegramente el texto del acta levantada en la cubierta del

sobre del testamento, y,

c) Que se trate de un instrumento público, auténtico o privado.

1. Instrumento Público:

Base legal para poderse protocolizar. Art. 55 N° 1 Ley de Notariado.

Instrumentos Públicos son los que menciona el Art. 2 de la Ley de Notariado,

en relación con el artículo 1570 Código Civil 4 y 255 Código de Procedimientos

Civiles.5

La Ley no distinguió y en consecuencia caben todos los instrumentos

públicos o sea, de los contenidos en otra escritura matriz. Indudablemente la

ley fue demasiado extensa, pues si el objeto de la protocolización es

garantizar la obtención de un testimonio, en casos de pérdida del

4
Art. 1570 Código Civil: “Instrumento Público o auténtico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente
funcionario.
Otorgado ante Notario o Juez Cartulario e incorporado en un protocolo o registro público, se llama escritura pública” (se refiere a la
Escritura Matriz, está tácitamente derogado por el Art. 2 de la Ley de Notariado)
5
Art. 255 Código de Procedimientos Civiles: “Los instrumentos públicos deben extenderse por la persona autorizada por la Ley
para cartular y en la forma que la misma ley prescribe.”
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original, ya eso está garantizando al hacerse en un protocolo el acto original,

pero la Ley lo dejo en sentido amplio. Aquí debe entrar el criterio discrecional

del notario para protocolizar o no un instrumento otorgado ante otro notario.

2. Instrumentos Auténticos.

Son los que menciona el artículo 260 del Código de Procedimientos

Civiles,6 tanto del auténtico como del público la protocolización debe nacer a

solicitud de parte, pero la ley no determinó quien podría solicitarla; se puede

afirmar entonces, que la solicitud la puede hacer cualquier particular ante el

Notario. Art 55 N° 1 Ley de Notariado.

3. Documentos Privados.

Se dividen en:

a. Con firmas previamente legalizadas. Art. 55 N° 3 L. N.

b. Sin firmas previamente legalizadas. Art. 55 N° 4 L.N.

CRITICA AL ARTICULO 55 N° 3.

Sólo se limita a los documentos legalizados, la legalización de firmas es

la que regula el Art. 54.

¿Qué sucede con los documentos reconocidos ante Notario,

comprendidos en el Art. 52 de la Ley de Notariado?

6
Art. 260 Código de Procedimientos Civiles: “Hacen plena prueba, salvo los casos expresamente exceptuados, los instrumentos
auténticos. Se entienden por tales:
1° Los expedidos por los funcionarios que ejercen un cargo por autoridad pública en lo que se refiere al ejercicio de sus funciones;
2° Las copias de los documentos, libros de actas, catastros y registros que se hallen en los archivos públicos, expedidas por los
funcionarios respectivos en la forma legal;
3° Las certificaciones sobre nacimientos, matrimonios y defunciones, dadas con arreglo a los libros por los que los tengan a su
cargo; y,
4° Las certificaciones de las actuaciones judiciales de toda especie, las ejecutorias y los despachos librados conforme a la ley. …”
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De conformidad con esta disposición no se pueden protocolizar; en el

numeral 1° que habla de instrumentos públicos no caben porque no se

convierten en instrumentos públicos, siguen siendo documentos privados, lo

que tienen es valor probatorio de instrumento público.

En los numerales 2°, 3° y 4°, tampoco caben. La conclusión es que la

Ley de Notariado no fue clara en la redacción y debió haber comprendido en

forma expresa en el numeral 3°, el documento reconocido ante Notario.

Debemos de interpretar, saliéndonos de la letra del Art. 55, que si se

puede protocolizar un documento legalizado, con mucha mayor razón se puede

protocolizar un documento reconocido ante Notario. Cuano la Ley de Notariado

dice: “Firmas previamente legalizadas”, está utilizando una terminología

equivocada, de acuerdo al título del capítulo V y de la regulación expresa del

Artículo 52 y 54 de la Ley de Notariado, y se fue a la terminología antigua, o

sea, la del Código Civil, que comprende, el reconocimientos del documento

privado, en el artículo 676 N° 3, este criterio es el que seguramente sugieren

los redactores del N° 3 Art. 55 de la Ley de Notariado.

La protocolización en el caso del numeral 3°, no la puede solicitar

cualquier persona, la deben de solicitar los que suscriben el documento, pero si

no están todos, puede hacerlo el resto y si aún estos están, basta que la

solicitud la haga la persona que indica el numeral 3°, que dice: “Bastará la

comparecencia de la persona a cuyo se otorgó o estuviere dirigido”.

4. Documento Privado Sin Firma Legalizada.

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Siendo su característica de conformidad al Art, 55 N° 4 de la Ley de

Notariado, que deben de concurrir a solicitar la protocolización todos los que

suscribieron el documento, y si falta alguno de ellos, el acto no se puede

otorgar y si se otorga a pesar de ello, adolece de nulidad, por no estar suscrito

por todas las personas que la Ley exige, en base al Art. 33 de la Ley de

Notariado.

La nulidad de conformidad al Art. 1552 del Código Civil, 7 sería absoluta,

ya que es un requisito o formalidad que la Ley prescribe para el acto en

consideración a su naturaleza.

5. Casos que la ley ordena que se protocolice el documento.

Cuando la ley ordena que se protocolice un documento o una diligencia,

el notario en la protocolización actúa por sí y ante sí; en todas las demás

protocolizaciones, actúa a solicitud de parte; hay pues, comparecencia en el

acto, pero en la protocolización por la Ley el notario se desdobla en autorizante

y compareciente; “por sí” significa compareciente; “ante si”, significa

autorizante. Base legal Art. 55 N° 2 Ley de Notariado.

Cuando la ley establece: “Se ordene por la Ley o por resolución de

tribunal competente”, da a entender que se trata de dos casos distintos, o

sea cuando la Ley ordena, y otro distinto cuando sea el Juez quien la ordene.

Esto no es cierto, es un solo caso, es la Ley la que ordena la protocolización al

Juez, porque el Juez tiene que actuar de conformidad a la Ley expresa y

terminantemente.

7
Art. 1552 Código Civil: “La nulidad producida por un objeto o causa ilícita y la nulidad producida por la omisión del algún
requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos, en consideración a la naturaleza de ellos, y
no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato.”
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En nuestra legislación son dos casos:

1. La partición judicial. Art. 939 Código de Procedimientos Civiles. 8

De la partición aprobada se saca certificación de las diligencias y se

manda a protocolizar, designándose el Notario en cuyo protocolo debe hacerse

la protocolización.

El inciso 2° del Art. 939 del Código de Procedimientos Civiles, contempla

el caso de la partición extrajudicial, que no se da en la práctica, no realiza ante

Notario sino en documento privado; al ser así, a pesar de ser partición

extrajudicial necesita aprobación judicial. En este caso se manda a protocolizar.

2. Caso del Testamento Cerrado.

Se refiere a la apertura y publicación del testamento cerrado que

contempla el Art. 874 del Código de Procedimientos Civiles, 9 y no al caso de

expedición del testamento que regula el Art. 41 L. N.

Cuando se ordena publicar el testamento cerrado, el Juez provee que se

tenga por testamento legítimo y que se protocolice en el protocolo del Juzgado;

este es ejercicio de la función notarial del Juez, en base al Art. 5 Inc. 2° y Art.

40 de la Ley de Notariado., pero hay que hacer la observación de que, al

legislador se le olvidó incluir en la Ley de Notariado ésta protocolización

realizada por el Juez.

8
Art. 939 Código de Procedimientos Civiles: “Ejecutoriada la aprobación de la partición y efectuado en su caso, el sorteo de los
lotes, se mandará protocolizar, expidiendo certificación de la partición, de las rectificaciones o modificaciones que hubiere sufrido,
de las resoluciones en que se aprueba y manda protocolizar; para que sea incorporado al protocolo designado y se haga la
transcripción al libro correspondiente, para que se pueda extender a los interesados testimonio de su respectiva hijuela o
adjudicación, el cual le servirá de título de propiedad inscribiéndolo en el Registro de la Propiedad, si fuere necesario.
Si la partición fuere extrajudicial y se hubiese efectuado en instrumento privado, se presentará al Juez, quien después de apreciar la
capacidad, calidad de herederos declarados o de partícipes de los interesados la aprobará, si fuere procedente, ordenando su
protocolización.”
9
Art. 874 Código de Procedimientos Civiles: “Si de la información resulta que el testamento ha sido otorgado con las solemnidades
prescritas por el Código Civil y no hay sospechas de roturas en él, se mandará abrir, leer y publicar, y se abrirá efectivamente a
presencia de los testigos y Notario que asistieron a su otorgamiento; lo leerá el Juez de Primera Instancia para sí y lo publicará,
ordenando acto continuo que se tenga por testamento legítimo, se reduzca a escritura pública y se protocolice en el registro del
Juzgado, dando a las partes los testimonios que pidan…”
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Si leemos el Art. 55 N°2 de la Ley de Notariado, solo se refiere al

Notario, desde el punto de vista estrictamente legal, tendríamos que efectuar

las consideraciones siguientes:

a) Que el Juez puede ordenar que se protocolice algo, pero en el

caso del testamento cerrado, a que se refiere el Art. 874 del

Código de Procedimientos Civiles, ya no tiene facultad, por

haber sido derogada esa diligencia por la Ley de

Notariado, que solo lo autoriza para el otorgamiento de

testamentos.

b) No puede designar protocolo de notario por la Ley no se lo

permite y los jueces no pueden hacer procedimientos a su

arbitrio, la Ley no autoriza a designar protocolo.

Cómo se redacta prácticamente una escritura de protocolización:

Número _____________, En la ciudad de San Salvador, a las ________horas

del día _____de________de ________-. Ante Mi, __________, Notario, de

este domicilio, Comparece el señor ________, quien es de _______años de

edad, Comerciante, de este domicilio, a quien no conozco pero identifico por

medio de su Documento Unico de Identidad Número _____________Y ME

DICE: Que es su deseo protocolizar (escritura pública, documento auténtico,

privado reconocido) que tengo a la vista, el cual literalmente dice: “(se copia

todo el documento que se presenta)”. Después de la copia vienen los requisitos

especiales que deben hacerse constar, continúa así la redacción: “La anterior

transcripción literal es conforme con su original y devuelvo dicho original al

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interesado con la razón de Ley. (el documento lo agregaré al legajo de anexos

del protocolo por solicitarlo así el interesado). Expliqué al compareciente los

efectos legales del presente acto y leído que se lo hube íntegramente en un

solo acto, ratifica su contenido y firmamos. DOY FE.-

Si es el Notario el que otorga la protocolización por sí y ante sí, toda la

situación final anterior cambia ya que exige la Ley que se explique y lea el acto

y resulta que es el Notario mismo el que otorga y autoriza, ya que actúa por sí

y ante sí.

La ley no resolvió como otorga la escritura matriz en este caso, de allí

que algunos notarios lleguen al extremo de poner que se explicaron el

instrumento, lo leyeron, lo ratificaron y firmaron.

En este caso las diligencias se deben de agregar al legajo de anexos

necesariamente. La Ley no resolvió expresamente el caso de la explicación de

la lectura. Indudablemente que la explicación es innecesaria, en cuanto a la

lectura, ésta es innecesaria. Lo lógico es redactar esa razón de la siguiente

manera: “El suscrito notario conoce los efectos legales del presente acto

y leída que la hube en un solo acto íntegramente, ratifico su contenido y

firmo. DOY FE.-“

En cuanto al documento que se devuelve al interesado se le pone una

razón, cuyos elementos señala el Art. 57 de la Ley de Notariado, esta razón la

firma y la sella el Notario.

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VALOR PROBATORIO DE LA PROTOCOLIZACION.

El documento que se protocoliza ¿Qué valor adquiere con la

protocolización? La Ley de Notariado no responde a esta pregunta, pero la

respuesta es que el documento no adquiere más valor que el que tiene en sí.

Así por ejemplo si se protocoliza un documento privado, seguirá siendo para

siempre privado, no se convierte en instrumento público.

TESTIMONIO DE LA PROTOCOLIZACION.

El testimonio que se extiende de la protocolización si es un instrumento

público, pero solamente sirve para demostrar la existencia del documento,

porque el contenido sigue siendo privado. Esto tiene su máxima importancia en

el aspecto registral, no se inscribe ese testimonio, porque lo que se va a

inscribir no es el testimonio en abstracto, sino el documento que se transcribe

en él, esto no tiene base en la Ley de Notariado, sino que en el Código de

Procedimientos Civiles hay un artículo que se refiere a las protocolizaciones, ya

derogado en su mayor parte por la Ley de Notariado; y es el Art. 277. 10

Este artículo sólo ha habla de instrumentos públicos y privados y

también se pueden protocolizar los documentos auténticos; ha quedado vigente

lo de la transcripción que no les da más fuerza de la que tienen.

Un documento escrito en idioma diferente al castellano se puede

protocolizar, pero la copia literal se hace en el idioma en que está escrito, ya

que aquí el notario no está redactando sino transcribiendo, el encabezamiento

10
Art. 277 Código de Procedimientos Civiles: “Podrán transcribirse en un protocolo los instrumentos
públicos y privados; pero la transcripción no les da más fuerza que la que tengan por sí. Sin embargo, si la
transcripción se hace de consentimiento expreso de la parte contraria, adquiere la fuerza que tienen los
registros del protocolo, siempre que se haga con las mismas solemnidades con que se otorgan y extienden
los documentos públicos en el protocolo. “
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y razón final de la escritura si van en castellano. El problema surge si el

compareciente no sabe el idioma castellano, aquí se hará necesario la

comparecencia de intérpretes para que traduzcan la minuta y firman la

escritura, en la minuta manifestará el compareciente su deseo de que se

protocolice el documento.

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