AUTO
SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES
Sujeto del proceso
Panthers Machinery S.A.S.
Promotor
Representante legal
Asunto
Artículo 17, Ley 1116 de 2006
Proceso
Reorganización
Expediente
71658.
I. ANTECEDENTES
1. Mediante Auto 400-016063 de 27 de noviembre de 2015, se dio inicio al proceso
de reorganización de la sociedad Panthers Machinery Colombia S.A.S.
2. A través de memorial de 2 de diciembre de 2015, el apoderado de la concursada
hizo las siguientes manifestaciones:
a) El 28 de mayo de 2013 celebró, en calidad de fideicomitente, un
contrato de fiducia mercantil de administración y fuente de pagos con
fines de garantía con la Fiduciaria Corficolombiana S.A. Dicho contrato
tenía como beneficiario a Leasing Corficolombiana S.A. y más adelante
se incluyó como segundo beneficiario a Balboa Bank & Trust Corp.
b) Dicho contrato tenía como fuente de pago el 100% de los derechos
económicos del contrato n° 5500001039 y los remanentes del contrato
de fiducia mercantil Panthers Machinery III. Puesto que el primer
contrato mencionado se terminó y liquidó, el 24 de noviembre se reportó
como fuente de pago el contrato n° 4600000651, celebrado entre
Panthers y Consorcio Colombia Energy.
c) En diciembre de 2013, la sociedad concursada celebró otro contrato de
fiducia mercantil de administración y fuente de pagos con fines de
garantía con la Fiduciaria Corficolombiana S.A. Dicho contrato tenía
como beneficiario a LW Latin American Short Duration Fund BV. La
fuente de pago establecida corresponde a los recursos del contrato
celebrado entre Panthers y Meta Petroleum n° 5500003433. El 13 de
febrero de 2014, Panthers envió a la fiduciaria una comunicación para
la inclusión de Multibank como beneficiario del fideicomiso. Además, en
julio de 2014, un otrosí incluyó como beneficiario a Herclays LLC.
d) A 26 de noviembre de 2015 el saldo en la primera fiducia ascendía a
$69.678.647,01 y el de la segunda a $[Link],24.
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3. De conformidad con lo anterior, el representante de la concursada solicitó a este
Despacho, que ordene a la Fiduciaria Corficolombiana S.A., administradora de los
recursos de los dos fideicomisos, que se abstenga de continuar pagando los
créditos bancarios a los beneficiarios de las fiducias y que en su lugar se
entreguen esos recursos a la sociedad para destinarlos a su funcionamiento y
operación. Además, solicitó por un lado, que se ordene al Consorcio Colombia
Energy que entregue a la concursada todos los recursos producidos con ocasión
del contrato n° 4600000651 y por otro lado, que se ordene a Meta Petroleum Corp
que entregue a la concursada todos los recursos producidos con ocasión del
contrato n° 5500003433.
4. La solicitud fue fundamentada en el texto de los artículos 1, 4, 17, 24, 25, 71 y 126
de la Ley 1116 de 2006, justificando la necesidad, urgencia y conveniencia de
obtener los recursos.
II. CONSIDERACIONES DEL DESPACHO
1. El proceso de reorganización, como el que adelanta actualmente la sociedad
Panthers Machinery Colombia S.A.S., implica clasificar a todos los acreedores
dentro de unas categorías creadas por la ley, de suerte que el pago de sus
obligaciones se efectúe de manera ordenada y respetando una prelación. De esa
manera, el trámite busca que todos los acreedores se sometan a una disciplina
colectiva que impida que uno o algunos de los acreedores obtengan satisfacción
de sus créditos. Si ello no fuera así, se menoscabarían gravemente los principios
sobre los que descansa el régimen de insolvencia. Estos principios garantizan la
eficacia del concurso, en cuanto a la consecución de los fines para los que fue
concebido, los cuales se encuentran establecidos en el artículo 1º de la Ley 1116
de 2006.
2. En particular, si se permitiera la satisfacción de ciertos acreedores antes que la de
otros, los principios de universalidad y de igualdad se verían completamente
frustrados. El de universalidad, pues en su vertiente subjetiva, supone que todos
los acreedores del deudor comparezcan al concurso para hacer valer sus
acreencias y obtener su pago de forma ordenada. El de igualdad, pues supone
que todos los acreedores pertenecientes a una misma categoría reciban un trato
equivalente en el escenario concursal.
3. De lo anterior se desprende que la ley de insolvencia sancione con la ineficacia de
pleno derecho, todos los actos y negocios jurídicos que tengan por efecto atentar
contra los principios de universalidad e igualdad, pues de no hacerlo, el proceso
de insolvencia quedaría expuesto al riesgo de no cumplir cabalmente con su
finalidad. Dicha sanción se establece en el artículo 17 de la Ley 1116 de 2006, el
cual establece los efectos de la presentación de la solicitud de admisión al proceso
de reorganización con respecto al deudor. La lectura de ese artículo evidencia que
se encuentra prohibido efectuar pagos a acreedores del deudor.
4. En ese orden de ideas, es evidente que la ejecución de las fiducias mercantiles de
administración y fuente de pago debe interpretarse de manera especial y diferente
en el escenario concursal, pues como se ha dicho en providencias anteriores, el
derecho de insolvencia es de naturaleza transitoria y excepcional1.
5. En efecto, el contrato de fiducia ha sido utilizado para procurar una garantía al
acreedor mediante la constitución de un patrimonio autónomo el cual se destina
exclusivamente al pago de la acreencia. Es decir, una parte, que a la postre
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Auto 400-014040 de 21 de octubre de 2015
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resulta deudora en un proceso de insolvencia, en calidad de fideicomitente
constituye una fiducia cuyo beneficiario es el acreedor, de suerte que a la fiduciaria
se le encomienda recibir los bienes fideicomitidos, administrarlos y destinarlos al
pago de las obligaciones adquiridas por el fideicomitente. Evidentemente, esta
operación jurídica de tres personas (fideicomitente, fiduciario y beneficiario), busca
aislar una parte del patrimonio del fideicomitente, de manera tal que la misma sea
destinada al pago de los créditos. Teóricamente se busca con ello excluir los
bienes fideicomitidos de la prenda general de los acreedores del fideicomitente.
Ahora bien, esta figura contractual no puede desplegar su eficacia cuando el
fideicomitente entra en insolvencia, por cuanto permitir el pago a los beneficiarios
significaría atentar contra los principios de igualdad y universalidad sobre los que
descansa el régimen concursal.
6. Es por ello que, de vieja data, este Despacho ha sostenido que una vez el
fideicomitente se encuentra en insolvencia, la fiduciaria no puede efectuar pagos a
los beneficiarios del contrato, sino que debe redireccionar esos recursos a la
sociedad en concurso. Los beneficiarios, por su parte, deben concurrir al proceso
de reorganización, para obtener satisfacción de su crédito sometiéndose a la
disciplina colectiva que éste implica.
7. Esa es precisamente la situación en la que se encuentra la sociedad Panthers
Machinery, quien es fideicomitente en sendos contratos de fiducia mercantil de
administración y fuente de pago. En particular, las fiducias que fueron sometidas a
consideración del Despacho, a efectos de ordenar a la fiduciaria que se abstenga
de pagar a los beneficiarios, fueron las constituidas mediante contratos de 28 de
mayo y de 30 de diciembre de 2013 (dichas fiducias serán referidas en adelante
como Panthers Machinery II la primera y Panthers Machinery III la segunda). Estos
contratos pueden verse a partir del folio 1562 del memorial 2015-01-438189 de 4
de noviembre de 2015 y presentan las siguientes características:
FIDUCIA PANTHERS MACHINERY II FIDUCIA PANTHERS MACHINERY III
Fideicomitente Panthers Machinery Colombia S.A.S. Panthers Machinery Colombia S.A.S.
Fiduciaria Corficolombiana S.A. Corficolombiana S.A.
Beneficiario Leasing Corficolombiana S.A. LW Latin American Short Duration Fund
Mediante modificación de 28 de junio BV
de 2013, se incluyó como beneficiario
a Balboa Bank & Trust Corp.
Bienes Aporte inicial de 1 millón de pesos. Derechos económicos derivados del
fideicomitidos Derechos económicos del contrato contrato nº 5500003433 para la
nº 5500001039 entre Panthers & prestación del servicio de operación,
Meta Petroleum Corp., celebrado mantenimiento y servicios integrales de
el 15 de junio de 2011, el cual las facilidades de inyección de agua de
tuvo por objeto la prestación del los PAD 1 y 3 del Area Bloque Quifa,
servicio de alquiler y operación de suscrito entre Meta Petroleum Corp. y
bombas horizontales para Panthers Machinery Colombia S.A.S. el
inyección de agua en Campo 2 de diciembre de 2013.
Rubiales.
Excedentes de tercer orden en la Estos derechos económicos fueron
prelación de pagos que cedidos de manera irrevocable.
corresponden mensualmente al
Fideicomitente en el fideicomiso Los rendimientos generados por los
Panthers Machinery Colombia. bienes fideicomitidos hacen parte de
Rendimientos. éstos.
Adiciones que haga el
Fideicomitente.
Objeto de la Transmisión de los derechos Transferencia de manera irrevocable a
fiducia económicos del contrato para que la la fiduciaria de los bienes fideicomitidos,
fiduciaria los reciba, administre y para que los reciba la Fiduciaria y los
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destine al pago de las obligaciones administre con la finalidad de servir de
adquiridas por el Fideicomitente. fuente de pago de las obligaciones
financieras que el fideicomitente
adquiera con los beneficiarios de la
fuente de pago, mediante la afectación
de los bienes que integran el
Fideicomiso a dicha finalidad de
garantía.
Fecha de 28 de mayo de 2013 30 de diciembre de 2013
celebración
8. El análisis de los contratos de constitución de las fiducias Panthers Machinery II y
Panthers Machinery III, permite concluir que de permitirse a la fiduciaria la
continuación del pago a los beneficiarios, se rompería la igualdad que debe primar
entre todos los acreedores, pues se les estarían pagando acreencias que hacen
parte del pasivo reorganizable del deudor. En otros términos, se estaría violando el
artículo 17 de la Ley 1116 de 2006.
9. Por ese motivo, el Despacho accederá a la petición elevada por la sociedad
deudora y ordenará a la fiduciaria Corficolombiana que se abstenga de continuar
pagando los créditos en cabeza de los beneficiarios de las fiducias Panthers
Machinery II y Panthers Machinery III.
10. Ahora bien, el Despacho advierte que la fiduciaria, con la colaboración de la
sociedad concursada, deberá determinar la fecha de causación de las
obligaciones a cargo de la fideicomitente para con los beneficiarios de los
fideicomisos. En efecto, la orden de abstención de pago que se le impartirá a la
fiduciaria, se refiere solamente a las obligaciones que hayan sido causadas con
anterioridad a la fecha de admisión de la sociedad al proceso de reorganización,
esto es el 27 de noviembre de 20152. Lo anterior, porque la arquitectura del
proceso concursal, en particular según lo dispuesto por el artículo 71 de la Ley
1116 de 2006, fue concebida tomando en consideración que las obligaciones
causadas con posterioridad a la fecha de admisión al proceso de reorganización
tienen la calidad de gastos de administración y deben ser atendidas a medida que
se van causando. El pago de los gastos de administración se convierte así en
testimonio de la viabilidad de la empresa.
11. En ese orden de ideas, los recursos que se encuentren actualmente en los
patrimonios autónomos aquí analizados y que debían destinarse a pagar a los
beneficiarios, deberán entregarse a la sociedad concursada. Estos dineros
deberán ser utilizados por la concursada a efectos de normalizar sus gastos
operacionales. Pero la fiduciaria deberá disponer de los recursos necesarios, que
ya se encuentren en el patrimonio autónomo o que vayan a ingresar, para pagar a
los beneficiarios del fideicomiso que tengan a su favor acreencias causadas con
posterioridad al 27 de noviembre de 2015.
12. Ahora bien, en lo que concierne a la petición relativa a que se ordene al Consorcio
Colombia Energy y a Meta Petroleum Corp que los recursos que con ocasión de
los contratos n° 4600000651 y n° 55000003433 sean entregados directamente a la
sociedad en concurso, el Despacho no accederá a la misma.
13. Con respecto al contrato n° 4600000651, este Despacho observa que no se arrimó
prueba ni de la terminación y liquidación del contrato n° 550001039 con Meta
Petroleum Corp, el cual alimentaba originalmente la fiducia Panthers Machinery II,
según quedó señalado arriba, ni de que el contrato n° 4600000651, celebrado
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entre Panthers y Consorcio Colombia Energy hubiese sido reportado como fuente
de pago de la mencionada fiducia. En ese orden de ideas, mal haría el Despacho
en emitir una orden de cualquier naturaleza sin que se haya probado que la
calidad del destinatario justifique dicha orden. Pero aún si se hubiera probado que
el Consorcio Colombia Energy es deudor de la deudora en concurso, y que los
derechos económicos de ese contrato fueron afectados a la alimentación de la
fiducia, este Despacho no hubiera podido acceder a la petición de la concursada,
por las mismas razones que expondrá en el numeral siguiente.
14. En efecto, con respecto al contrato n° 55000003433, el Despacho observa que los
derechos económicos del mismo fueron cedidos de manera irrevocable al
momento de constituir la fiducia Panthers Machinery III, luego tampoco encuentra
justificado ordenar al deudor cedido que haga caso omiso de la cesión, y en lugar
de pagar al cesionario, pague al cedente. Por ese motivo, no accederá tampoco a
esta solicitud.
En mérito de lo expuesto, el Superintendente Delegado para los Procedimientos de
Insolvencia
RESUELVE
Primero. Ordenar a la Fiduciaria Corficolombiana S.A., identificada con el Nit No.
800.140.887-8, administradora de los recursos del fideicomiso Panthers Machinery II,
abstenerse de continuar pagando los créditos causados con anterioridad al 27 de
noviembre de 2015 a quienes tienen la calidad beneficiarios del fideicomiso.
Segundo. Ordenar a la Fiduciaria Corficolombiana que entregue todos los dineros que se
encuentren en el fideicomiso Panthers Machinery II a la sociedad Panthers Machinery
Colombia S.A.S., excepto aquellos que sean necesarios para cubrir los gastos de
administración.
Tercero. Ordenar a la Fiduciaria Corficolombiana S.A., identificada con el Nit No.
800.140.887-8, administradora de los recursos del fideicomiso Panthers Machinery III,
abstenerse de continuar pagando los créditos causados con anterioridad al 27 de
noviembre de 2015 a quienes tienen la calidad beneficiarios del fideicomiso.
Cuarto. Ordenar a la Fiduciaria Corficolombiana que entregue todos los dineros que se
encuentren en el fideicomiso Panthers Machinery III a la sociedad Panthers Machinery
Colombia S.A.S., excepto aquellos que sean necesarios para cubrir los gastos de
administración.
Quinto. Líbrense los oficios respectivos.
Sexto. Ordenar al promotor-representante legal, rendir un informe al Despacho dentro de
los cinco (5) días siguientes al recibo de los dineros cuya entrega se ordena en esta
providencia, sobre el destino dado a los mismos junto con los soportes de los pagos.
Séptimo. No acceder a las peticiones formuladas por la concursada con respecto a la
sociedad Meta Petroleum Corp. y al Consorcio Colombia Energy.
Notifíquese y cúmplase,
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NICOLÁS POLANÍA TELLO
Superintendente Delegado para Procedimientos de Insolvencia
TRD: ACTUACIONES RADICADO NO 2015-01-469800. FUN: J7296.
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