LA POSESIÓN
Definición: (art 700 C.C)
Es la tenencia de una cosa “determinada” con ánimo de señor o dueño, sea que el dueño o el que
se da por tal, tenga la cosa por sí mismo o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de
él1.
Ser poseedor y ser dueño, no es excluyente lo uno de lo otro. Incluso, perfectamente el dueño puede
no estar en posesión de la cosa. Así lo entiende la ley en la acción reivindicatoria al señalar que “la
acción reivindicatoria es la que tiene el dueño de una cosa singular de la que no está en posesión.
Ventajas de la posesión:
1. Permite al poseedor útil llegar al dominio a través de la prescripción adquisitiva2.
2. Clase 13.
3. La posesión se encuentra protegida por acciones. La posesión efectivamente es un hecho,
pero un hecho amparado por el derecho, y en el caso que el poseedor se vea perturbado
en su posesión tiene acciones legales que le permiten defenderse3.
4. El poseedor se presume dueño mientras otra persona no acredite serlo4. Presunción que
sirve para probar el dominio.
5. En virtud de la presunción de dominio el poseedor puede disfrutar de las mismas
facultades del dominio. Usar gozar y disponer. Aquellas facultades no emanan de la
posesión5 sino de la presunción de dominio.
6. Todo poseedor se presume dueño.
Elementos de la posesión:
Se recogen del artículo 700. Tradicionalmente se estudian 2 elementos que son el Corpus y el
ánimus. Sin embargo, existe una corriente que incorpora un tercer elemento que es “la cosa
determinada” (mencionar sólo si lo preguntan).
El Corpus.
Elemento material u objetivo, en la definición de posesión lo encontramos en que la posesión es la
tenencia material de una cosa… el corpus se pierde, cuando el elemento material se encuentra
extraviado, y no cuando se deja de tener por un acaso, como que lo presté o en el momento no se
porta consigo. El mero tenedor también tiene corpus.
El ánimus
Elemento subjetivo, dice relación con que el poseedor tiene la convicción de estar actuando como
dueño. Importante en lo anterior es el rol del título. Yo compré un bien, y aunque el que me lo vendía
1
Esta definición da cuenta que la posesión es un hecho y no un derecho.
2
Poseedor inútil es el violento y el clandestino.
3
El título XIII del libro II, se denomina “De las acciones posesorias”. Art 916 al 929. El legislador las instituyó
para precaver que ante un desposeimiento las personas opten por la auto tutela. Y sólo operan respecto de
inmuebles.
4
Hay una presunción de dominio simplemente legal (admite prueba en contrario).
5
Dado que un hecho, al poseedor no le puede otorgar derechos.
no era dueño, yo sí me comporto como dueño. Yo no tendría ese ánimo si el título fuera de mera
tenencia.
La cosa determinada.
Debe recaer sobre una cosa determinada y recién ahí comienza la posesión, los derechos personales
o créditos, no se pueden poseer, esa es la razón por la que no se pueden adquirir por prescripción.
Porque la posesión es prerrequisito para adquirir por prescripción.
¿CÓMO SE PRUEBA LA POSESIÓN?
La posesión es un hecho, si se invoca en un juicio, hay que probarlo. Ej. Si yo intento una
tercería de posesión, tengo que probar que soy poseedor. Precisamente dentro de “las acciones
posesorias” el código trata la prueba de la posesión.
Para probar la posesión Tenemos que distinguir entre bienes muebles e inmuebles.
Muebles: el código no da ninguna regla por lo que se prueba según las reglas generales que
establece la ley en el artículo 341 del código de procedimiento civil.
Inmuebles: El código si señala, y lo hace donde están tratadas las acciones posesorias las que sólo
se pueden intentar respecto de inmuebles (querella de amparo, de restablecimiento…)
Está en el 924 y 925 (y cómo llegó a ser poseedor sin inscribir, si se supone que el 724 no lo permite6)
del C.C.
El 924 tienen un campo de acción que recae sobre inmuebles que están inscritos y cuya inscripción
tiene a lo menos un año de vigencia. Constituye plena prueba. Basta con acompañar copia de la
inscripción.
Para todo lo que no quepa dentro del 924, tenemos el 925 esto es, no está inscrito o bien está
inscrito pero no completa el año de vigencia todavía. En ese caso la prueba se hace demostrando
con hechos positivos que se ha estado actuando como dueño (talar árboles, sembrar, construir).
Sirve la inscripción como prueba pero no hace plena prueba pero si complementaria.
¿Por qué no hace plena prueba la inscripción con menos de un año de vigencia?
Porque hay acciones posesorias que prescriben dentro de un año que están a salvo dentro de ese
tiempo, y que se podrían intentar.
CLASIFICACIÓN DE LA POSESIÓN
La primera y la más importante
• Atendiendo a cuál es la prescripción por la cual se llega al dominio: Posesión Regular y
posesión Irregular7.
• Atendiendo al vicio que pueda tener: Posesión violenta y posesión clandestina.
• Atendiendo a si permite llegar al dominio por prescripción: Posesión útil e inútil8
6
La teoría de la posesión inscrita y la doctrina como Urrutia, Fabres entre otros, nos señalan que siempre
conviene inscribir, pero que por lo señalado en el 2510 se podría poseer aun sin haber tenido título alguno
en virtud de la prescripción extraordinaria.
7
Ambas permiten llegar al dominio por prescripción.
8
Clasificación doctrinaria, la ley no la contempla.
POSESIÓN REGULAR:
Es aquella que tiene los requisitos que señala el artículo 702 y dice que son Buena fe inicial y Justo
Título (el que puede ser constitutivo y traslaticio, el ser de alguna de estas formas no es lo que lo
hace justo). Si fue traslaticio, debe estar precedido de tradición.
Entonces:
1. Buena fe inicial9
2. Justo título
3. Si el título fue traslaticio, debe estar precedido de tradición.__
BUENA FE
Constitutivo
Posesión Regular JUSTO TÍTULO
Traslaticio
TRADICIÓN
1. Buena Fe: Es uno de los principios inspiradores del Código Civil. En materia de posesión es donde
el código la define en el artículo 70610 como: La conciencia de haberse adquirido el dominio de la
cosa por medios legítimos exentos de fraude y de todo otro vicio.
La buena fe se presume, la mala fe debe probarse. (1.546 buena fe objetiva en materia de
contratos).
Un error en materia de derecho es una presunción de derecho de mala fe que no admite
prueba en contrario.
Para que hablemos de posesión regular, debe haber buena fe al inicio de la posesión, que luego se
pierda no importa, lo que importa es que haya estado presente al inicio de la posesión.
2. Justo título (un título es un antecedente jurídico que da cuenta de un hecho).
En materia de bienes, hay distintos tipos de títulos. Tenemos los títulos constitutivos, traslaticios,
declarativos, y los títulos de mera tenencia.
Para iniciar la posesión, solamente sirve, los títulos constitutivos y traslaticios, no podemos
iniciar posesión por título de mera tenencia o declarativo, si podemos iniciar posesión sin título,
pero esta no será regular por carecer del justo título.
Recordemos lo títulos constitutivos (art 703):
1. Ocupación (sólo procede respecto de muebles),
2. Accesión (permite iniciar posesión de muebles e inmuebles indistintamente).
9
(se presume, la mala fe se debe probar).
10
Buena fe subjetiva.
3. Prescripción (por este título no se puede iniciar posesión, puesto que esta es el resultado
de la posesión).
Estudiar, los títulos. Qué son. Cuándo operan. Ejemplos.
Cuándo un título es Justo Título
El que es o constitutivo o traslaticio y cumple con los requisitos de ser real, válido y
auténtico.
El código, para explicar lo que es el justo título, toma el camino a la inversa y nos dice
cuándo el título no es justo, esto lo indica en el artículo 704.
No es Justo Título:
1. El falsificado: El no otorgado realmente por las partes que constan en el título,
tenemos una compraventa que dice que pedro y maría celebraron compraventa,
sin haber ellos realmente celebrado compraventa. Y el título en el que aparece
una persona invocando ser mandatario o representante legal de otro sin serlo.
2. El Título Viciado: Compraventa otorgada en una escritura distinta a la escritura
pública. Adolece de los requisitos que la ley prescribe para su validez.
3. El meramente putativo: Como el del heredero aparente que no es en realidad
heredero.
¿Cuándo el título es falsificado, viciado y putativo?
Entonces para que el título sea justo debe ser:
1. Auténtico.
2. Exento de vicio.
3. Verídico (a contrario censu de putativo).
3. Si el título es traslaticio, tiene que haber habido tradición. La tradición es un requisito que sólo
aparece cuando el título es traslaticio. Si es constitutivo, este requisito no es tal.
Características propias de la posesión regular:
1. Permite llegar al dominio por medio de la posesión regular ordinaria (2Muebles y
5Inmuebles años)
2. Solo el poseedor regular puede intentar la acción publiciana (También puede intentar la
acción publiciana según el 894, el que ha perdido la posesión regular de la cosa y se
hallaba en el caso de poderla ganar por prescripción).
POSESIÓN IRREGULAR.
Es aquella a la que le faltan los requisitos de la posesión regular. Le puede faltar 1 requisito
y ya no es regular.
Características propias de la posesión irregular:
1. Permite alcanzar el dominio por la prescripción adquisitiva extraordinaria (10 años para toda
clase de bienes) (prescriptio per longi témporis).
2. La posesión irregular no permite intentar la acción publiciana.
3. Le falta 1 o ambos de los requisitos del 702 esto es justo título y buena fe.
II Clasificación de la Posesión:
Atendiendo al vicio que tenga, está la posesión violenta y la posesión clandestina.
Cabe señalar que la no viciosa es la que no es violenta ni clandestina.
A. Posesión violenta:
1. El vicio que está presente es la fuerza.
2. La fuerza se puede haber ejercido desde el inicio o durante el ejercicio de la posesión se
recurrió a la fuerza para repeler al dueño.
3. La posesión violenta es inútil. No se puede llegar al dominio por prescripción.
4. La posesión violenta, nunca deja de ser violenta.
B. Posesión Clandestina
1. Tiene como vicio al el dolo.
2. El dolo se manifiesta por la ocultación de la posesión a quienes tienen derecho para
oponerse a ella art 713.
3. Es una posesión inútil.
4. Sólo es clandestina mientras dura el ocultamiento, si se hace pública deja de ser
clandestina y se puede computar el tiempo para adquirir por prescripción.
C. Posesión útil o ínutil.
Atendiendo a si permiten adquirir el dominio por prescripción.
a. P. Útil. Es aquella que permite llegar al dominio por prescripción. No importa cuánto
tiempo tome.
b. P Inútil. Es la que no permite llegar al dominio por prescripción, en esta última clasificación
estaría la violenta y la clandestina.
COMO INICIA Y CÓMO SE PIERDE LA POSESIÓN.
Para esto, tenemos que distinguir entre bienes muebles e inmuebles.
Como se inicia.
POSESIÓN BIENES MUEBLES
• Es posible iniciar posesión de bienes muebles personalmente o representado.
• Los únicos que no pueden iniciar posesión de muebles son los infantes y los dementes.
• Para que inicie la posesión Solamente se deben reunir los elementos de la posesión. El
corpus y el animus11.
11
Para esto, destaquemos que esto puede hacerse tanto personalmente como representados. Y la
capacidad necesaria para iniciar la posesión de bienes muebles, es que toda persona es legalmente
capas excepto los incapaces e incapaces para poseer serían el infante y el demente.
CÓMO SE PIERDE LA POSESIÓN DE BIENES MUEBLES.
• Cuando se pierde corpus y animus: Se extingue la posesión, ejemplo, la cosa se destruye
la cosa o se enajena.
• Se pierde sólo el corpus: No se pierde la posesión. El animus por si sólo es capaz de
mantener posesión. Claramente un poseedor que tiene corpus y animus tiene mejor
derecho que alguien que tenga sólo el animus.
• Se pierde el animus pero se mantiene el corpus: Se enajena, pero se mantiene el corpus.
La posesión se pierde y el enajenante pasa a ser un mero tenedor. Ejemplo Constitutio
posesorio
El animus por si sólo, permite mantener la posesión. El corpus por sí solo no.
BIENES INMUEBLES:
INICIO DE LA POSESIÓN.
Es posible iniciar la posesión tanto personalmente como representado.
Indiquemos que la capacidad para poseer es distinta del caso anterior. Toda persona es capaz de
iniciar la posesión excepto los incapaces, absolutos y relativos que se estudian a propósito del acto
jurídico, esto es: Los del 1.447 demente, sordo o sordomudo que no se puede dar a entender
claramente, el disipador interdicto.
¿Tengo que inscribir o no?
Hay que distinguir. La primera distinción dice relación con el título.
a. Podemos iniciar posesión sin título.
b. Podemos iniciar posesión con título constitutivo.
c. Podemos iniciar posesión con título traslaticio.
A. posesión sin título: Por no haber justo título, tenemos posesión irregular12. No se inscribe
puesto que no hay qué inscribir si no hay título.
B. posesión con título constitutivo: Accesión Ej. Por causa de un aluvión Aluvión13, cuando
un predio, amplía su superficie, por el lento e imperceptible retiro de las aguas. ¿se
inscribe? No se inscribe, porque la inscripción va a decir… colinda con el río, lago etc.
C. En el caso del título traslaticio hay que volver a distinguir: Si el inmueble está o no
inscrito.
a. Si está inscrito… no hay mucho que decir, para iniciar una nueva posesión, se
inscribe con el título, se cancela la inscripción anterior y principia con la
inscripción, la nueva posesión.
b. Si no está inscrito. ¿Tengo que inscribir para comenzar la posesión?. Pongámonos
en 2 casos.
1) Si yo no inscribo, igual podré iniciar posesión. Claro que será una posesión
irregular. Hay título, ¡sí claro! Pero yo no fui nunca a inscribir porque no
quise. Si yo no inscribo, la posesión que voy a iniciar es una posesión
irregular. No por la misma razón de la letra A. Porque en aquella no había
justo título, acá sí hay título, y además puede que sea justo (no es lo que
nos interesa) Pero… ¿Cuál requisito no se está cumpliendo? Para que haya
posesión regular, debe haber tradición, y la tradición se produce por la
inscripción del título. Y aquí no se ha inscrito.
12
Falta el justo título.
13
Artículo 649 confunde impropiamente el aluvión con la avulsión.
2) si no inscribo entonces no hay tradición. (ver art 702 y 708).
Si inscribimos, aspiramos a una posesión regular (si concurren los demás requisitos, si había
buena fe y justo título pero ya contamos con el requisito “tradición”).
El problema es que viendo distintos artículos del código, el problema no está tan claro, si
miramos el artículo 724, nos dice que tratándose de inmuebles, para iniciar posesión, es menester
la inscripción, sin distinguir la calidad del título ni el tipo de posesión a que dará lugar. Si aplicásemos
este artículo, concluiríamos que todo poseedor de inmuebles, tiene que estar inscrito. Esa es la
premisa del artículo, pero este artículo pugna con el artículo 2510 que señala que para la
prescripción extraordinaria no es necesario título alguno. Entonces el código reconoce que se podría
poseer (posesión irregular) sin inscribir.
CÓMO SE PIERDE LA POSESIÓN DE LOS INMUEBLES:
Hay que distinguir si está o no inscrito.
Si no está inscrito, la posesión se pierde por el simple hecho que otra persona se apodere del
inmueble (art 729, que admite violencia y clandestinidad, sobre el hecho que el que tenía la posesión
la pierde).14
Si el inmueble está inscrito.
Para que se pierda la posesión hay que cancelar aquella inscripción. Art 728.
¿Cómo se cancela la inscripción 728?
1. Por la voluntad de las partes.
2. Por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro.
3. Por decreto Judicial.
LA INSCRIPCIÓN ES:
PRUEBA: 924
Garantía: 728 -729 de la posesión
Requisito: 724.
El 724: Dice que no puede haber posesión sin inscripción. No distingue entre posesión regular,
irregular, no distingue nada. Simplemente dice. Usted quiere ser poseedor de un inmueble?
Inscriba. Y como donde cuando la ley no distingue, no le es lícito al intérprete distinguir. Una
interpretación sería… olvídese de todas las teorías… no hay inscripción, no hay posesión. Pero
lamentablemente hay artículos que contradicen lo dicho en el artículo 724. Ej. El 2510 N°1 , artículo
muy importante en materia de prescripción que señala que para adquirir por prescripción
extraordinaria no es necesario título alguno.
Entonces en qué quedamos… uno dice que sí, el otro dice que no. El tema no está resuelto.
Hay manuales, papers, revistas etc… Los tribunales han dicho que por la vía no contenciosa no es
competencia de ellos conocer, otros dicen que es facultativo…
De la misma forma, si miramos el artículo 729, habla del poseedor no inscrito señalando que
si alguien se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo título no está inscrito, “el
poseedor pierde la posesión”. O SEA… si tengo una posesión, y el título no lo inscribí, igual soy
14
Opera casi como una sanción civil. Es una forma que tiene el legislador de decir: “A esto te expones por
no haber inscrito”.
poseedor. Pero puedo perderla si otra persona me quita el inmueble. El código nos dice: El poseedor
no inscribió. ¿Y cómo fue poseedor si no inscribió? O sea en el 724 me dice que no puede haber
posesión sin inscribir, y 5 artículos más adelante me está diciendo que puede haber posesión sin
inscribir.
El 702 y el 708 pasa lo mismo. Uno de los requisitos de la posesión regular es que si hay título
traslaticio haga la tradición y esa tradición se hace inscribiendo, y vemos que la posesión regular es
aquella a la que le falta cualquiera de los requisitos ¿por qué no puede ser ese el requisito que falta?
Si la ley dice 1 ó más. Por lo que si no inscribo puedo ser poseedor pero irregular.
Algunos dicen que el 724 debe primar porque es una norma especial para inmuebles, en
cambio el 702, 708 251… son reglas generales. Y lo especial debe primar sobre lo general.
CÓMO SE PIERDE LA POSESIÓN
Hay que distinguir: Si hay o no título Inscrito:
Sin título inscrito:
a. Por la sóla circunstancia que alguien le arrebate la posesión. Aun mediando violencia o
clandestinidad (729)15.
b. Cuando el título no está inscrito y otra persona lo inscribe.
Con título Inscrito:
Nos vamos al 728. Mantiene la posesión mientras el predio se encuentre inscrito.
El mismo 728 nos dice cómo se podría cancelar la inscripción.
a. Por la voluntad de las partes.
b. Inscripción de un nuevo título
c. Por Decreto Judicial.
AGREGACIÓN DE POSESIONES
Hay varias materias en las que es importante para el poseedor que transcurra el mayor
tiempo posible (ej. Prescripción, prueba de la posesión que requiere más de un año), el problema
es que la posesión es un hecho, y siempre que se computa la posesión se cuenta la de aquel
poseedor. Cuando viene un poseedor nuevo comienza también un nuevo cómputo.
Bajo ciertos requisitos un poseedor puede sumar a su tiempo de posesión el tiempo de los
poseedores anteriores.
REGLAS QUE DEBEN OBSERVARSE:
1. La agregación sólo procede con las posesiones inmediatas a la propia. Y si quisiera agregar otra
más tendría que agregar la inmediatamente anterior a esa, la ley habla de una cadena de
posesiones. (Puede agregarse 1,2,3,4 las que quiera, pero tienen que ser continuas).
2. Cuando se agrega una posesión esta se agrega con sus calidades y sus vicios calidades= tiempo/
vicios= clandestina o violenta).
15
El código me dice: Esto te pasa por no inscribir.