Hermenéutica jurídica 43

CAPÍTULO

HERMENÉUTICA JURÍDICA
2
1. CONCEPTO DE HERMENEUTICA

Resulta imposible abordar el aspecto procedimental de la contabilidad

tributaria sin antes abordar, aún sea a un nivel exploratorio, el manejo de una
herramienta de trascendental importancia para la operación del modelo. Se
trata de la hermenéutica jurídica o en términos más coloquiales, las técnicas
de interpretación de normas jurídicas.

La palabra “hermenéutica” resulta extraña y puede generar temores sobre

su complejidad, pero es una nominación conveniente. Se deriva de la voz
griega “hermeneuo” que significa explicar, traducir, interpretar un texto; se
utiliza para resumir distintas consideraciones, principios y normas que ayudan
a llegar a una interpretación adecuada de un texto. Esta voz también es una
palabra griega que significa “poner en claro un texto”.

La Hermenéutica se ha definido como una técnica o procedimiento para

interpretar y explicar un pensamiento, es la ciencia de la interpretación.
Tanto el concepto griego como el de épocas posteriores se refieren a la
determinación del significado de las palabras, mediante las cuales se ha
expresado un pensamiento.

Las complejidades del lenguaje frecuentemente conducen a conclusiones

diferentes y aun contrapuestas en lo que respecta al significado de un texto.
El camino a recorrer por el lector para captar el pensamiento del autor suele
ser largo y complejo, determinando la conveniencia y necesidad de usar todos
los medios requeridos para llegar a lograrlo. La provisión de esos medios es
el propósito básico de la hermenéutica.

Un término sinónimo de hermenéutica es “exégesis”, derivado del

griego exegeomai que significa explicar, exponer, interpretar. La palabra
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hermenéutica es una transliteración del vocablo HERMENEUTIKE el cual

deriva del verbo griego HERMENEUO que significa interpretar, y se dice que
es la ciencia que nos enseña los principios métodos y reglas de la correcta
interpretación de cualquier texto literario. Es una disciplina que se apresta
al estudio y comprensión de cualquier texto, su aceptación es general en
todas las culturas, pues sus principios son aplicables, sin importar el idioma
en el que el texto fue escrito, la cultura del escritor o de los lectores y en fin
todos los aspectos que se toman en cuenta para comprender correctamente.

Algunas de las ciencias auxiliares de la Hermenéutica son: la glosología,

estudio de diversas lenguas; la lingüística, estudio situacional de ortografía,
sintaxis, semántica de los idiomas; la paleografía; estudio de textos antiguos;
la filología se dedica a la fechación, verificación, colación y fijación de textos
históricos; y la exégesis, que da la interpretación a partir del texto. Se cuenta
una materia especial dentro del estudio Bíblico a la cual se le ha denominado
Hermenéutica Sacra y que sin duda alguna aporta características propias
para la interpretación del texto Sagrado. Una aportación importante de citar
de la Hermenéutica Sacra es que se divide en dos grandes segmentos,
el primero se refiere: a la hermenéutica bíblica general, que incluye todas
aquellas reglas que tienen aplicación a todo el texto bíblico. La hermenéutica
bíblica especial: se refiere a las reglas y consideraciones necesarias para
interpretar categorías especiales de literatura, como pueden ser la poesía,
lenguaje figurado, profecía, la parábola o las muchas y diversas formas de
dicción.

2. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LA HERMENÉUTICA

Como se ha dicho, el término hermenéutica significa que alguna cosa es

vuelta comprensible o llevada a la comprensión. Se considera que el término
deriva del nombre del dios griego Hermes, el mensajero, al que los griegos
atribuían el origen del lenguaje y la escritura y al que consideraban patrono
de la comunicación y el entendimiento humano; este término originalmente
expresaba la comprensión y explicación de una sentencia oscura y enigmática
de los dioses u oráculo que precisaba una interpretación correcta. Otros dicen
que el término hermenéutica deriva del griego “erm neutik ”, que significa
“ciencia”, “técnica” que tiene por objeto la interpretación de textos religiosos
o filosóficos, especialmente de las Sagradas Escrituras; “interpretación”
del sentido de las palabras de los textos; “teoría”, ciencia volcada en la
interpretación de los signos y de su valor simbólico.

Queda así para la historia el concepto de lo hermético –la enseñanza

ocultista de una escuela, lo secreto- como aquello que sólo se revela a
un grupo de miembros militantes de una doctrina, tal como se pretendía
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en esta escuela. Hermetismo es, por ende, lo secreto, lo no revelado, lo

cerrado o encerrado, lo no accesible ni público, lo oculto e incluso, lo que
está más allá de la comprensión simple. La hermenéutica es el estudio del
significado de cualquier símbolo oculto detrás de algo, principalmente de
la palabra y un intento de minimizar la enajenación del lenguaje, intenta
descifrar el significado detrás de la palabra y, con ello, la exégesis de la
razón misma sobre el significado. Durante el feudalismo y el renacimiento,
los documentos que le fueron atribuidos a Hermes, se conocieron como
“hermética” e influyeron en los alquimistas y magos de la época. Por otra
parte, la frase o término: “sellado herméticamente”, hacía referencia a los
conjuros que protegían mágicamente cualquier objeto. La hermenéutica es
una herramienta magnífica del intelecto, es exégesis de la razón a la que está
ligada inevitablemente y por ello a la palabra, conoce el límite en el símbolo.
La idea, trasciende la razón.

2.1. Hermenéutica filológica

La hermenéutica filológica, surge en Alejandría con el objetivo de establecer

el sentido auténtico de los textos antiguos, y particularmente los grandes
poemas de Homero, oscurecidos por el tiempo, en tanto que aquel es
inmanente a la situación de comunicación en la que han sido producidos.
En el siglo XX, filólogos influidos por el Idealismo Alemán propusieron un
nuevo método de interpretación de los textos mediante la estilística, el “círculo
filológico”.

2.2. Hermenéutica filosófica

La hermenéutica filosófica es independiente de la lingüística, busca

determinar las condiciones trascendentales de toda interpretación, interpreta
las actividades del hombre culto. La filosofía es una disciplina de pensamiento
que construye explicaciones sobre lo inexplicable por la ciencia sin incurrir en
el misticismo religioso, concentrándose en la racionalidad y la hermenéutica
filosófica interpreta estos textos y sistemas de interpretación de fenómenos.

2.3. Hermenéutica bíblica

Se encuentra desde los siglos XVII y XVIII aplicada a una interpretación

correcta, objetiva y comprensible de la Biblia. Baruch Spinoza es uno de
sus precursores. Pretende indagar el significado histórico del texto (bíblico),
y darle la connotación, pertinencia y relevancia, teniendo en cuenta el
contexto actual. Es el puente directo entre el pasaje bíblico (Palabra escrita)
y la realidad protagónica del presente. La hermenéutica bíblica, siempre
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respeta el sentido histórico y literario del texto, pero abre las puertas para
una interpretación sólida y pertinente, sin violentar en absoluto lo que se
quiso decir inicialmente.

En desarrollo de la hermenéutica bíblica se han determinado como principios

básicos a la oración, el sentido común, las preguntas adecuadas al texto, el
contexto, la observación, interpretación, evaluación y aplicación y finalmente
descubrir y entender el significado del pasaje. Estos principios de la
interpretación se desarrollan a través de las cuatro etapas de la interpretación
bíblica, constituidas por Observación, Interpretación, Evaluación y Aplicación.

Los problemas de conocimiento en la interpretación de la Biblia se constituyen

por la Hipérbole, la Metáfora, el Antropomorfismo, la Parábola, la Profecía
y la Apocalíptica.

El origen de los estudios hermenéuticos se encuentra en la teología cristiana,

en donde la hermenéutica tiene por objeto fijar los principios y normas que
han de aplicarse en la interpretación de los libros sagrados, que revelados
por Dios pero compuestos por hombres, poseen dos significados distintos:
el literal y el espiritual, el último dividido en anagógico, alegórico y moral:

El sentido literal es el significado por las palabras de la Escritura y

descubierto por la exégesis filológica que sigue las reglas de la justa
interpretación, (Tomás de Aquino, en Summa Theológica 1, 1,10:) “Omnes
sensus (sc. sácrae Scriptúrae) fúndentur súper litteralem”.

Todas las comprensiones de la Sagrada Escritura se fundan sobre el sentido

literal.

El sentido espiritual, infundido por Dios en el hombre según la creencia

cristiana, da un sentido religioso suplementario a los signos, dividido en tres
tipos diferentes:

El alegórico por el que es posible adquirir una comprensión más profunda de

los acontecimientos reconociendo su significación en Cristo. El sentido moral,
por el cual los acontecimientos narrados en la Escritura pueden conducir a un
obrar justo; su fin es la instrucción. El sentido anagógico (o sentido místico)
por el cual los santos pueden ver realidades y acontecimientos de una
significación eterna, que conduce (en griego anagogue) a los cristianos hacia
la patria celestial. Así, la Iglesia en la tierra es signo de la Jerusalén celeste.
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2.4. Hermenéutica en el Romanticismo

Después de permanecer recluida durante varios siglos en el ámbito de la

teología, la hermenéutica se abrió en la época del Romanticismo a todo
tipo de textos escritos. En este contexto se sitúa Friedrich Schlejermacher,
(1768-1834), que ve en la tarea hermenéutica un proceso de reconstrucción
del espíritu de los antepasados. Plantea un círculo hermenéutico para poder
interpretar los textos, postula que la correcta interpretación debe tener una
dimensión objetiva, relacionada con la construcción del contexto del autor,
y otra subjetiva y adivinatoria, que consiste en trasladarse al lugar del autor.
Para Schleiermacher la hermenéutica no es un saber teórico sino práctico,
esto es, la praxis o la técnica de la buena interpretación de un texto hablado
o escrito. Se trata de la comprensión, un concepto fundamental y finalidad
de toda cuestión hermenéutica. Schleiermacher define la hermenéutica como
“reconstrucción histórica y adivinatoria, objetiva y subjetiva, de un discurso
dado”.

2.5. Hermenéutica histórica

Esta perspectiva influirá en la aparición del historicismo, según el cual toda

manifestación espiritual humana, no sólo los textos escritos, tiene que ser
comprendida dentro del contexto histórico de su época. Si los acontecimientos
de la naturaleza deben ser explicados, los acontecimientos históricos, los
valores y la cultura deben ser comprendidos. Según Wilhelm Dilthey, los
métodos de explicación (propia de las ciencias naturales) y comprensión
(propia de las ciencias humanas y del espíritu) serían opuestos entre sí.

“Esclarecemos por medio de procesos intelectuales, pero comprendemos

por la cooperación de todas las fuerzas sentimentales en la aprehensión,
por la inmersión de las fuerzas sentimentales en el objeto”.

“Wilhelm Dilthey fue el primero en formular la dualidad entre las “ciencias de la

naturaleza” y las “ciencias del espíritu”, que se distinguen respectivamente por
el uso de un método analítico esclarecedor, una, y el uso de un procedimiento
de compresión descriptiva, la otra. Comprensión y aprehensión de un
significado y sentido es lo que se presenta a la comprensión como contenido.
Sólo podemos determinar la compresión por el sentido y el sentido apenas
por la comprensión. Toda comprensión es aprehensión de un sentido. Para
Dilthey todo conocimiento de las ciencias del espíritu es una comprensión y
un conocimiento histórico. Este conocimiento es posible porque la vida (el
objeto de estudio de las ciencias del espíritu) genera estructuras, ya sea desde
una obra pictórica a una literaria; entonces concede a la hermenéutica el
papel de disciplina encargada de interpretar dichas estructuras, permitiendo
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el conocimiento en las ciencias del espíritu”.

2.6. Hermenéutica de la información

Paul Ricoeur (Essais d’herméneutique, París: Seuil, 1969) propone una

“hermenéutica de la distancia”, lo que hace que surja una interpretación
es el hecho de que haya un distancia entre el emisor y el receptor. De esta
hermenéutica surge una teoría cuyo paradigma es el texto, es decir, todo
discurso fijado por la escritura. Al mismo tiempo este discurso sufre, una
vez emitido, un cambio de la intención del autor y cobra independencia con
respecto a él. El texto se encuentra desligado del emisor, y es una realidad
metamorfoseada en la cual el lector, al tomar la obra, se introduce. Pero esta
misma realidad metamorfoseada propone un “yo”, que debe ser extraído por
el lector en la tarea hermenéutica. Para Ricoeur interpretar es extraer el ser
en el mundo que se halla en el texto. De esta manera se propone estudiar el
problema de la “apropiación del texto”, es decir, de la aplicación del significado
del texto a la vida del lector. La reelaboración del texto por parte del lector
es uno de los ejes de la teoría de Paul Ricoeur.

2.7. Hermenéutica ontológica

Martín Heidegger, en su análisis de la comprensión, afirma que, cualquiera

que esta sea, presenta una “estructura circular”:

“Toda interpretación, para producir comprensión, debe ya tener comprendido

lo que va a interpretar”

El autor introduce nuevos derroteros en la hermenéutica al dejar de considerarla

únicamente como un modo de comprensión del espíritu de otras épocas y
pensarla como el modo fundamental de situarse el ser humano en el mundo:
existir es comprender. Desde entonces su hermenéutica de la facticidad se
convierte en una filosofía que identifica la verdad con una interpretación
históricamente situada (Hans Georg Gadamer). La hermenéutica es
considerada la escuela de pensamiento opuesta al positivismo.

2.8. Hermenéutica analógica

La Hermenéutica Analógica se estructura como intermedia entre la univocidad

y la equivocidad. La univocidad tiende a la identidad entre el significado
y su aplicación, es una idea positivista y fuerte que pretende objetividad.
Por ejemplo la hermenéutica de Emilio Betti. Mientras que la equivocidad
es la diferencia del significado y de aplicación, tiende al relativismo y al
subjetivismo. Esta hermenéutica trata de evitar posturas extremas, abriendo
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el margen de las interpretaciones, jerarquizándolas de una manera ordenada

de modo que exista una interpretación que sea el analogado principal y otras
interpretaciones que sean analogados secundarios. Así se plantea como
una postura moderada, que recupera la noción aristotélica de la Frónesis, y
puede plantearse como la interpretación de textos que permite una postura
ni equivocista (lo que no es) ni univocista (lo que es), sino prudente en un
punto medio.

3. ESTRUCTURAS BÁSICAS DE LA COMPRENSIÓN

En el proceso de comprensión de los textos es factible la emergencia
de diferentes estructuras que pueden accionar de manera individual o
interdependiente. Las más destacadas de ellas son:

• Estructura de horizonte: el contenido singular y aprendido en la totalidad

de un contexto de sentido, que es pre aprendido y coaprendido.

• Estructura circular: la comprensión se mueve en una dialéctica entre la

pre comprensión y la comprensión de la cosa, es un acontecimiento que
progresa en forma de espiral, en la medida que un elemento presupone
otro y al mismo tiempo hace como que va adelante.

• Estructura de diálogo: en el dialogo se mantiene la comprensión abierta,

para enriquecerla y corregirla.

• Estructura de mediación: la mediación se presenta y se manifiesta en

todos los contenidos, pero se interpreta como comprensión en nuestro
mundo y en nuestra historia.

En conclusión se puede afirmar que uno de los campos en que la hermenéutica

ha tenido mayor utilización es en la interpretación de los textos religiosos,
donde ha dado origen a verdaderos clásicos hermenéuticos, como es el caso
del texto de Emerich Coreth, “Cuestiones Fundamentales de Hermenéutica”.
Por eso se sostiene que el término se deriva del uso lingüístico teológico
y su problema fundamental ha sido la comprensión correcta de la Sagrada
Escritura, pero su uso se ha extendido a los problemas históricos, a los de
las ciencias del espíritu y en general a los problemas de la intelección.

Del origen teológico del término se han derivado los dos sentidos básicos que
le ha dado la filosofía: el sentido epistemológico, que lo considera un método
o forma de interpretación de textos y el ontológico que la define como una
forma de interpretar la realidad objetiva. El objetivo de la hermenéutica es
entonces comprender y explicar los textos y contextos y los fenómenos que
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los relacionan. La hermenéutica ha sido utilizada como fundamento para la

formación de una teoría general de los símbolos, aplicada a la interpretación
de expresiones y textos en el campo semiológico y ha sido considerada
también un método particular de las ciencias del espíritu, que fundamenta
la interpretación histórica. Heidegger le imprimió la dimensión ontológica,
al concebirla como un modo de pensar la esencia de la fenomenología y
Gadamer la determina como un modo de comprensión de las ciencias del
espíritu y de la historia, a partir de las interpretaciones de la tradición, y
un análisis de las condiciones en que dicha comprensión se produce. La
hermenéutica también se ha intentado aplicar en las ciencias naturales como
medio auxiliar para la explicación de hechos y fenómenos.

4. HERMENÉUTICA JURÍDICA.

En el campo jurídico la hermenéutica se entiende como una forma de

interpretar una esencia normativa general, para aplicarla a un caso
particular, conociendo su verdadero sentido y alcance. De alguna manera
se pretende hacer una interpretación intelectual de un concepto abstracto,
para relacionarla con un medio ontológico, siempre integrada a un concepto
de justicia.

Las leyes tal como lo plantea la legislación civil son expedidas en la

presunción de que sean conocidas por toda la comunidad y por eso su
ignorancia no excusa su cumplimiento (artículo 56 Ley 4. de 1913, artículo
9 Ley 57 de 1887); su conocimiento se deriva de la promulgación y en ella
se determina de manera general una obligatoriedad para el equilibrio de la
vida comunitaria, incluyendo dentro de su estructura el fin social a través de
su estructura gramatical.

La interpretación no puede considerarse como un acto individual, discrecional

o mecánico de escogencia y determinación de una norma aplicable; la
interpretación debe fundamentarse en el conocimiento claro y preciso de
unos hechos particulares que caracterizan una situación concreta, para
decidir cuales son las normas generales reguladoras de tales circunstancias.
La interpretación jurídica se puede sintetizar de una manera lógica en la
determinación de lo general, a partir de los componentes de lo general,
pero de una generalidad que no es dable construir a partir de una situación
particular, sino que se encuentra preestablecida en un ordenamiento positivo.

Esta interpretación se realiza entonces en el ámbito del derecho positivo,

buscando que la aplicación de las normas den origen a soluciones eficaces,
equitativas, útiles y conducentes, vivificando el derecho general, haciéndolo
Hermenéutica jurídica 51

dinámico, cambiante y actual (Casanova Muñoz Jairo, Hermenéutica Jurídica,

Mimeógrafo).

Citando al mismo comentarista, la Corte Suprema de Justicia en Casación del

14 de julio de 1947 expresó: “interpretar la ley es fijar su sentido y alcance.
La necesidad de interpretar las leyes no depende solo de su imperfección,
sino también de su naturaleza. Aún suponiendo leyes perfectas, siempre
existirá la necesidad de interpretarlas, porque el legislador no puede prever
todos los casos que ocurran; solo le es posible dar reglas generales, lo
que requiere la interpretación de éstas para resolver los diferentes casos
particulares que puedan presentarse en la práctica....”

4.1. Importancia de la Hermenéutica en la Regulación Fiscal

“El ramo fiscal de la legislación comprende las leyes relativas a la organización,

recaudación e inversión de los impuestos nacionales, manejo, administración
y disposición de los bienes del estado”. Lo anterior señala de manera clara
y precisa que la llamada legislación tributaria es parte integrante de la rama
fiscal del derecho, definiendo al mismo tiempo que el derecho se encuentra
clasificado en distintas ramas.

Esta división o clasificación del derecho en distintas ramas, se acompaña

de una autonomía de cada una de ellas frente a las demás y en desarrollo
de tal autonomía pueden surgir compatibilidades, complementaciones o
contradicciones entre normas incorporadas a las diferentes ramas.

El derecho clasificado entre sus distintas ramas también es relacional e

interdependiente, es decir las normas de una rama del derecho pueden remitir
a las de otra y estas así relacionadas pueden dar origen a compatibilidades
o incompatibilidades.

En el caso del derecho fiscal y especialmente de su componente tributario,

existen interrelaciones muy marcadas con otras ramas del derecho,
especialmente el civil, el mercantil y el penal y entre ellos las formas
relacionales pueden ser diversas. A vía de ejemplo se puede plantear el
caso de los problemas relacionales existentes entre el derecho tributario
y el mercantil, en relación a libros y papeles de los comerciantes y muy
especialmente a los libros de contabilidad. En este campo el derecho
tributario remite las características de los libros contables a los criterios de
la legislación mercantil, pero al mismo tiempo prescribe normas contables
que para efectos fiscales deben ser observadas, las cuales pueden resultar
compatibles o contradictorias con la ya mencionada legislación mercantil.
52 Contabilidad Tributaria

Un caso específico de esa característica relacional del derecho tributario y

mercantil, es la relativa a las bases gravables del impuesto sobre la renta,
caso para el cual la legislación tributaria determina unos procedimientos
específicos, mientras que la normatividad mercantil se regula por el decreto
2650 de 1993, reglamentario del Código de Comercio y 2649 de 1993,
reglamentario de la ley 43 de 1990. Entre estas normas existen múltiples
contradicciones y esas contradicciones se amplían cuando se toma un más
amplio espectro de la regulación contable en una y otra rama del derecho.

Estas situaciones conllevan a que el trabajo de los contables se haga

cada día más ligado a los procesos de interpretación regulativa, que a la
de aplicación de los criterios técnicos, determinando una justificación para
abordar problemas hermenéuticos en lo referente a libros y papeles de los
comerciantes.

4.2. Clases de Interpretación

Para efectos de interpretación se han establecido unas clases que permiten

su organización de acuerdo a su forma y obligatoriedad, y en alguna medida
al sujeto que realiza dicha interpretación.

La clasificación general más reconocida nos señala la siguiente estructura:

• Interpretación legal
• Interpretación judicial
• Interpretación doctrinal

4.2.1. Interpretacion Legal

Este tipo de interpretación es el realizado directamente por el poder legislativo,

por el gobierno investido de facultades extraordinarias o por el gobierno en
uso de su facultad reglamentaria. En los dos primeros casos la interpretación
de una norma sustantiva se hace a través de otra norma sustantiva, es
decir los pasajes oscuros o confusos de una ley, ordenanza o acuerdo son
esclarecidos mediante otra ley, ordenanza o acuerdo, aclarando los pasajes
oscuros y eliminando las posibilidades de aplicaciones incorrectas.

Esta interpretación siempre se hace en forma abstracta, general, siendo por

esta circunstancia obligatoria para todos los asociados, sin exclusiones ni
inclusiones particulares. Se conoce como interpretación legislativa.

La interpretación legal a través de normas reglamentarias, es la que ejerce

el gobierno en uso de las facultades constitucionales que tiene o en uso de
Hermenéutica jurídica 53

precisas determinaciones reglamentarias, establecidas por el legislador.

En este caso la norma reglamentaria interpreta la norma sustantiva para
aclararla en sus pasajes confusos y determinar los procedimientos a través
de los cuales ella se hace aplicable de manera correcta. Se conoce como
interpretación reglamentaria.

El Código Civil plantea al respecto en su artículo 14: “Las Leyes que se

limitan a declarar el sentido de otras leyes, se entenderán incorporadas en
estas; pero no afectarán en manera alguna los efectos de las sentencias
ejecutoriadas en el tiempo intermedio”.

4.2.2. Interpretación Judicial

Es el tipo de interpretación más compatible con los conceptos generales

de la Hermenéutica, ya que es donde mejor se observa el proceso de la
interpretación de la norma general de acuerdo a las características de un
caso particular que debe ser resuelto, de acuerdo al ordenamiento genérico.

Esta interpretación es realizada por los administradores de justicia, en

la solución de litigios particulares y solo es obligatoria para el caso objeto
de proceso y las partes vinculadas a éste, a diferencia de la interpretación
legislativa que tiene carácter general. Desde luego debe entenderse que
cuando la interpretación se realiza para determinar la exequibilidad o legalidad
de una norma jurídica, su efecto es general y vinculante por cuanto afecta el
sentido y estructura de la norma misma.

El Código Civil en su artículo 17 determina que las sentencias judiciales

no tienen fuerza obligatoria, sino respecto de las causas en que fueron
pronunciadas. Es por tanto, prohibido a los jueces proveer negocios de su
competencia por vía de disposición general o reglamentaria.

En el trabajo de los jueces entonces el proceso de interpretación consiste en

conocer de manera amplia y suficiente las características de una situación
particular, y actuando con un espíritu de justicia determinar el ámbito general
de la Ley aplicable a la solución del caso y por tanto esta interpretación es
fragmentaria y casuística, y a diferencia del derecho anglosajón las sentencias
de un caso no se convierten en orientadoras de posteriores casos análogos
o similares.

Este elemento es de la mayor importancia, nuestra organización jurídica

deviene del derecho romano, conocido doctrinalmente como Codex, el cual
se caracteriza porque la solución de los conflictos jurídicos se soporta en
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la interpretación de códigos preestablecidos como normas generales que

regulan la vida en comunidad, mientras en el enfoque anglosajón prima
el derecho consuetudinario, ya que es la experiencia acumulada en la
administración de justicia, la que determina las soluciones optadas por los
jueces; en el derecho latino la administración de justicia se fundamenta en
la interpretación.

En la interpretación judicial surgen dos métodos, el inductivo y el deductivo.

En la aplicación del método inductivo se establecen las características de
los hechos, el ser y se comparan con los presupuestos de la ley, deber
ser, en relación con ese hecho. En el método deductivo se determinan los
presupuestos de la norma y se verifica su cumplimiento en los hechos. La
interpretación está determinada por la relación entre el ser y el deber ser,
determinados por el derecho positivo y las situaciones específicas.

La interpretación judicial posee algunos mecanismos de uniformidad

interpretativa que tienden a evitar la dispersión y anarquía que en principio
pudiera presentarse. La jurisprudencia de organismos superiores de
administración de justicia, se constituye en la expresión de un poder que
dirige y controla la interpretación uniforme de las leyes, eliminando situaciones
de inseguridad o arbitrariedad en los procesos jurídicos. La Corte Suprema
de Justicia tiene como una de sus funciones, uniformar la jurisprudencia
nacional, dictaminando sobre la correcta interpretación de la Ley.

4.2.3. Interpretación Doctrinal

Existen distintos tipos de interpretación doctrinal, según sean los sujetos

activos de tal interpretación. La doctrina se puede definir como un conjunto
de conceptos, criterios y pareceres que sobre una norma jurídica expresan
los doctrinantes.

Por extensión se llama doctrina a los conceptos, dictámenes y decisiones que

emiten las autoridades en materia distinta a la del servicio público de justicia,
como es el caso de las emitidas por la Dirección de Impuestos Nacionales.
A esta doctrina se le conoce como doctrina oficial y sus contenidos son
obligatorios para los funcionarios públicos, pero no para los particulares.

La palabra Doctrina, en su esencia deviene del latín doctrina, que significa

un conjunto coherente de enseñanzas o instrucciones que pueden ser:

• Un cuerpo de enseñanzas basadas en un sistema de creencias.

Hermenéutica jurídica 55

• Principios o posiciones respecto a una materia o cuestión determinadas.

• Una serie de enseñanzas sobre una rama de conocimiento o de ciencia

concreta.
La “adoctrinación” ha adquirido connotaciones incomodas, pero es necesario
retenerla para distinguirla de educación. En la educación se persigue
que la persona a educar permanezca lo más externamente posible a los
conocimientos acumulados y los analice. Sin embargo, en la adoctrinación,
(en inglés: indoctrination) el educando permanece dentro del cuerpo de
conocimientos o creencias y absorbe sus enseñanzas.

Frecuentemente, el término “doctrina” connota un cuerpo de dogma religioso

tal como es promulgado por una iglesia, pero no necesariamente. También
se utiliza la palabra doctrina para referirse a un principio legislativo.

En el ámbito jurídico, doctrina significa el conjunto de opiniones efectuadas

en la interpretación de las normas por los conocedores del derecho y forma
parte de las fuentes del derecho en un lugar muy secundario.

De esta manera, Podría definirse entonces doctrina como un sistema de

opiniones o postulados más o menos científicos, frecuentemente con la
pretensión de posesión de validez general.

En este sentido, cuando una autoridad absuelve consultas e interpreta la ley;

es decir, la analiza frente a una situación particular y concreta desentraña
su sentido, finalidad y propósito, dando lugar a una interpretación doctrinal;
de donde resulta que:

- Los mencionados conceptos no son actos jurídicos, ni crean ni extinguen

situaciones jurídicas particulares, ni son de obligatorio cumplimiento para
los administrados, pues sólo constituyen una orientación para quienes
consultan, y en manera alguna se los obliga a actuar acorde con su
contenido.

Los conceptos son para los ciudadanos únicamente criterios que pueden
invocar cuando actúen cotidianamente en el ejercicio del deber ser, si lo
creen conveniente, como fundamento de sus estudios o pretensiones,
siempre que tales conceptos reúnan los requisitos de publicidad. Es así
como a través de aquellos se busca, fomentar la investigación y estudio de
los principios que rigen una actividad y la seguridad de los que interpreten los
conceptos en sus actuaciones frente a la administración y/o los particulares,
sin que ello implique que sean obligatorios para las autoridades judiciales ni
para los administrados.
56 Contabilidad Tributaria

CUADRO No. 4-1

CLASES DE INTERPRETACION
1. INTERPRETACION JUDICIAL
• Realizada por administradores de justicia.
• Obligatoriedad para las partes del litigio.

2. INTERPRETACION LEGISLATIVA
• Legislativa, mediante la Ley por el Parlamento.
• Reglamentaria, por el Gobierno.

3. INTERPRETACION DOCTRINAL
• Doctrina oficial, obliga a funcionarios públicos.
• Doctrina privada, no obliga.
• Comentaristas
• Tratadistas

4. COBERTURA
• Limitativa
• Enunciativa

5. VINCULARIDAD
• Imperativa
• Optativa

En los siguientes términos se ha pronunciado en diferentes oportunidades

conforme a su jurisprudencia la Honorable Corte Constitucional:

“Los conceptos no constituyen, en principio, una decisión administrativa, es

decir, una declaración que afecte la esfera jurídica de los administrados, en
el sentido de que se les imponga mediante ellos deberes u obligaciones o
se les otorguen derechos. Cuando se produce a instancia de un interesado,
éste queda en libertad de acogerlo o no y, en principio, su emisión no
compromete la responsabilidad de las entidades públicas, que los expiden,
ni las obliga a su cumplimiento o ejecución. No obstante, cuando el
concepto tiene un carácter autorregulador de la actividad administrativa y
se impone su exigencia a terceros, bien puede considerarse como un acto
decisorio de la Administración, con las consecuencias jurídicas que ello
apareja. En tal virtud, deja de ser un concepto y se convierte en un acto
administrativo, de una naturaleza igual o similar a las llamadas circulares
o instrucciones de servicio.”
Hermenéutica jurídica 57

En tal virtud, las orientaciones, conceptos y publicaciones solo son doctrina

que sirve para la orientación y se concibe para proporcionar información
conceptual y regulativa, con base en la legislación colombiana, aportando
claridad sobre aspectos olvidados, confusos o contradictorios y llenando
los vacíos mediante un ejercicio hermenéutico y doctrinal, a la luz de los
desarrollos contemporáneos, a fin de constituirse en una guía y faro para la
comprensión de su naturaleza, sentido y función.

Los conceptos o dictámenes de los organismos de consulta, o de los

funcionarios encargados de esta misión, en orden a señalar la interpretación
de preceptos llámese jurídicos o administrativos o meramente informativos
para facilitar la expedición de decisiones y la ejecución de las tareas
u operaciones administrativas, o simplemente para orientar a los
administrados en la realización de las actuaciones que deban adelantar
ante la administración, bien en ejercicio del derecho de petición, cuando
deban intervenir obligadamente en una actuación a instancia de ésta, o
en cumplimiento de un deber legal, como es el caso de las declaraciones
tributarias no obligan al funcionario, ente u órgano que la expide con
fundamento en lo anteriormente argumentado.

Por otro lado, en el campo de los preceptos jurídicos, particularmente cuando

están dirigidos a la Administración, deben adaptarse a las necesidades
cambiantes de los intereses públicos y sociales, de modo que ésta pueda
realizar las variadas intervenciones que le competen en el ámbito de la
actividad de los particulares. Como al realizar las referidas intervenciones la
Administración debe aplicar el derecho, no siempre a través de funcionarios
con conocimientos jurídicos, o cuando la debida ejecución de la ley requiere
precisiones de orden técnico, se hace necesario que aquélla haga uso del
poder de instrucción, a través de las llamadas circulares del servicio, o de
conceptos u opiniones, y determine el modo o la forma como debe aplicarse
la ley en los distintos niveles decisorios. Con ello se busca la unidad de la
acción administrativa, la coordinación de las actividades que desarrollan
los funcionarios pertenecientes a un conjunto administrativo, la uniformidad
de las decisiones administrativas e igualmente, la unidad en el desarrollo
de las políticas y directrices generales trazadas por los órganos superiores
de la Administración, con lo cual se cumple el mandato del Constituyente
contenido en el art. 209 de la Constitución, en el sentido de que la función
administrativa se desarrolle con fundamentos en los principios de igualdad,
moralidad, eficacia, eficiencia e imparcialidad.

La obligatoriedad para la administración de dichos conceptos, obedece al

propósito de la unificación doctrinaria de los criterios interpretativos de la ley
y la costumbre, a la necesidad de otorgarles un grado evidente de seriedad
58 Contabilidad Tributaria

y certeza y evitar, por este medio, que se pueda inducir voluntariamente en

un error a los usuarios, desconociendo los criterios que sentó en la materia y
que adoptaron aquéllos como guía de sus actuaciones frente a la autoridad,
con lo cual se violaría el principio de la buena fe consagrado en el art. 83 de
la Constitución Política e igualmente el principio de la confianza debida que,
con fundamento en éste, ha construido la doctrina.

Sobre este último ha dicho esta Corte en la sentencia T-617/95:

- “La buena fe incorpora el valor ético de la confianza. En razón a esto

tanto la administración como los administrados deben actuar conforme
a las exigencias de la buena fe, sin olvidar “Que el derecho nunca
debe ser manejado de espaldas a su fundamento ético que debe ser el
factor informante y espiritualizador”. Lo anterior implica que, así como la
administración pública no puede ejercer sus potestades defraudando la
confianza debida a quienes con ella se relacionan, tampoco el administrado
puede actuar en contra de aquellas exigencias éticas”.

“La aplicación del principio de la buena fe permitirá al administrado

recobrar la confianza en que la administración no va a exigirle más de lo
que estrictamente sea necesario para la realización de los fines públicos
que en cada caso concreto persiga. Y en que no le va a ser exigido en
su lugar, en el momento ni en la forma más inadecuada, en atención a
sus circunstancias personales y sociales, y a las propias necesidades
públicas. Confianza legítima de que no se le va a imponer una prestación
cuando sólo, superando dificultades extraordinarias podrá ser cumplida.”

“Esa confianza, producto de la buena fe, es la que en un Estado

Social de Derecho explica la coadyuvancia que el Estado debe dar a
soluciones, sin que esto signifique NI DONACION, NI REPARACION, NI
RESARCIMIENTO, NI INDEMNIZACION, como tampoco desconocimiento
del principio del interés general”.

“La organización administrativa del Estado reposa sobre el principio

del interés general. Es claro que la contraposición entre los intereses
puramente particulares de los individuos aisladamente considerados,
y los intereses generales, ha de resolverse necesariamente a favor de
los intereses generales, pues lo colectivo debe primar sobre lo individual,
y lo público sobre lo privado. Así lo consagran de manera expresa los
artículos 1º y 63 de la Constitución Política de Colombia. El Principio del
interés general a su vez determina el contenido y campo de aplicación
del principio de la confianza legítima. Pues en él, la confianza legítima
encuentra su más claro límite. En tal sentido lo señaló El Tribunal Europeo
de Justicia en Sentencia de 16 de mayo de 1979: “al estudiar el conflicto
que surgió entre el principio de la confianza legítima y el interés público, a
lo cual determinó que” en caso de enfrentamiento el interés público tendrá
Hermenéutica jurídica 59

primacía sobre la confianza legítima: Teniendo en cuenta que el marco de

una reglamentación económica como la de las organizaciones comunes
de los mercados agrícolas, el principio del respeto de la confianza legítima
prohíbe a las instituciones comunitarias modificar esta reglamentación
sin combinarla con medidas transitorias, salvo que un interés público se
oponga a la adopción de tal medida.”

Los principios de la buena fe y de la confianza legítima sirven de fundamento

para avalar la constitucionalidad de la norma o tema que se interpreta,
pues, si ha señalado un criterio u orientación al particular para proceder de
un modo determinado, no puede resultar apropiado que, contrariando sus
propias razones, pueda desconocer la actuación cumplida por el particular
amparado en la propia conducta de aquélla.

De los términos de la norma no se sigue que los conceptos constituyan

actos decisorios, pues, en principio, no tienen este carácter. Evidentemente,
por el hecho de que deban ser respetados internamente por los funcionarios
de aquélla como doctrina oficial, no se les cambia su condición jurídica,
ni impide que las decisiones que con fundamento en ellos expida la
administración se examinen y anulen por la autoridad judicial competente,
cuando contravengan los preceptos de la Constitución o de la ley.

En conclusión, en términos jurídicos:

“los conceptos constituyen criterios auxiliares de interpretación de la ley

no se convierten en actos o decisiones administrativas que afecten la
esfera jurídica de los administrados, en el sentido de imponerles deberes u
obligaciones u otorgarles derechos no contemplados en la ley...

“Igualmente el honorable Consejo de Estado se ha pronunciado sobre esta

materia entre otras en las siguientes sentencias:

Sentencia de agosto 24 de 2001: Según la cual es inadmisible que a

través de un concepto se generalicen las situaciones particulares de los
administrados y se dé una conclusión definitiva sobre la aplicación de la ley.
Sentencia de diciembre 5 de 1997: Los conceptos constituyen interpretación
oficial, para los funcionarios de la DIAN, son obligatorios en cuanto con ellos
no se desconozca el ordenamiento jurídico superior, pero mediante ellos no
se puede legislar”.

La doctrina en general no es fuente formal del derecho pero sirve a la

jurisprudencia como auxiliar o como guía. Se llama interpretación doctrinal
de la ley a la exposición que de su contenido hace la ciencia del derecho.
Cuando los especialistas clarifican y actualizan las normas de derecho positivo,
60 Contabilidad Tributaria

complementan la tarea legislativa y la potestad reglamentaria, descubriendo

el sentido propio de cada disposición y superando sus oscuridades, silencios
e insuficiencias.

Cuando la interpretación doctrinal es realizada por particulares, no genera

obligación alguna de adhesión, simplemente puede influir como orientación
interpretativa y puede estar expuesta en distintos niveles. Se dice que la
doctrina es hecha por comentaristas cuando las interpretaciones se elaboran
con destinación al amplio público, en un lenguaje claro y sencillo con
objetivos de información general. Cuando la doctrina se elabora con destino
a especialistas se denomina doctrina de tratadista o doctrina especializada,
se caracteriza por la utilización de un lenguaje técnico y profundamente
integrado a los procesos científicos y tecnológicos de la estructura legal.

Jairo Casanova plantea al respecto: “sirve de orientación para aplicar las

normas jurídicas, no tienen ningún efecto general o particular y no son de
obligatorio cumplimiento. Esta clase de interpretación solo tiene autoridad
científica. No obstante presenta innegables ventajas sobre la interpretación
judicial, ya que los autores y profesores interpretan la ley en una forma
desinteresada, lógica y sistemática. Esto da como resultado que sus
interpretaciones sean más armónicas y concordantes. En general los
intérpretes privados parten de una concepción integral del derecho, que con
frecuencia falta a los intérpretes oficiales”.

4.3. Metodos de Interpretación

Un método es un conjunto de normas, procedimientos, ejercicios, lecciones

o comportamientos destinados al logro de un objetivo, planteando la
posibilidad del paso de la observación de hechos particulares a la formación
de teorías o interpretaciones socialmente válidas. En el caso de las normas
jurídicas los métodos de interpretación constituyen el conjunto de normas,
procedimientos, actividades y actitudes que permiten comprender la esencia
de la norma jurídica para aplicarla a un caso particular, para solucionar un
problema concreto. Los métodos de interpretación normativa generalmente
conocidos son:
• Interpretación gramatical
• Interpretación histórica
• Interpretación teleológica
• Interpretación sistemática
• Interpretación por equidad
Hermenéutica jurídica 61

4.3.1. Interpretación Gramatical

También conocida como filológica o exegética, consiste en conocer el

sentido de la norma, atendiendo al significado de los términos utilizados en
su construcción, dando lugar al principio hermenéutico según el cual “cuando
el sentido de la ley sea claro, no se desatenderá su tenor literal a pretexto de
consultar su espíritu”.

La interpretación gramatical a menudo no es viable y termina siendo una

intención de principio. Su aplicación puede ser más compleja de lo que a
simple vista se observa, pues el sentido de las palabras que integran una
norma puede ser ambiguo, contradictorio o especializado y por ello en la
interpretación exegética deben considerarse algunas categorías filológicas
que constituyen reglas inexcusables:

• Los Definidos Jurídicos constituyen términos o vocablos, para los cuales la

Ley ha determinado un significado específico que puede resultar diferente
del que el mismo término tiene en el lenguaje común o en otras ramas
del derecho. Cuando en una rama del derecho se establece un Definido
Jurídico, el significado del término en ella es exclusivamente el prescrito.
Ejemplos de Definidos Jurídicos en el derecho fiscal los constituyen los
términos contribuyente, agente, responsable, sociedad anónima abierta,
etc.

• Cuando una norma se refiere a una especialidad, los términos que se

utilizan en ella significan lo que los especialistas han determinado como su
significado y no el del sentido común. A vía de ejemplo cuando se emiten
normas reguladoras de la actividad contable, los términos eminentemente
técnicos tienen el significado que le ha otorgado la ciencia contable y no el
que le hayan establecido otras ramas del derecho, o el que tengan como
lenguaje común.

• Cuando un término no constituye un Definido Jurídico o un concepto técnico,

su sentido será el determinado por el Diccionario de la Real Academia de
la Lengua y no por diccionarios no oficiales, y solamente en ausencia de
estas posibilidades de definición se podrá optar por el sentido común.

• Existen algunas normas adicionales sobre significado, especialmente para

efectos documentales, cuando tales documentos se han elaborado en
lenguas extranjeras; en tal eventualidad el significado de los términos es
el que certifique el consulado que tenga jurisdicción en el lugar de origen
del documento.
62 Contabilidad Tributaria

El significado de los términos solo corresponderá con el uso común cuando

no sea posible conocerlo por los métodos ya mencionados y aún allí es
conveniente consultar los usos y costumbres del lugar en que se origina el
texto que se interpreta.

Otro aspecto importante a considerar en la interpretación gramatical lo

constituye la forma de construcción, mediante la cual se establece una
cobertura normativa laxa o restrictiva.

• Una norma es taxativa cuando determina las condiciones, circunstancias

o características de un objeto para quedar incluido en una prescripción
determinada; en este caso la norma solo es aplicable a los objetos,
condiciones, circunstancias o características expresamente definidas o
determinadas en la norma jurídica y no puede el intérprete ampliar su
sentido ni incorporar nuevas condiciones de aplicación. En el decreto
No. 2195 de 1992 se determina la dinámica de la cuenta de Caja en sus
Créditos y se manifiesta:

“CREDITOS

a. Por el valor de las consignaciones diarias en cuentas corrientes bancarias

o de ahorro.

b. Por el valor de negociación de divisas.

c. Por los faltantes en caja al efectuar arqueos.

d. Por el menor valor resultante al convertir las divisas a la tasa de cambio

representativa del mercado.

e. Por la reducción o cancelación del monto del fondo de caja menor.”

Este es un caso de forma taxativa de normatividad, son esas y solo esas las
causas que originan registros crédito en la cuenta de caja de un comerciante
y si se presentan otras situaciones adicionales no puede el interprete
sustentar en la norma tal registro de operación; como los pagos en efectivo
no se relacionan en la norma como operación que origine registro crédito
en la cuenta de caja, no podrán realizarse pagos en esta forma y los que se
hagan no se pueden registrar legalmente.
Hermenéutica jurídica 63

• En sentido contrario existen normas enunciativas las cuales no generan

la restricción o limitación anotada en el caso anterior, permiten la
complementación porque su estructura gramatical es enunciativa y solo
ilustra una situación jurídica con algunos casos que no son todos los
existentes. Generalmente incorpora términos inclusivos de la forma “tales
como....”, “y otros de las mismas características”, etc.

En este caso se dice que la norma es enunciativa y permite la inclusión

de objetos, características, circunstancias y condiciones similares a las
enunciadas en la norma con el único fin de ilustrar.

Un segundo elemento sintáctico de las formas gramaticales lo constituye el

tipo de verbo que establece la acción determinada por una norma. El verbo
puede ser un imperativo que implica una acción vinculante y no puede el
intérprete buscar discrecionalidades para su ejecución. Este tipo de normas
se conocen generalmente como prescriptivas incorporando en su estructura
verbos de la forma “deberá”, “ajustará”, “Pagará”, “registrará”, etc.

Como complemento de las normas prescriptivas están las optativas o

discrecionales, donde el sujeto pasivo de la norma tiene un campo de decisión
para acogerse o no a determinada circunstancia o procedimiento. Este tipo
de normas generalmente incluyen verbos de la forma “podrá”, “optará”, etc.
La aplicación de la norma depende en este caso de la adhesión del sujeto
pasivo.

Como puede observarse en este planteamiento, la interpretación gramatical

está muy lejos de constituir un proceso simple y requiere profunda formación
y amplio conocimiento por parte de los intérpretes.

4.3.2. Interpretación Historica

La interpretación histórica intenta desentrañar el sentido actual de la ley,

acudiendo al estudio de su elaboración y a sus precedentes. Muchos autores
consideran que este tipo de interpretación no conduce a conclusiones
terminales y concluyentes y por tanto solo debe utilizarse como un método
auxiliar. En la interpretación histórica deben consultarse las condiciones en
que se formó la ley, y tales condiciones se refieren naturalmente a la realidad
social y económica vigente en dicho momento. El estudio de estas condiciones
históricas puede resultar con altos grados de complejidad, en razón a que la
historia escrita como producto de una ciencia social puede estar fuertemente
influenciada por valores ideológicos, que construyen realidades históricas
contradictorias, según la posición del autor.
64 Contabilidad Tributaria

Por esta circunstancia, en la interpretación histórica, se ha previsto la

inconveniencia de acceder a la información secundaria y la necesidad de
buscar la verdad histórica con base en documentos primarios, entre los
cuales los más utilizados son el prolegómeno o introducción de la norma,
los considerandos o motivación, las exposiciones de motivos y las actas
de discusión. Allí se encontrará información mucho más objetiva y en el
proceso de interpretación solo puede resultar influenciando la propia posición
ideológica del intérprete.

CUADRO No. 4-2

METODOS DE INTERPRETACION
1. INTERPRETACION GRAMATICAL
• Definidos jurídicos
• Términos técnicos
• Diccionario
• Sentido común
• Traducciones
2. INTERPRETACION HISTORICA
• Prolegómeno
• Considerandos
• Exposición de motivos
• Debates
3. INTERPRETACION TELEOLOGICA
• Espíritu de la Ley
• Espíritu del Legislador
4. INTERPRETACION SISTEMATICA
• Prevalencia
• Jerarquía de la Norma
• Especialidad de la Norma
• Temporalidad
• Esencialidad
• Interpretación Extensiva
• Interpretación Restrictiva
5. INTERPRETACION POR EQUIDAD
• Espíritu de Justicia
• Resolución de dudas a favor del contribuyente

4.3.3. Interpretación Teleológica

La interpretación teleológica busca desentrañar la finalidad de la norma

jurídica y resulta decisiva en materias fundamentales, aunque pueda resultar
Hermenéutica jurídica 65

insegura. La interpretación teleológica busca establecer el objetivo de la Ley,

el deber ser a partir del criterio de que no basta con conocer la estructura
gramatical, sino que debe establecerse su sentido, el pensamiento escondido
en su estructura.

La interpretación teleológica es considerada en gran medida como una

simbiosis de la interpretación gramatical e histórica, a partir del principio
semiológico de que la expresión, el interés y el pensamiento son inseparables.

La interpretación teleológica puede asumirse desde la óptica de la voluntad

de la ley (Mens legis) ó de la voluntad del legislador (Mens legistoris); el
primer enfoque se centra en la voluntad objetiva de la ley, es decir se busca
desentrañar su posible sentido en el momento en que ha de aplicarse dentro
de su contexto social y cultural, mientras que la segunda pretende cerciorarse
de los propósitos que tuvo el legislador al emitir la norma.

4.3.4. Interpretación Sistemática

La interpretación sistemática plantea que el sentido de las palabras y

proposiciones de un texto legal debe relacionarse con la organización
institucional, la rama jurídica a que pertenece y el sistema jurídico total para
conocer el sentido de la norma por su posición en un contexto que sirve
para ilustrar cada una de sus partes de manera que haya entre todas ellas
la debida correspondencia y armonía; en estas circunstancias los pasajes
oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras normas que
versan sobre el mismo asunto.

La interpretación sistemática suele ser el método más válido, fiable y

susceptible de ser compartido a causa de su demostrabilidad y se utiliza
fundamentalmente en presencia de textos legales contradictorios, oscuros,
insuficientes o cuando su laxa aplicación conduce al absurdo o engendra
una solución manifiestamente inequitativa. En general, las situaciones que
exigen la aplicación del método sistemático se caracterizan por la necesidad
de escoger el sentido de unos textos en preferencia a otros, para destruir la
contradicción, dar claridad a lo oscuro, completar el insuficiente o modificar
el inequitativo para hacer prevalecer el sentido de la justicia (Jairo Casanova
Muñoz).

La interpretación sistemática puede aplicarse en varias modalidades como

son:

• Interpretación prevalente
• Interpretación extensiva e
• Interpretación restrictiva
66 Contabilidad Tributaria

[Link]. Interpretación Prevalente

Es el tipo de interpretación que debe aplicarse en presencia de textos

legales contradictorios, debiéndose adoptar uno en rechazo de otros. Se
aplica en presencia de antinomias, las cuales pueden presentar diferentes
graduaciones.

Las antinomias son ccontradicciones normativas que se producen cuando,

ante unas mismas condiciones fácticas, se imputan consecuencias jurídicas
que no pueden observarse simultáneamente. Las antinomias de segundo
grado, son las definidas como conflictos normativos que, en principio, pueden
ser resueltos por aplicación de dos o más criterios con resultados diferentes y
suscitan la cuestión de determinar cuál de ellos debe utilizarse o prevalecer.

Se presenta una antinomia normativa cada vez que dos normas diversas
conectan a un mismo supuesto de hecho singular y concreto con dos
consecuencias jurídicas incompatibles entre sí o cada vez que un caso
concreto es susceptible de dos diversas y opuestas soluciones con base en
normas presentes en el sistema1.

En este caso se puede dar aplicación a cuatro técnicas de decisión

comúnmente conocidas como jerarquía de la norma, especialidad de la
norma, temporalidad y esencialidad.

La jerarquía de la norma plantea la existencia de una escala de valoración

de las normas legales, en cuya cúspide se encuentra la Constitución Política
o ley de leyes, ubicándose en segundo lugar las leyes sustantivas, bien
sean estas expedidas por el legislativo o por el ejecutivo, en cumplimiento
de facultades extraordinarias que se le hayan otorgado. En esta segunda
categoría jerárquica pueden presentarse algunas subordinaciones internas,
ante la existencia de distintos tipos de leyes como es el caso de leyes
orgánicas, leyes estatutarias, leyes marco y leyes comunes.

El tercer nivel de la estructura jerárquica lo ocupa la normatividad

reglamentaria establecida por el gobierno en cumplimiento de facultades
permanentes o temporales que le determina la constitución o la ley; el cuarto
nivel estará constituido por los actos administrativos que hacen procedente
la ejecución de los reglamentos a través de resoluciones, circulares, órdenes
administrativas.

1 Pato Tardío José Antonio, El Principio de Especialidad Normativa (lex specialis) y sus aplicaciones
jurisprudenciales, Revista de Administración Pública No. 162, Instituto de Estudios Políticos, Madrid, 2003,
págs. 189 a191.
Hermenéutica jurídica 67

Es indispensable determinar que las normas jurídicas regionales deben

subordinarse a las normas nacionales, por tanto las ordenanzas deberán estar
subordinadas a la ley e igualmente desarrollarán sus normas reglamentarias
y actos administrativos, y en forma análoga procede el derecho municipal.

Cuando existan contradicciones entre normas jurídicas, de ordinario estas

deberán resolverse de acuerdo con su correspondencia con la norma
jerárquicamente superior, aunque esto tiene algunas limitaciones para el
común de los ciudadanos, puesto que se requieren decisiones jurídicas
que reconozcan tal situación y por ello es indispensable complementar la
interpretación jerárquica, con las obligaciones derivadas de la vigencia de
la ley. Los ciudadanos pueden apelar a la excepción de constitucionalidad
cuando la ley contradice a la Constitución o a la excepción de legalidad
cuando el reglamento contradice el texto de la ley. Estas excepciones
deben ser expresas y determinan responsabilidad del ciudadano cuando la
pretendida contradicción no exista, o mejor, no sea reconocida judicialmente.

CUADRO No. 4-3

PREVALENCIA NORMATIVA
CONSTITUCIÓN OTRO ACTO
# JURISDICCIÓN LEYES DECRETOS
POLÍTICA ADMINISTRATIVO
1 ORDEN PÚBLICO
2 CIVIL
3 MERCANTIL
4 PENAL
5 PROCEDIMIENTO CIVIL
6 ADMINISTRATIVO
7 FISCAL
8 ELECTORAL
9 MILITAR
10 POLICIA
11 FOMENTO
12 MINAS
13 BENEFICENCIA
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23 INSTRUCCIÓN PÚBLICA
68 Contabilidad Tributaria

En complemento de la interpretación jerárquica puede aplicarse una segunda

prevalencia determinada por la especialidad de la norma; así por ejemplo
el decreto 2649 1990 plantea que para efectos fiscales priman las normas
fiscales sobre las normas contables que el mencionado decreto establece.
Obsérvese que esa prevalencia establecida es para asuntos especiales y
tal interpretación no puede adoptarse con un carácter genérico. Este tipo de
situaciones da origen a la aplicación de una herramienta que se denominará
la doble jerarquía de la norma, mediante la cual se establece como jerarquía
horizontal, la tradicional de subordinación por categorías normativas ya
enunciadas y como jerarquía vertical una estructura jerárquica de las ramas
del derecho, derivada del estudio de criterios establecidos en el código civil.

Esta doble jerarquía de la norma, se ilustra en el Cuadro No.4-3 y de ella

debemos establecer dos reglas generales de interpretación. La primera
nos dice que cuando dos normas contradictorias se encuentran en un
mismo nivel jurídico, aplicaremos la jerarquía horizontal (constitución, ley,
reglamento, etc.) y cuando tales contradicciones se hallan entre distintas
ramas del derecho, aplicaremos la jerarquía vertical, previa evaluación de la
especialidad de la norma. Estas dos reglas nos muestran la imposibilidad de
dirimir contradicciones normativas que simultáneamente se hallen ubicadas
en distintos niveles y ramas del derecho.

La interpretación prevalente también puede aplicarse con base en el

concepto de temporalidad, según el cual la norma posterior prima sobre la
norma anterior y si las normas están integradas a un mismo cuerpo legal
(ley o decreto), el concepto de temporalidad se extiende determinando que
el artículo posterior prima sobre el artículo anterior, el párrafo posterior prima
sobre el párrafo anterior y la oración con sentido completo posterior prima
sobre la oración con sentido completo anterior.

Finalmente el método de prevalencia puede aplicarse con base en la

esencialidad, caso en el cual la contradicción entre dos normas se resuelve
por lo que es esencial en ella. Una norma tiene un contenido esencial y
a nivel de la misma norma o de su reglamentación, pueden encontrarse
prescripciones contradictorias que simultáneamente han excluido ese factor
de esencialidad, con lo que en gran medida se han separado del espíritu
fundamental de la norma, y deben por tanto ser rechazadas para permitir la
aplicación de la norma esencial.

[Link]. Interpretación por Especialidad

En el caso de aplicación de la especialidad de la norma, se pueden encontrar

situaciones especialmente complejas como es el relativo a ramas relacionadas
Hermenéutica jurídica 69

del derecho que plantean normas contradictorias sobre un mismo asunto y

dentro de una misma jerarquía normativa. Es el escenario de aplicación del
método de especialidad.

El principio de especialidad normativa hace referencia a la materia regulada,

al contenido de la norma, y supone el tránsito de una regla más amplia,
que afecta a todo un género, a una regla menos extensa, que afecta
exclusivamente a una especie de dicho género. Es la preferencia aplicativa
de la norma reguladora de una especie de cierto género sobre la norma
reguladora de tal género en su totalidad2.

La norma que representa el género y la que regula la especie poseen

elementos comunes, pero la norma especial añade un dato ulterior a la que
representa el género. En el análisis de contradicción se reconoce que el
Derecho Especial se contrapone al Derecho General, se aparta de la regla
general y es relativo a clases especiales de personas, cosas y relaciones».
Su esencia consiste en que aparta a las clases determinadas de la esfera
del imperio de una regla general para someterlas a una disposición especial,
formando un Derecho Especial.

Las antinomias analizadas pueden tipificar una condición de Relatividad en

casos como3:

• Una norma A puede ser general con respecto a una norma B, pero,
a su vez, especial con respecto a una norma A. La relación especial-
general es también bipolar, invertible en determinados supuestos.
• Una de las dos normas no puede ser aplicada bajo ninguna
circunstancia sin entrar en conflicto con la otra, mientras que ésta
tiene un campo adicional de aplicación en el cual no entra en conflicto
con la primera; un círculo se encuentra dentro de otro.
• Cada una de las dos normas tiene un campo de aplicación en el
cual entra en conflicto con la otra, pero ambas tienen también un
campo adicional de aplicación en el cual no se producen conflictos;
los círculos que representan a ambas normas son secantes

Cuando el Método de Especialidad se aplica en relación con antinomias

incorporadas en el mismo texto, el principio de especialidad plantea menos

2 Pato Tardío José Antonio, El Principio de Especialidad Normativa (lex specialis) y sus
aplicaciones jurisprudenciales, Revista de Administración Pública No. 162, Instituto de
Estudios Políticos, Madrid, 2003, págs. 189 a 225.
3 Pato Tardío José Antonio, El Principio de Especialidad Normativa (lex specialis) y sus
aplicaciones jurisprudenciales, Revista de Administración Pública No. 162, Instituto de
Estudios Políticos, Madrid, 2003, págs. 189 a191
70 Contabilidad Tributaria

problemas, se trata de determinar en cuál de los dos supuestos de hecho

normativos se encuentra el que nos ocupa, solamente en el de la norma
general o también en el de la especial, y, acto seguido, aplicar una u otra
consecuencia. Es problema de subsunción de supuestos de hecho reales
en supuestos de hecho normativos, ante normas de idéntica cronología e
idéntico rango jerárquico

Cuando el Método de Especialidad se aplica en relación con antinomias

incorporadas en textos diferentes se generan antinomias de segundo grado.
En esta situación se conforman tres niveles de análisis4:

• Cuando la norma general y la especial se encuentran en dos

documentos normativos distintos, se producen interferencias entre el
principio de especialidad normativa y los principios de temporalidad y
jerarquía normativa.
• Si la norma general y la especial se encuentran en dos documentos
normativos de distinta cronología e idéntica jerarquía y el documento
en el que se halla la norma general es posterior a aquel en el que
se encuentra la norma especial, entran en tensión los principios de
especialidad normativa y de temporalidad de las normas.
• Si la norma general y la norma especial aparecen en dos documentos
normativos distintos de diferente jerarquía, y ésta es mayor en la
norma general que en la norma especial.

La aplicación del método de especialidad de la norma es uno de los más

altos niveles de interpretación sistemática, prevalente, y constituye una de
las perspectivas de mayor eficacia en presencia de antinomias.

[Link]. Interpretación Extensiva

La interpretación extensiva se aplica en los casos de vacíos legales, es decir

cuando de un asunto particular no pueden encontrarse normas generales
que lo regulen, se aplica entonces el criterio de analogía, es decir el
procedimiento por medio del cual basándose en la relación de semejanza
entre un caso previsto en la ley y otro no contemplado expresamente en
ella, el intérprete aplica al caso no previsto la disposición reguladora de otro
similar. En Colombia la legislación civil dispuso desde el siglo XIX que cuando
no haya norma exactamente aplicable al caso controvertido, se aplicarán las
leyes que regulen casos o materias semejantes.

4 Pato Tardío José Antonio, El Principio de Especialidad Normativa (lex specialis) y sus aplicaciones
jurisprudenciales, Revista de Administración Pública No. 162, Instituto de Estudios Políticos, Madrid, 2003,
págs. 189 a191
Hermenéutica jurídica 71

La extensividad se puede establecer por remisión, caso en el cual una

norma específica remite la interpretación de sus vacios a otras claramente
identificadas. Es el caso de la ley 43 de 1990 cuando plantea: “Artículo
22. De las decisiones. Las decisiones de la Junta Central de Contadores
sujetas a los recursos establecidos en el Código Contencioso Administrativo,
se adoptarán con el voto favorable de las ¾ partes de sus miembros. Las
demás decisiones se aprobarán por mayoría absoluta de sus miembros.”

Conforme a la doctrina y a la jurisprudencia, el uso de la analogía está limitado

por el principio de legalidad y por tanto no es permitida su aplicación con el fin
de restringir los derechos civiles y las garantías sociales.

[Link]. Interpretación Restrictiva

La interpretación restrictiva debe aplicarse cuando los términos se utilizan en

un sentido general, mientras que las normas han determinado que tienen un
sentido específico y concreto. Este tipo de interpretación tiene íntima relación
con la interpretación exegética en lo pertinente a los definidos jurídicos,
planteando como regla general que un término que constituye Definido
Jurídico, no puede ser utilizado o interpretado en su sentido genérico. La
interpretación restrictiva, también puede aplicarse a la intencionalidad
manifiesta en una norma para su aplicación en un sentido, momento u objetivo
específico, caso en el cual no es dado generalizar esa intencionalidad a otras
situaciones, así estas sean análogas.

4.3.5. Interpretación Por Equidad

También conocida como interpretación sociológica, determina que los

pasajes oscuros o contradictorios de la ley pueden interpretarse con arreglo
a la equidad natural. Así lo establece el artículo 32 del Código Civil, cuando
manifiesta que los pasajes contradictorios de las leyes deben interpretarse
del modo que parezca más conforme a la equidad natural, y el artículo quinto
de la ley 153 de 1887 cuando establece:

“Dentro de la equidad natural y la doctrina constitucional, la crítica y la

hermenéutica servirán para fijar el pensamiento del legislador y aclarar o
armonizar disposiciones legales oscuras o incongruentes”.

La equidad se entiende como aplicación benévola del derecho, en cuya virtud

se rectifica la ley positiva en algún punto donde ella es deficiente a causa de
su generalidad; equidad es moderación y liberalidad que inclinan el ánimo a
un uso benevolente y humano del derecho, en la perspectiva de la aplicación
72 Contabilidad Tributaria

de una justicia más perfecta y es aplicable cuando la ley es tan imperfecta que
su cumplimiento resulta superior a las fuerzas humanas, observar su letra es
obrar de manera intolerable o cuando es necesario interpretar restrictivamente
la ley, para buscar la presunta voluntad benigna del legislador.

La equidad es un método interpretativo solo aplicable ante la imposibilidad de

resolver el asunto en consideración por otro; puede decirse que es el último
recurso en el camino de la interpretación normativa y que sus conclusiones
se caracterizan por la subjetividad aportada por el intérprete, pero su principio
orientador es el espíritu de justicia y en el campo tributario origina prácticas
procesales favorables como aquella según la cual, las dudas se resuelven a
favor del contribuyente.

El dominio de las técnicas de interpretación de normas jurídicas es no solo

una obligación del ejercicio profesional en la asesoría tributaria, también se
ha convertido en un elemento cada día más indispensable en el ejercicio del
trabajo contable, a medida que la contabilidad ha venido alejándose de los
enfoques comunicacionales, para desarrollarse como enfoque transaccional,
regulativo.