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LOS BIENES

Teoría General del Patrimonio

El C.C. en materia de patrimonio sigue la teoría clásica o francesa, para la cual, éste es un
atributo de la personalidad y lo concibe como una universalidad jurídica.

El patrimonio se puede definir como:

“una universalidad jurídica compuesta por todos los derechos y obligaciones apreciables en dinero
que tienen por titular a una misma persona”

Una persona puede tener más de un patrimonio, la mujer casada en sociedad conyugal como:
 Patrimonio en sociedad conyugal
 Patrimonio personal
 Bienes reservados al art 150
 Patrimonio empresarial

Características de la definición:

1. Es una universalidad jurídica, es decir, algo distinto de los bienes, derechos y obligaciones que
lo forman, de ahí que sus elementos son intercambiables, y así los bienes pueden enajenarse, las
obligaciones extinguirse, pero siempre el patrimonio será el mismo, pues unos y otros se van
reemplazando por nuevos derechos y obligaciones, según el mecanismo de la subrogación real.

1. Es una universalidad jurídica, no tiene que ver mucho con los bienes que la componen. Tiene que ver
con la subrogación real: ocupar el lugar jurídico de una persona o de una cosa.
Ejemplo subrogación real: pilar tiene un teléfono y se lo vende a Edith, el teléfono salió del patrimonio
de pilar y pasó a ocupar en su patrimonio el dinero.

2. El patrimonio solo comprende aquellos derechos y obligaciones de valor pecuniario, es decir,

que son a valuables en dinero.

3. El patrimonio como atributo de la personalidad, está ligado a una persona que es su titular.

Aclaraciones en cuanto a la idea de la universalidad jurídica, y de la subrogación.

Este carácter de la universalidad jurídica del patrimonio es el fundamento del derecho de garantía
general (mal llamado de prenda general, que los acreedores tienen sobre los bienes del deudor.
Este responde con ellos a sus obligaciones, pero sin que esto le impida desprenderse de los
mismos.)

Art. 2465. (Artículo del derecho de garantía general) Toda obligación personal da al acreedor
el derecho de perseguir su ejecución sobre todos los
bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o
futuros, exceptuándose solamente los no embargables,
designados en el artículo1618.

Explicación artículo: significa que si yo contraigo una obligación en ese mismo momento ha dejado a
disposición del acreedor todo su patrimonio, lo que no quiere decir que yo dejo de administrarlos, solo lo
dejo a disposición del acreedor para que este se haga pago de su acreencia.

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La garantía general de los acreedores no les confiere derecho a perseguir los bienes del deudor en
manos de terceras personas, ni impedir las enajenaciones que aquel efectúe, salvo en caso de
fraude. (Acción pauliana o revocatoria).

Porque si han salido del patrimonio… ejemplo pilar contrajo una obligación con David
por 10 millones y pilar vendió el auto a edith, don David podrá perseguir el auto de
doña Edith? No porque está en patrimonio distinto, pero si podría perseguirlo en una
acción pauliana o revocatoria, pero no puede por regla general, solo puede perseguir
los bienes que están en el patrimonio de pilar.

Todo esto es posible porque en virtud del mecanismo de la subrogación real, los nuevos bienes y
derechos adquiridos por el deudor pasan a responder de sus obligaciones. Por tanto, le esta
impedido al acreedor que puede intervenir o pueda inmiscuirse en la administración que el deudor
haga de su patrimonio; sin embargo, cuando el patrimonio de un deudor disminuye
considerablemente, la ley le concede al acreedor ciertos derechos para velar por el cumplimiento
exacto, integro y oportuno de su obligación. Estos derechos se llaman “derechos auxiliares del
acreedor”. (Mecanismo para asegurar el pago por parte del deudor)

La subrogación puede ser Real o Personal.

1.- subrogación real: cuando, un bien pasa a ocupar el mismo lugar de otro bien de distinta
naturaleza.

2.- subrogación personal: tiene lugar, cuando, una persona pasa a ocupar la misma posición
jurídica de otra persona.

Esta figura de subrogación solo se puede dar en las universidades jurídicas o de derecho, y tiene
lugar, por tanto, en el patrimonio. Esta figura se conoce con el nombre de Fungibilidad de
patrimonio.

Fungible: igual poder liberatorio.

El máximo representante de la escuela clásica que sustenta estos principios, es Marcel Planiol, y
para todos los integrantes de esta escuela, como el patrimonio es un atributo de la personalidad,
todas las personas por el hecho de ser tales lo tienen, aun cuando no haya bienes, y solo esté
constituido por deudas, o aun en el evento en que no existan ni bienes, ni deudas; hay
patrimonio, y este estará constituido por la aptitud para adquirir tales bienes u obligaciones.

Con todo, es aquí donde las críticas a esta Escuela son más agudas, pues se dice que en este caso
el patrimonio se confunde con la capacidad, que vendría a ser el verdadero atributo de la
personalidad.

De cualquier manera, para nuestro CC., el patrimonio es un atributo de la personalidad, una

universalidad jurídica, en donde se produce el fenómeno de la subrogación real, que permite
explicar el derecho de prenda general.

Para entender el concepto de bienes se debe partir del concepto de cosa; entre ambas hay una
relación de genero a especie (cosa es genero y bien es especie).

Cosa es todo aquello que existe sin ser persona y que además puede percibirse por los sentidos, o
bien, concebirse mediante la imaginación.

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Bien: es todo aquello que existe sin ser persona y que además puede percibirse por los
sentidos, apreciable en dinero y susceptible de apropiación privada.
El código trata a cosa y bien análogamente o les da el mismo sentido, doctrinariamente
son cosas distintas.

Hay cosas incomerciables como por ejemplo las de la naturalesa, que lo vimos en el
objeto ilícito, las cosas comunes a todos los hombres.
Hay cosas que no tienen dueños como las res nulius (Las que no pertenecen a nadie
como las conchas de la playa y las res delictae ( las que el dueño deja para que otro se
haga dueño)o las reoctiles. O las cosas que se llaman al parecer perdidas

El derecho necesita tres cosas: cosas, personas y hechos.

Frente a las cosas podemos estar en tres estados: dueño, mero tenedor y poseedor.

Doctrinariamente, se entiende por cosa a todo aquello que teniendo existencia corporal o
incorporal, tiene utilidad para el hombre.

Así, hay una clasificación de cosas que las divide en corporales e incorporales. Entre éstas últimas
están los derechos.

Si hablamos de un derecho, real o personal, hablaremos de una cosa incorporal. Dentro de estas
cosas hay algunas que tienen la calidad de bienes.
Criterio para determinar si una cosa reviste el carácter de bien.
Podría pensarse que el criterio es la utilidad de la cosa, pero la sola utilidad no es suficiente para
caracterizar los bienes, porque lo que en sí le da la característica a un bien es el ser susceptible de
apropiación por el hombre.

Por eso, cuando las cosas son aptas para satisfacer necesidades, son útiles al hombre y son
susceptibles de apropiación, reciben el nombre de bienes.

No todas las cosas son bienes, tampoco lo son las cosas útiles al hombre, sino que son bienes
aquellas cosas susceptibles de apropiación. Por ello, las cosas comunes a todos los hombres (aire,
alta mar), si bien son útiles al hombre, no son bienes, pues no son susceptibles de apropiación
(art.585 CC).

Art. 585. Las cosas que la naturaleza ha hecho

comunes a todos los hombres, como la alta mar, no son
susceptibles de dominio, y ninguna nación, corporación o
individuo tiene derecho de apropiárselas.
Su uso y goce son determinados entre individuos de
una nación por las leyes de ésta, y entre distintas
naciones por el derecho internacional.

Los bienes son importantes porque ellos constituyen el objeto de los derechos reales
(art.577 saber!). La posesión también se ejerce sobre bienes; también los bienes constituyen el
objeto de las obligaciones, debiendo tener presente que en virtud del concepto de cosa, los
derechos reales y personales son también bienes (en virtud de la cosificación de los derechos). El
art.565 CC dice que son cosas incorporales los derechos y, como estos son susceptibles de
apropiación privada, son bienes.

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Clasificación de los Bienes.

1. Corporales e incorporales.
2. Muebles e inmuebles.
3. Medios de producción y bienes de consumo.
4. Consumibles y no consumibles.
5. Fungibles y no fungibles.
6. Principales y accesorios.
7. Divisibles e indivisibles.
8. Singulares y universales.
9. Presentes y futuros.
10. Comerciables e incomerciables.
11. Apropiables e inapropiables.
12. Nacionales y privados.

I.- Bienes Corporales y Bienes Incorporales

Art. 565 CC Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.

Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una
casa, un libro. Incorporales las que consisten en meros derechos, como los créditos, y las
servidumbres activas.

Esta clasificación está en relación con las cosas. Tiene importancia porque dentro de los modos de
adquirir que la ley señalan hay dos que sólo son aplicables a los bienes corporales: la ocupación y
la accesión.

La ocupación solo la encontramos en cosas corporales igual que la tradición, la

ocupación no pasa por cosas incorporales porque la ocupación requiere la apreención
material de una cosa.

Esta clasificación del art.565 es objeto de críticas doctrinarias porque el legislador ha considerado
conjuntamente dos cosas que son esencialmente distintas, como lo son las cosas y los derechos.
Realmente no hay similitud entre ellos para asociarlos como el Código lo hace.

Otros señalan que la denominación de bienes incorporales no debería limitarse a los derechos,
sino que debe aplicarse a ciertos bienes que carecen de materialidad (obras literarias, creaciones
científicas, etc.).

Un derecho real puede recaer sobre una cosa incorporal.

El dominio podría recaer sobre una obra literaria, que es una cosa incorporal, las
acciones también son incorporales. Esto tiene que ver de la larga tradición romana a
modo de las cosas, que las cosas corporales tenían mucho más valor que las
incorporales, los muebles eran más valorados que los inmuebles. Hoy en dia los
inmuebles tiene muchos más valor que una obra de arte. Por lo tanto esta evolución a
cambiado.

El estudio de la situación jurídica de las obras literarias y creaciones científicas es objeto de una
rama distinta; pero, actualmente, estos bienes inmateriales tienen cada día mayor importancia.

Los Art.565 y 576 CC consagran una figura que se conoce como la cosificación de los derechos.
Hay autores que rechazan esta concepción de la cosificación de los derechos porque, por un lado,
asocia a los derechos con las cosas materiales y, por otro lado, la concepción de cosificación de
los derechos trata que abstracciones jurídicas como los derechos participen de las propiedades y
características de las cosas materiales, lo que presenta diversas dificultades por la diversa
naturaleza que tiene un objeto inmaterial en relación con uno material.

Art. 576. Las cosas incorporales son derechos reales o personales.

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Aplicar a ambas los mismos principios y las mismas reglas crea una serie de problemas generados
por su distinta naturaleza material.

Esta clasificación de los derechos no es una creación nueva, sino que viene del derecho romano,
sistema jurídico en el cual se concebía que se podía tener derecho sobre los derechos; pero, se
tiene entendido que en Roma se excluya de los bienes incorporales al derecho de dominio. Esa
exclusión se debe a que en el derecho romano el derecho se confundía con la cosa u objeto sobre
el cual se ejercía, lo que lleva a identificar al objeto con el derecho en si mismo, confusión de la
cual deriva el considerar a la propiedad como una cosa corporal (así, no se habla de “mi derecho
de propiedad sobre esta casa”, sino que de “mi casa”). Pero, en cuanto a los otros derechos
reales, los romanos si convenían en una separación entre el derecho y la cosa corporal sobre la
que recaía (por ejemplo, se habla de derecho de usufructo sobre la cosa).

Art. 582. El dominio (que se llama también propiedad)

es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y
disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o
contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama
mera o nuda propiedad.

Señala “una cosa corporal”, esto es de la concepción romanista, que los derechos
recaen solo sobre cosas corporales y no corporales. Esto ha sido saneado por nuestra
constitución política en su artículo 19 n° 24 derecho de propiedad.

Art. 583. Sobre las cosas incorporales hay también una

especie de propiedad. Así, el usufructuario tiene la
propiedad de su derecho de usufructo.

“un especie de propiedad” si ustedes ven la redacción, nos trata de decir que es ocmo
propiedad, pero no es propiedad, es una especie.. es derechamente dominio, el
argumento está en la constitución en su artículo ya señalado.

En nuestro sistema jurídico, se mantiene la idea de considerar que los derechos son cosas, pero
con una característica especial, cual es que no se excluye expresamente al derecho de dominio.
Así, el art.576 indica que las cosas incorporales son derechos reales o personales y el art.582 dice
que el dominio es un derecho real..., con lo cual podría entenderse que la cosificación de los
derechos también se extiende al dominio. Sin embargo, a la luz del art.583 CC, bien puede
entenderse que el dominio esta excluido de esta concepción, porque este articulo, al permitir que
sobre las cosas incorporales hay también una especie de propiedad, de no excluirse el dominio se
produciría la incongruencia de concebir un derecho de dominio sobre el derecho de dominio. Los
Art.890 y 891 revelan claramente que la identificación de las cosas con el dominio era un
supuesto en el pensamiento del autor del CC
Los tribunales aceptan este dominio sobre derechos (cosificación) cada día con mayor regularidad,
adquiriendo importancia luego de la especial protección que recibe el dominio en la Constitución
de 1980, a través del recurso de Protección y la Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad.

Derechos Reales Art. 577

Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.

El derecho real se concibe como una relación entre una persona y una cosa, relación de carácter
absoluto e inmediato.
Las personas se relacionan con personas. No con cosas.

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El sujeto activo de un derecho real? es el dueño, que este dominio recae sobre una
cosa, el teléfono. Algunos sostienen una relación entre persona y cosa, lo que pasa que
el sujeto pasivo es indeterminable, y este sujeto pasivo no es sino la sociedad toda.

Frente al difundido concepto de derecho real como una relación sujeto - cosa, ha surgido el
concepto de “obligación pasivamente universal”. (Uno es dueño de su teléfono, todos sujetos
pasivo universales debemos respetar su derecho de propiedad y si su derecho de
propiedad se ve vulnerado podemos interponer una acción reivindicatoria y si lo
destruye alguien, podemos solicitar indemnización y perjuicios compensatorios, por lo
tanto siempre queda salvaguardado mi derecho)
En derecho las relaciones jurídicas se establecen entre sujetos, y el objeto de esa relación podrá
recaer sobre cosas.
Entre derecho personal y real no hay diferencias substanciales; mientras en el primero la relación
es entre acreedor y deudor, en el segundo la relación se presenta entre el titular y el resto de las
personas, recayendo, desde luego, sobre la cosa de que se trata. El titular tiene el derecho de que
se respete por todos el ejercicio de sus facultades sobre la cosa y todos los demás tienen la
obligación de respetar al titular, absteniéndose de perturbarlo.

En el derecho personal también existe un sujeto activo y un derecho sobre el cual recae
esto, que es la obligación, y el objeto de la obligación es la prestación y la prestación
puede ser de: dar, hacer o no hacer.
El sujeto activo es el acreedor y el pasivo el deudor. Pero ese deudor está determinado
y ahí está la diferencia. Pero existe un sujeto pasivo, igual que en el real, pero este está
determinado.

Algunos dicen que el derecho real es el poder que una persona tiene sobre una cosa; cuando este
poder o señorío otorga la suma de facultades posibles a su titular, o sea, cuando el poder es
completo o total, se está en presencia del derecho real de mayor importancia: el derecho de
dominio.
Las facultades que nos concede el derecho de dominio son:
Uso: facultad de poder servirse de la cosa
Goce: facultad de aprovechar los frutos (frutos civiles y naturales)
Disposición: facultad de poder enajenar

Este derecho confiere a su titular un poder completo y total sobre la cosa; así, el art.582 dice que
confiere el dominio la facultad de goce y disposición. Por tanto, su titular tiene todas las
facultades. Pero, hay derechos reales que no son completos ni absolutos, sino que son parciales e
incompletos, porque no confieren la suma de facultades, sino que sólo algunas de ellas: aquí
están todos los derechos reales con exclusión del derecho de dominio.

En el derecho real la cosa ha de ser siempre determinada y el titular es generalmente una

persona, pero pueden ser también varios titulares del mismo derecho (copropiedad).

Copropiedad es por ejemplo me compro un vehículo en partes iguales con el profesor,

ambos somos dueños. O comprar un condominio, soy dueña de mi casa pero también
tiene derechos sobre los espacios comunes. En cambio la comunidad se forma si la
voluntad de las partes, como por ejemplo la comunidad hereditaria “Falleció juan Pérez
y dejo de heredero a marta y pilar, estos formaron una comunidad hereditaria” y la
comunidad es un cuasicontrato.

 Considerando la facultad que confieren los distintos derechos reales, ellos se pueden
clasificar en: derechos reales de goce y derechos reales de garantía.

A) Los derechos reales de goce permiten a su titular usar la cosa directamente en su beneficio. El
primero de ellos y el más completo es el derecho de dominio. Junto a él están otros derechos
reales de goce con facultades limitadas como el usufructo, el uso y la servidumbre.

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B) Los derechos reales de garantía permiten el uso de la cosa indirectamente en consideración al

valor de cambio de la cosa y su finalidad es asegurar el cumplimiento de una obligación principal,
propia o ajena, en forma tal que, en caso de no darse cumplimiento a esta obligación, la cosa
constituida en garantía, con el auxilio de la justicia, pueda enajenarse para obtener con el
producto el cumplimiento de las prestaciones incumplidas. Estos derechos reales de garantía son
la prenda y la hipoteca.
Derecho real de goce: el dominio, uso habitación
Derecho real de garantía: hipoteca, prenda
 Considerando el particular contenido del dominio, puede hacerse una separación entre éste, que
confiere un poder total y absoluto, y los otros derechos reales, ya que estos confieren derechos
sobre una cosa ajena, denominándose por ello “derechos reales en cosa ajena”. Por ejemplo
derecho real de usufructo, uso habitación.

En los Art.577 y 578 CC el legislador define los derechos reales y personales respectivamente.

 Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.

 Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas que, por
un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas.

En estas dos clases de derechos se presentan numerosas diferencias debido a la naturaleza misma
que ellos presentan;

 entre estas diferencias hay una que dice relación con la cantidad o número de estos derechos,
porque los derechos reales, por la circunstancia de que recaen sobre bienes en forma directa y por
el carácter absoluto de ellos mismos, se encuentran establecidos por la ley.

 En cuanto a los derechos personales no se da esta característica de estar establecidos por la

ley y el número de ellos no puede determinarse, porque principalmente van a depender en su
origen de la voluntad de las partes.

El mismo CC en el art.577 hace una enumeración de los derechos reales: Son derechos reales el
de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de servidumbres activas, el de
prenda y el de hipoteca.

Estos derechos reales enumerados en el art.577 no son los únicos que se contemplan por el
legislador, es así como en el propio CC el legislador nos señalan otro derecho real en el art.579: el
derecho de censo, que tiene una doble característica, por un lado es un derecho personal y, por
otro lado, es un derecho real cuando se persigue el inmueble (finca) gravado con el censo.
El art.2022 CC define el censo: Se constituye un censo cuando una persona contrae la obligación
de pagar a otra un crédito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca
suya con la responsabilidad del crédito y del capital.

Pero, además hay otros derechos reales llamados derechos reales administrativos, contemplados
en leyes de carácter especial. as¡, en el Código de Minería vigente (art.54) se dice que el
pedimento y la manifestación inscritas constituyen derechos reales inmuebles y se le aplican en
cuanto a su transferencia y transmisión las mismas reglas que a los demás bienes raíces. El
pedimento es la concesión de exploración (autorización para buscar minerales en terreno ajeno),
y la manifestación es la concesión de explotación, o sea, la concesión para poder extraer la
sustancia minera.

Por otro lado, el Código de Aguas en su art.6 dice que el derecho de aprovechamiento es un
derecho real que recae sobre las aguas y consiste en el uso y goce de las aguas conforme a las
reglas del mismo Código.

El problema que se suscita en esta materia es si los particulares podrían entrar a crear otros
derechos reales que los establecidos por la ley o si sólo es la ley la que dice cuales son estos

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derechos: en nuestro país, las normas referentes a la constitución y organización de la propiedad

tienen el carácter de normas de orden público y entre estas normas se encuentran las relativas a
los derechos reales, razón por la cual se estima que los particulares no pueden crear derechos
reales.

Pero, esto no significa que los particulares están totalmente ajenos a ellos, porque, si bien el
derecho real es creado por la ley, generalmente es la voluntad de los particulares la que las
origina.
Así, el derecho de hipoteca es un derecho establecido por la ley, pero, para que se dé una
hipoteca es necesario que una persona constituya este derecho en favor de otra; para que exista
usufructo es necesario que el propietario se lo confiera a otra persona.
Es decir, en cuanto al origen de un derecho real en particular, interviene la voluntad de los
particulares.

Derecho Personal. (art.578)

Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas que, por
un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas.

El derecho personal es un vínculo obligatorio entre personas, vínculo que se refiere a una
prestación determinada, prestación frente a la cual una parte resulta obligada a dar, hacer o no
hacer algo.
En el derecho personal hay un vinculo entre una parte que es el acreedor (que es quien puede
exigir la prestación) y otra que es el deudor (que es el obligado al cumplimiento de esa
obligación).

 Estos derechos personales pueden surgir de un hecho del deudor, de un acuerdo de

voluntades, de la ley, etc. Su creación no está entregada al legislador, sino que ello depende de la
voluntad de las personas en la generalidad de los casos.
Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso
real de las voluntades de dos o más personas, como
los “contratos” o convenciones; ya de un hecho voluntario
de la persona que se obliga, como en la aceptación de
una herencia o legado y en todos los “cuasicontratos”;
ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria
o daño a otra persona, como en los “delitos y
cuasidelitos”; ya por disposición de “la ley”, como entre
los padres y los hijos sujetos a patria potestad.

579-1437-2284=fuentes de las obligaciones.

 De los derechos reales nacen las acciones reales (art.577 parte final) y de los derechos
personales nacen las acciones personales (art.578 parte final).
Tanto los derechos reales como los personales tienen una importancia relevante en el derecho.

 Por otro lado, el legislador le aplica a estos derechos algunas normas propias de las cosas
corporales, como por ejemplo: la clasificación en muebles e inmuebles (art.580) y nos dice el CC
que: Los derechos y las acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea la cosa en
que han de ejercerse o que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un inmueble es inmueble.
Así, la acción del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la acción
del que ha prestado dinero para que se le pague, es mueble.

Explicación del 580: Pilar es usufructuaria de un inmueble de doña Edith y a su vez es

usufructuaria del notebook de marta, el derecho de usufructo sobre inmueble es
inmueble y el derecho de usufructo sobre el notebook es mueble. Por lo tanto para ver
si el derecho es mueble o inmueble hay que ver sobre la cosa en la cual recae.

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Otro aspecto que debe considerarse es lo que dispone el art.581 CC: Los hechos que se deben se
reputan muebles.

II.- Bienes muebles y bienes inmuebles Art.566, 567, 580 y 581 del CC.

Art. 566. Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles.

Art. 567. Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea moviéndose
ellas a sí mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que
sólo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas. Exceptúanse las
que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su destino, según el
artículo 570.

Art. 568. Inmuebles o fincas o bienes raíces son las cosas que no pueden transportarse
de un lugar a otro; como las tierras y minas, y las que adhieren permanentemente a
ellas, como los edificios, los árboles. Las casas y heredades se llaman predios o
fundos

Inanimados

Muebles naturales semovientes.

Corporales anticipación

Bienes Inmuebles naturaleza

Destinación.

Adherencia.

Incorporales derechos reales

Personales

Acciones reales

Personales

Inanimados: (requieren de una fuerza externa. Ejm/ el celular) y los semovientes sería
un caballo.
Los muebles por anticipación: en realidad, en estricto rigor, son bienes muebles, que se
reputan inmuebles por adherencia. Pero que a la vez la ley los reputa muebles por
anticipación para el solo efecto de constituir derechos en favor de terceros.
Ejemplo: la fruta, tengo un terreno con plantación de manzanas y resulta que como
vendo manzanas se despliegan del árbol, por eso la ley los reputa muebles por
anticipación para el favor de terceros.

Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea
la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un
inmueble, es inmueble. Así la acción del comprador para que se le entregue la finca
comprada, es inmueble; y la acción del que ha prestado dinero, para que se le pague,
es mueble.

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Art. 581. Los hechos que se deben se reputan muebles. La acción para que un artífice
ejecute la obra convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecución del
convenio, entra por consiguiente en la clase de los bienes muebles.

Importancia de esta clasificación:

1. - En lo relativo a la forma en que se perfecciona el contrato de compraventa (art.1801 CC): la

regla general es que el contrato de compraventa se perfecciona cuando hay acuerdo en la cosa y
en el precio (contrato consensual).

Pero, tratándose del contrato de compraventa sobre bienes raíces (inmuebles) el contrato de
compraventa no es consensual, sino que es solemne y la solemnidad es la escritura pública. Si el
art.1801 nos da una regla general (la compraventa es consensual), tenemos que entender que se
refiere a la compraventa de bienes muebles.

2. - En cuanto a la forma en que se hace la tradición de los derechos sobre muebles o inmuebles:
la tradición es un modo de adquirir definido en el art.670 del CC. El legislador da normas distintas
en cuanto a la forma de hacer la tradición respecto de los bienes muebles e inmuebles.

La tradición de los bienes muebles se hace en la forma que señalan el art.684 del CC, y la
tradición de los derechos sobre inmuebles se encuentra reglamentada en el art.686 CC, que rige
respecto de todos los inmuebles, menos respecto de la servidumbre: inscripción del título en el
Registro del Conservador.

Tradición de un bien mueble:

Art. 684. La tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de
las partes a la otra que le transfiere el dominio , y figurando esta transferencia por uno
de los medios siguientes: 1º. Permitiéndole la aprensión material de una cosa
presente; (ahí esta) 2º. Mostrándosela (longa manus); 3º. Entregándole las llaves
del granero, almacén,
cofre o lugar cualquiera en que esté guardada la cosa (esta en esa bodega); 4º.
Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido (me
dijo que se lo fueran a dejar a su casa en tal lugar); y 5º. Por la venta, donación u
otro título de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario,
arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro
título no translaticio de dominio; y recíprocamente por el mero contrato en que el dueño
se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.

La forma de hacer la tradición: se hace “significando una de las partes a la otra que le
transfiere el dominio” (respuesta profe.)
Como se significa esto? Con los numero 1,2,3,4 y 5 del artículo precedente.
En el numero 5 hay dos formas

1. La traditio brevi mano: yo le arriendo el brillo al profesor, yo soy dueña y el

profesor mero tenedor, el profesor me compra el brillo en 500 pesos, lo que le
tengo hacer yo es la tradición, pero no es necesario que el profe me lo restituya
para que yo le haga la tradición.

2. y el contituto posesorio: ejemplo de kramer en el festival de viña del mar,

kramer le vendió el piano a Piñera y Piñera se lo arrienda. Kramer le hizo la
tradición a Piñera? Si, con contituto posesorio, paso de ser dueño a mero
tenedor, pero no se despegó del piano.

Tradición de los bienes inmueble:

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Art. 686. Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción del
título en el Registro del Conservador. De la misma manera se efectuará la tradición
de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes raíces, de los derechos de
habitación o de censo y del derecho de hipoteca. Acerca de la tradición de las minas
se estará a lo prevenido en el Código de Minería.

La tradición de los inmuebles se realiza mediante la inscripción en el conservador de

bienes raíces, en el registro de propiedades.

3. - Hay otro modo de adquirir en el cual se presentan diferencias fundamentales respecto de los
bienes muebles e inmuebles: esta es la prescripción, tratándose de la prescripción ordinaria, el
plazo para adquirir el dominio de la cosa poseída es distinto tratándose de bienes muebles o
inmuebles: El tiempo necesario para la prescripción ordinaria es de 2 años para los muebles y de
5 años para los bienes raíces (art.2508 CC).

Prescripción ordinaria: se efectúa cuando precede posesión irregular (2 muebles, 5

inmuebles)
Prescripción extraordinaria: posesión irregular, sea mueble o inmueble 10 años.

4. - Influye también esta clasificación en materia de sucesión por causa de muerte: los herederos
pueden disponer sin mayores problemas de los bienes muebles, pero para disponer de los bienes
inmuebles necesitan cumplir ciertos requisitos que nos señalan el art.688 del CC: en el momento
de deferirse la herencia, la posesión de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero;
pero esta posesión legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble,
mientras no proceda.

Art. 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesión efectiva de ella se confiere

por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesión legal no habilita al heredero
para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no preceda:
1º. La inscripción del decreto judicial o la
resolución administrativa que otorgue la posesión
efectiva: el primero ante el conservador de bienes
raíces de la comuna o agrupación de comunas en que haya
sido pronunciado, junto con el correspondiente
testamento, y la segunda en el Registro Nacional de
Posesiones Efectivas;
2º. Las inscripciones especiales prevenidas en los
incisos primero y segundo del artículo precedente: en
virtud de ellas podrán los herederos disponer de consuno
de los inmuebles hereditarios, y
3º. La inscripción prevenida en el inciso tercero:
sin ésta no podrá el heredero disponer por sí solo de
los inmuebles hereditarios que en la partición le hayan
cabido.

Los herederos puede disponer de viene muebles? Si y cuando puede disponer de los
inmuebles? Cuando proceda las disposiciones que a continuación se relatan. (Número
del artículo)

5. A) En materia de familia también importa esta clasificación: así, en la sociedad conyugal los
inmuebles aportados por uno de los cónyuges o adquirido por éste a título gratuito ingresan al
haber propio del respectivo cónyuge, en tanto que los bienes muebles aportados por cualquiera de
los cónyuges o adquiridos a cualquier título durante el matrimonio, ingresan al haber de la
sociedad conyugal (art.1725 CC).
Hay que hacer una distinción si entran en el haber absoluto o haber relativo,
supongamos que pilar está casada en sociedad conyugal con Joaquín, puede pasar que

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Joaquín obtenga un bien inmueble. Hay un patrimonio de joaquin y por otro lado un
patrimonio de Pilar, pero los acreedores ven el patrimonio del hombre y el de la
sociedad conyugal.
Joaquín adquirió un inmueble, como lo adquirió? Puede ser por A: título gratuito B: por
título Oneroso, si lo obtuvo por título Gratuito, lo adquirió por herencia, en este caso el
inmueble se va a su haber (de la sociedad conyugal) y si compro un inmueble producto
de su trabajo, el inmueble se va al debe de la sociedad.
Joaquín adquirió a título gratuito un auto por herencia, se va al haber relativo
Joaquín producto de su trabajo compro un auto y este ingresa ¿?? (preguntar bien el
esquema)

Si se adquirió un bien mueble a título gratuito se va al haber relativo y si es a título

oneroso al haber absoluto.

5. B) También en materia de familia esta clasificación tiene importancia en otro sentido: en la

sociedad conyugal se distinguen los bienes sociales y los bienes propios; tratándose de los bienes
sociales la administración le corresponde al marido. Sin embargo, estas facultades del marido se
encuentran limitadas tratándose de la enajenación o gravamen de los bienes inmuebles
pertenecientes a la sociedad conyugal, ya que el marido no va a poder enajenar voluntariamente
o gravar los bienes raíces sin la autorización de la mujer (art.1749 inc.3º CC). Tampoco podrá sin
dicha autorización arrendar, ceder la tenencia ni disponer entre vivos a titulo gratuito los bienes
raíces sociales urbanos por más de 5 años, ni lo bienes raíces rústicos por m s de 8 años
(art.1749 inc.4º).
También hay diferencias en lo que se refiere a los bienes propios de la mujer, porque aquí hay
que distinguir entre los bienes muebles y los bienes inmuebles. El marido también tiene la
administración de los bienes propios de la mujer cuando hay sociedad conyugal
Además de esta autorización judicial el marido necesita el consentimiento de la mujer (art.1754),
en tanto que para la enajenación o gravamen de los bienes muebles el marido necesita sólo el
consentimiento de la mujer, que podrá ser suplido por el juez cuando la mujer estuviere
imposibilitada de manifestar su voluntad (art.1755). Si se omite cualquiera de estas formalidades
la sanción aplicable es la nulidad relativa (art.1757).

5. C) También dentro del derecho de familia y tratándose de los bienes raíces del pupilo, el
guardador va a necesitar autorización judicial para gravar o enajenar dichos bienes, lo que se
debe fundar en utilidad o necesidad manifiesta (art. 393 CC). Para enajenar o gravar los bienes
raíces de cualquier naturaleza del hijo de familia, se necesita autorización judicial (art.255 CC).

6.- En la rescisión del contrato de compraventa por lesión enorme: ella sólo es procedente cuando
se trata de inmuebles (art.1891 CC). La misma norma se aplica a la permuta de los bienes
inmuebles.

7.- Dentro de los mismos derechos reales que enumera el art.577 tiene importancia esta
clasificación: hay algunos derechos reales que sólo pueden proceder respecto de bienes inmuebles
y otros proceden sólo respecto de bienes muebles. Así, los derechos reales de servidumbre,
habitación e hipoteca, sólo pueden recaer sobre los bienes inmuebles.
Por su parte, el derecho de prenda sólo puede recaer sobre bienes muebles (art. 2384: Por el
contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su
crédito.).

8.- También tiene importancia con respecto a las acciones posesorias, puesto que ellas sólo
proceden respecto de bienes inmuebles y jamás sobre muebles (art.916).

9.- También tiene importancia esta clasificación en el derecho procesal, ya que la competencia de
los tribunales se determina en forma distinta según si la acción que se ejerce es mueble o
inmueble.

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10.- En materia penal también es importante, porque hay ciertos delitos específicos para cada una
de estas categorías de bienes: el hurto y el robo recaen sólo sobre bienes muebles y, respecto de
los inmuebles, el delito específico existente a su respecto es la usurpación.
Esta situación, que se de una mayor importancia a los bienes inmuebles, es propia de la
concepción dominante a la‚ poca de la dictación del Código. La economía era esencialmente
agrícola y la base del dominio agrícola es la tierra, de ah¡ la importancia que se da a la propiedad
raíz, concepción que no corresponde a la realidad de hoy día.

Bienes Muebles

Son los que pueden trasladarse de un lugar a otro sin perder su individualidad (art.567 inc.1
y 574 CC).

Estos bienes se subclasifican en dos grupos:

a.- Muebles por naturaleza corresponden al concepto dado, esto es, los que pueden
trasladarse de un lugar a otro sin perder su individualidad, sea que se muevan por sí mismos
(semovientes) o sea que se muevan por una fuerza externa (cosa inanimada).

b.- Muebles por anticipación son aquellos que son productos o accesorios de un inmueble,
pero que se consideran muebles antes de separarse del inmueble para el solo efecto de
constituir un derecho sobre ellos a favor de otra persona distinta del dueño (art.571 CC).

Art. 571. Los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas
de un campo, la madera y fruto de los árboles, los animales de un vivar, se reputan
muebles, aun antes de su separación, para el efecto de constituir un derecho sobre
dichos productos o cosas a otra persona que el dueño. Lo mismo se aplica a la tierra o
arena de un suelo, a los metales de una mina, y a las piedras de una cantera.

Art. 573. Las cosas que por ser accesorias a bienes raíces se reputan inmuebles, no
dejan de serlo por su separación momentánea; por ejemplo, los bulbos o cebollas
que se arrancan para volverlas a plantar, y las losas o piedras que se desencajan de su
lugar, para hacer alguna construcción o reparación y con ánimo de volverlas a él.
Pero desde que se separan con el objeto de darles diferente destino, dejan de ser
inmuebles.

Explicación: pilar tiene pastelones, pero tiene un problema pilar, se le rompió la cañería
que estaba debajo del pastelón. Por lo tanto debe sacar el pastelón para arreglar la
cañería. Cuando se despega, se separa del inmueble, dejaría de ser un inmueble por
adherencia, pero si esa separación es transitoria no pierde la calidad de inmueble, la
pierde la calidad de inmueble si se sacan los pastelones para venderlos y los cambia por
porcelanato.

Al considerarse muebles antes de su separación y para el solo efecto de constituir un derecho

sobre ellos, se le aplican las normas propias de los bienes muebles (art.580 inc. final en relación
con el art.571 CC).

Estos bienes que son productos o accesorios de un inmueble se denominan “inmovilizados”, pero
en el evento de ser separados del inmueble tendrían la calidad de muebles por anticipación
cuando sobre ellos se va a constituir un derecho a favor de un tercero.

Lo que sucede es que el mueble por anticipación, una vez separado del inmueble, recupera
plenamente su calidad de bien mueble siempre que la separación sea permanente y no transitoria
(art.573 CC).

El legislador también se refiere a los bienes muebles de una casa (art.574 inc.2 CC), estos
muebles son los que componen el ajuar de la casa y esta constituido por los bienes muebles de

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uso doméstico, común y continuo en un hogar. Este art.574 inc.2 está en concordancia con el
art.1121.

Art. 574. Cuando por la ley o el hombre se usa de la expresión bienes muebles sin otra
calificación, se comprenderá en ella todo lo que se entiende por cosas muebles, según
el artículo 567. En los muebles de una casa no se comprenderá el dinero, los
documentos y papeles, las colecciones científicas o artísticas, los libros o sus estantes,
las medallas, las armas, los instrumentos de artes y oficios, las joyas, la ropa de vestir y
de cama, los carruajes o caballerías o sus arreos, los granos, caldos, mercancías, ni en
general otras cosas que las que forman el ajuar de una casa.

Bienes Inmuebles (fincas o bienes raíces)

Son los que no pueden trasladarse de un lugar a otro. Su característica esencial es la inmovilidad,
es decir, el hecho de estar fijos, de carecer de traslación, y en esto es en lo que contrastan con
los bienes muebles, que son esencialmente movibles.

El art.568 se refiere a los bienes inmuebles y señala que son las cosas que no pueden
transportarse de un lugar a otro; como las tierras y las minas, y las que adhieren
permanentemente a ellas, como los edificios, los árboles. El inc.2 nos señala que las casas o
heredades se llaman predios o fundos. En este aspecto adquiere importancia una clasificación que
distingue entre predios rústicos y urbanos.

Esto nos lleva a ver el problema de los predios urbanos y rurales y los predios rústicos y no
rústicos; esta distinción se hace atendiendo a dos criterios diferentes:

A) a un criterio de situación o ubicación (criterio geográfico).

B) a un criterio de destinación (criterio funcional).

A) - En este caso se habla de predios urbanos y rurales atendiendo a si el inmueble está

ubicado dentro o fuera del radio urbano de la ciudad, respectivamente.

B) - En este caso, la distinción entre predios rústicos y no rústicos atiende a cual es la

destinación que se le da al inmueble. Así, predio rústico es aquel susceptible de uso agrícola,
ganadero o forestal; y predio no rústico es aquel que no tiene la posibilidad de tal uso.

Luego, estas dos ideas de predio urbano y rural y de predios rústicos y no rústicos pueden
superponerse. El legislador establece en distintas leyes esta clasificación y hace referencia a ella.
As¡ por ejemplo: en la Ley de Reforma Agraria (N.16.640 art.1 letra a), se ha definido al predio
rústico como todo inmueble susceptible de uso agrícola, ganadero o forestal, está situado en
sectores urbanos o rurales; la ley N.11.622 (1954) sobre arrendamiento de inmuebles dice que,
para sus efectos se entiende como predio urbano el que está situado en poblado y el edificio que
fuera de población se destine normalmente a vivienda y no a menesteres campestres (art.1). El
CC hace referencia a esta distinción (Art.407, 1749, 1756) pero al no contemplarse en él un
concepto de predio rústico de orden funcional como el contenido en la Ley 16.640, parece
adecuado estimar que utiliza como base de distinción la ubicación geográfica.

**Otra clasificación de bienes inmuebles es la que distingue entre:

1.- Inmuebles por naturaleza.

2.- Inmuebles por adherencia.

3.- Inmuebles por destinación.

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1. - Inmuebles por naturaleza. Son específicamente las cosas que no pueden transportarse
de un lugar a otro (art.568 inc.1). Este artículo hace también referencia a los predios y fundos,
en los cuales hay tantos bienes inmuebles por naturaleza como por adherencia y destinación.

2. - Inmuebles por adherencia. Son ciertos bienes que, siendo muebles por naturaleza, se
reputan inmuebles por estar adheridos permanentemente a un inmueble. Hay aquí una ficción,
porque a ciertos bienes que son muebles, por la circunstancia de estar adherido a un inmueble,
la ley les atribuye esta calidad (art.568 inc.1 seg. parte:... y las que adhieren
permanentemente a ellas, como los edificios, los árboles).

Art. 569. Las plantas son inmuebles, mientras adhieren al suelo por sus raíces, a
menos que estén en macetas o cajones, que puedan transportarse de un lugar a otro.

Art. 570. Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que
están permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin
embargo de que puedan separarse sin detrimento. Tales son, por ejemplo:
Las losas de un pavimento; (inmueble por adherencia)
Los tubos de las cañerías; ( inmueble por adherencia)
Los utensilios de labranza o minería, y los animales (inmueble por destinación)
actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca,
con tal que hayan sido puestos en ella por el dueño de la
finca;
Los abonos existentes en ella, y destinados por el
dueño de la finca a mejorarla; (inmueble por destinación o por adherencia, hay que
distinguir )
Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y
máquinas que forman parte de un establecimiento industrial
adherente al suelo, y pertenecen al dueño de éste; (inmueble por adherencia o
destinación, hay que distinguir)
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras,
estanques, colmenas, y cualesquiera otros vivares, con tal
que éstos adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo,
o de un edificio. (Inmueble por adherencia)

(La palabra “Se reputan inmuebles”, es decir no son inmuebles, se reputan inmuebles
por lo tanto son muebles)

El tractor: es un inmueble por destinación.

Bienes por adherencia: debe estar adheridos permanentemente

Bienes por destinación: debe estar adheridos permanentemente al uso cultivo beneficio
de un inmueble.

Para que un bien mueble tenga la calidad de inmueble por adherencia es necesario que cumpla
con 2 requisitos:

- Que el bien mueble esté adherido al inmueble formando un solo todo con él (árboles a un
bosque).

- Que esta adherencia sea permanente; si la adherencia es ocasional o transitoria el bien

no adquiere la calidad de inmueble por adherencia, sino que mantiene el carácter de bien
mueble.

Estos inmuebles por adherencia son los que se consideran muebles por anticipación aún antes de
estar separados del inmueble al que se adhieren, pero para el solo efecto de constituir un derecho
sobre ellos a favor de otra persona distinta del dueño. Estos muebles por anticipación, una vez
separados del inmueble a que se adhieren, recuperan su calidad de muebles (art.573 parte

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final: ...Pero desde que se separan con el objeto de darles diferente destino, dejan de ser
inmuebles).

La jurisprudencia ha agregado otros casos de inmuebles por adherencia, así por ejemplo: servicio
de calefacción, túneles, puentes, líneas férreas.

En los actos jurídicos que se realizan sobre un inmueble se comprenden tanto los por naturaleza
como los por adherencia.

3.- Inmuebles por destinación. En sí son muebles por naturaleza, pero por el hecho de estar
permanentemente destinados al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, la ley los considera
inmuebles, aunque puedan existir separadamente de este último.

Se distinguen de los inmuebles por adherencia ya que en los inmuebles por destinación no hay
unión entre mueble e inmueble, la inmovilización es meramente jurídica, no corresponde a la
naturaleza misma de las cosas. Para que un mueble pueda considerarse inmueble por destinación
es necesario que concurran dos requisitos (art.570 inc.1):

- Que el mueble esté destinado al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, es decir, que sea
accesorio al inmueble.

- Que la destinación sea permanente, si fuera transitoria el bien conservaría el carácter de

mueble.

El art.570 plantea dos interrogantes: Será necesario que concurran copulativamente estos
requisitos o finalidades (uso, cultivo y beneficio). Duda que se plantea por el uso de la conjunción
“y”. La doctrina y jurisprudencia en general estima que debe entenderse que para que un mueble
tenga la calidad de inmueble por destinación, basta que tenga cualquiera de estas destinaciones,
no siendo necesaria la concurrencia copulativa de ellas.

La Corte Suprema (2 de noviembre de 1945) señaló que al decir la ley que se reputan inmuebles
por destinación las cosas muebles que están destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble,
no obstante el empleo de la conjunción copulativa y, lógicamente, debe entenderse que, para
darles esa calidad, basta que están destinadas a una cualquiera de esas finalidades y no es
necesario que concurran las tres copulativamente (Revista de Derecho y Jurisprudencia, t.43,
secc. primera, p.227).

Ahora, ¿quién debe hacer la destinación? El dueño o un tercero? En general se estima que la
destinación del mueble al uso, cultivo y beneficio de un inmueble puede hacerla el dueño o un
tercero, salvo casos en los cuales la destinación deba hacerla el dueño y no otro. Tales son los
casos de los inc.4, 5 y 6 del art.570.

En estos casos, la destinación del mueble debe hacerla el dueño del inmueble, de modo que si la
hace el tercero el mueble no tendrá la calidad de inmueble por destinación.

Algunos autores critican la enumeración del art.570 y sostienen que principalmente no todos estos
bienes son inmuebles por destinación, sino que otros tienen distinta calidad: las lozas de un
pavimento y los tubos de las cañerías no serían inmuebles por destinación, sino que serían
inmuebles por adherencia, teniendo sólo los restantes tal carácter (inmuebles por destinación).

Los inmuebles por destinación pueden tener la calidad de muebles por anticipación (art. 571) y
también recuperan sin problemas la calidad de muebles al separarse del inmueble (art.572).

III.- Bienes de producción y bienes de consumo

Los bienes de consumo están destinados a satisfacer directa e inmediatamente las necesidades de
los seres humanos.

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Los medios de producción son bienes cuya finalidad es la producción de otros bienes. Por la
destinación misma que ellos tienen, los medios de producción son de naturaleza compleja y
normalmente tienen un valor considerable; en los medios de producción hay varios bienes
organizados según ciertos principios científicos o tecnológicos que en conjunto permiten la
elaboración de otros bienes. Cada uno de los componentes del medio de producción es a la vez un
bien en sí mismo que tiene su valor propio y es susceptible de clasificación dentro de las
categorías tradicionales de los bienes. Por la naturaleza misma y considerando el concepto de
inmuebles del legislado, dentro del cual están los inmuebles por adherencia y destinación, los
medios de producción, en general, pueden considerarse inmueble como un solo todo.

Esta clasificación tiene importancia por el gran valor de los bienes de producción, que es muy
superior a los de consumo.

IV.- Bienes consumibles y bienes no consumibles

Esta clasificación sólo es aplicable a los bienes muebles y el legislador la contempla

imperfectamente en el art.575 CC. La noción de consumibilidad tiene su origen fundamentalmente
en la naturaleza de la cosa o en la función o fin que ésta desempeño.

Art. 575. Las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles. A las primeras
pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin
que se destruyan. Las especies monetarias en cuanto perecen para el que
las emplea como tales, son cosas fungibles.

Consumibilidad: tiene que ver con que el producto se consume, se agota.

Fungibilidad: igual poder liberatorio

Ejemplo un libro que se compró en la feria del libro, este bien por naturaleza es
fungible, pero si esta autografiado por el autor, ya no es fungible, porque aunque me
den otro no tiene igual poder liberatorio.
La manzana es un bien consumible, el auto no.

En doctrina se distingue entre la consumibilidad objetiva y la consumibilidad subjetiva:

A) Son objetivamente consumibles aquellas cosas que al primer uso se destruyen

natural o civilmente. Ejm: la manzana que se comió

 La destrucción es natural cuando las cosas desaparecen físicamente o sufren una

alteración en su naturaleza misma, alteración que debe ser de importancia.

 Son civilmente consumibles aquellas cosas en las cuales su primer uso implica su
enajenación.

B) De lo anterior se desprende que son objetivamente no consumibles aquellas cosas

que no se destruyen ni natural ni civilmente con el primer uso.

 Son subjetivamente consumibles los bienes que según el destino que tengan para
su titular, su primer uso importa enajenarlos o destruirlos.

 Por lo anterior, son subjetivamente no consumibles aquellos bienes en que el primer

uso no importa enajenación o destrucción.

Esta clasificación tiene importancia porque hay ciertos actos jurídicos que no pueden recaer sobre
cosas consumibles. Así sucede, por ejemplo, con el contrato de arrendamiento de cosas
corporales: en este contrato el arrendatario obtiene el derecho de goce sobre la cosa, pero sobre
él pesa la obligación de conservar la misma y restituirla al final del contrato (art.1915, 1939 y

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1947 CC). Lo mismo sucede con el contrato de comodato, el que tampoco puede recaer en bienes
consumibles (art.2174); el mutuo recae sobre cosas consumibles (art.2196 CC).

Por ejemplo no se podría dar comodato una manzana, porque no se puede restituir.
Pero si presto un secador de pelo, me deben restituir el mismo secador de pelo, porque
el comodato recae sobre cosas no consumibles igual que el usufructo. ( el cuasi-
usufructo sí, pero lo veremos más adelante)

Dentro de esta misma clasificación adquieren importancia dos conceptos:

A) Bienes corruptibles, bienes consumibles que deben consumirse en breve tiempo, pues
pronto pierden su aptitud para el consumo. Art. 488 CC, 483 CPC.

B) Bienes deteriorables, clasificación intermedia en relación al paulatino deterioro de un bien

no consumible por el uso, lo que la ley considera en ciertas circunstancias.

V.- Bienes fungibles y bienes no fungibles

Si bien el CC incurre en un error, la doctrina es clara en cuanto a los bienes fungibles y no

fungibles.

Bienes fungibles son los que pueden reemplazarse recíprocamente en el cumplimiento de la

obligación entre las partes. (Igual poder liberatorio) Es decir, la idea de la cosa fungible
descansa sobre la noción de equivalencia, de reciprocidad entre una y otra cosa, y no en la
destrucción de la cosa, sea natural o civilmente.

Los bienes fungibles tienen un mismo poder liberatorio, o sea, con cualquiera de estos bienes el
deudor puede dar cumplimiento a su obligación, no importando al acreedor cuál de estos bienes
reciba en pago de lo que se le debe. El bien fungible puede sustituirse por otro de igual género o
calidad.

Hay equivalencia entre todos estos bienes, siempre que sean del mismo género y de la misma
calidad (el bien que es esencialmente fungible es el dinero).

Bienes no fungibles son los que por su individualidad no pueden ser reemplazados por uno
equivalente. No hay equivalencia en las cosas no fungibles y, por lo tanto, no puede haber
reemplazo por otro del mismo género o calidad.

Cuando se trata de cosas no fungibles (por ejemplo: una obligación) el deudor, para cumplir la
obligación, deberá entregar específicamente aquella cosa debida, no pudiendo entregar otra.
(ejemplo libro autografiado, no puede entregar otro sino el mismo)

Relación entre la consumibilidad y la fungibilidad

Aún cuando el CC incurre en una confusión en el art.575, son distintas las cosas fungibles de las
consumibles, porque en la clasificación de cosa en consumible y no consumible se atiende a la
destrucción de la cosa en el primer uso; mientras que en la clasificación de cosas fungibles y no
fungibles se mira al poder liberatorio o a la equivalencia de estos bienes.

No debemos dejar de considerar la fungibilidad subjetiva, dos o más cosas son subjetivamente
fungibles cuando el interesado les atribuye igual valor económico y de uso y, en todo caso, igual
poder liberatorio, sin que intervenga el valor de afección.

VI.- Bienes principales y bienes accesorios

Principales son los que existen por sí mismos, en forma independiente de la existencia de otros
bienes. Accesorios son aquellos que para existir necesitan de otros bienes. Así, el suelo es un bien
principal, en tanto que los árboles son accesorios.
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Cosas accesorias, en sentido estricto, son cosas que, sin ser integrantes o pertenencias de otras,
se incluyen por voluntad de las partes a otra que se reputa como principal, sin tener con ésta una
unidad de destino económico.

Partes integrantes son componentes de una cosa que, estando incorporada a ella, pierden o
carecen de individualidad.

Pertenencias son cosas muebles que tienen una propia individualidad, pero que están destinadas
al uso, cultivo o beneficio de otro inmueble o mueble.

En nuestro sistema jurídico debe tenerse presente que los inmuebles por adherencia y por
destinación son accesorios del inmueble por naturaleza. Con respecto a los derechos reales
encontramos algunos que son accesorios como la prenda y la hipoteca (art.46 CC).

VII.- Bienes divisibles y bienes indivisibles

Desde un punto de vista físico todos los bienes corporales son divisibles; jurídicamente hay otro
concepto de divisibilidad: uno físico y otro intelectual.

a. - Son físicamente divisibles los bienes que pueden separarse en partes sin perder su
individualidad, por ejemplo: un líquido como el agua es divisible, en cambio, un animal es
físicamente indivisible.

b. - Son intelectualmente divisibles las cosas o derechos que pueden separarse en partes
sociales, aunque no puedan serlo físicamente. Desde este punto de vista todos los bienes,
corporales o incorporales, son divisibles. Lo interesante aquí es destacar que los bienes
incorporales (derechos), por su naturaleza y al no tener consistencia física, sólo son
intelectualmente divisibles y, por disposiciones legales, hay ciertos derechos que no pueden
dividirse ni siquiera intelectualmente: tal es el caso del derecho de servidumbre (art.826 y 827
CC), porque este derecho no puede pertenecer en partes o cuotas a varios titulares, porque el
titular de la servidumbre va a poder ejercer su derecho en su totalidad o integridad; sin
embargo, esto no obsta a que existan varios titulares de un derecho de servidumbre sobre un
mismo predio, pudiendo cada uno de ellos ejercerlo en su integridad (aquí¡ hay varios derechos
de servidumbre con distintos titulares).

VIII.- Bienes singulares y bienes universales

El CC no se refiere a ella, pero la alude en numerosas disposiciones, as¡ por ejemplo, en los
Art.1317, 951, 788 y 2504.

Bienes singulares son los que en sí mismos constituyen una sola unidad natural o artificial y
pueden ser simples o complejos:

a) Simples son aquellos que en sí mismos son de una indivisión de carácter unitario, por
ejemplo: un caballo.

b) Complejos o compuestos son aquellos que si bien constituyen una sola unidad, esta se
forma por la unión física de diversas cosas de carácter singular, por ejemplo: un edificio.

Bienes universales son agrupaciones de cosas singulares que no obstante conservar su

individualidad propia (sin conexión física), forman un todo al estar unidas por un vínculo de igual
destino, recibiendo una denominación común. Por ejemplo: una biblioteca.

Las universalidades se clasifican en dos grupos: de hecho y de derecho o jurídicas.

a) universalidades de hecho.

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Pueden definirse como el conjunto de bienes muebles de igual o distinta naturaleza que, a pesar
de estar separados entre ellos y de conservar la individualidad que le es propia, forman un solo
todo y ello por estar vinculados por una común destinación, generalmente de carácter económico.

Es importante resaltar que los bienes que conforman la universalidad de hecho pueden ser de
igual o distinta naturaleza; de igual naturaleza sería una colección filatélica, una biblioteca o un
rebaño (art.788), cada uno de los bienes que conforman estas colecciones permanece separado
de los demás, conservando su individualidad, pero tienen una común destinación. También puede
haber universalidad de hecho formada por bienes de naturaleza distinta; ello sucede, por ejemplo,
en el establecimiento mercantil o comercial, en el cual se integran un conjunto de bienes de
carácter corporal e incorporal (productos para la venta, instalaciones, derecho de llaves, patente
comercial, etc.).

Las universalidades de hecho presentan las siguientes características comunes:

1.- Están conformadas por un conjunto de bienes muebles autónomos y distintos entre ellos: el
hecho de ser autónomos o independientes diferencia la universalidad de hecho de las cosas
singulares compuestas, en las cuales también hay un conjunto de bienes, pero que no
conservan su autonomía, sino que existe entre ellos una unión física o material de modo que el
conjunto de cosas pasa a formar una cosa distinta. Los bienes que componen la universalidad
de hecho tienen individualidad propia, cada uno de los elementos componentes es en sí,
conservando aisladamente el valor económico que le corresponde. No tienen el carácter de
universalidad de hecho las cosas que solamente en conjunto pueden cumplir la función a que
están destinadas, ello porque al tener que cumplir una función en forma conjunta existe una
vinculación entre ellas que impide a cada una cumplir una función distinta de la función para la
cual se destinó. Ejemplo: un par de zapatos.

En cambio, en la universalidad de hecho cada uno de los bienes que la conforman,

considerados en forma independiente, cumplen su función y tienen su valor, pero si se les
considera en su conjunto acrecientan la función que cumplen y generalmente aumentan el
valor de los bienes.

2.- Lo que caracteriza a la universalidad de hecho es la común destinación de los bienes que la
conforman, destinación que muchas veces tiene un carácter económico. Es esta común
destinación la que hace aparecer a todos los bienes que conforman la universalidad de hecho
como un solo todo.

3.- Dentro de las universalidades de hecho puede hacerse una distinción en dos categorías:

 colecciones: son universalidades de hecho que se caracterizan por tener una composición
homogénea, por lo que los elementos que la componen son de igual naturaleza.

 Explotaciones (entre ellas esta el establecimiento comercial): se caracterizan por estar

formadas por bienes diversos, en ellas se comprenden bienes de distinta naturaleza y, aún
más, algunos de ellos corporales y otros incorporales. Lo que constituye los lazos de unión
entre todos estos bienes son las relaciones existentes entre ellos, que hace que configuren un
medio en su conjunto para obtener un fin determinado.

En las universalidades de hecho no hay elemento pasivo, sólo existe el elemento activo.

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b) universalidades de derecho o jurídicas.

Pueden definirse como el conjunto de relaciones (derechos y obligaciones) constituidos sobre una
masa de bienes, reguladas de un modo especial por la ley y que forman desde el punto de vista
jurídico un solo todo (constituye una abstracción jurídica).

Por ejemplo: la masa hereditaria.

Los elementos de la universalidad jurídica son:

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1.- Que sobre una masa patrimonial se hayan constituido relaciones jurídicas.

2.- Que dichas relaciones se regulen de un modo distinto al común.

3.- Que de esta regulación se deduzca que la ley considera el conjunto como si fuera un
ente distinto de cada uno de los bienes que individualmente lo componen.

Se caracteriza la universalidad de derecho por encontrarse en ella tanto un activo como un pasivo.
Los elementos que conforman el activo están ligados entre sí por la necesidad de responder ante
el eventual pasivo que exista; se presenta claramente esta relación de activo a pasivo en la más
característica universalidad de derecho, esto es, la herencia.

En la universalidad jurídica a diferencia de la universalidad de hecho, estas tienen un

componente distinto, porque? Porque tienen un activo y un pasivo, Seguimos con la
masa hereditaria, supongamos que fallece juan Pérez y este trasmite derechos y
obligaciones transmisibles, ergo, entienden que esta masa hereditaria tiene un activo y
un pasivo. Deben un millón de peso por un crédito que solicito, esto es de acuerdo a la
masa constituye pasivo, en cambio una universalidad de hecho no tiene pasivo. Es
únicamente si son un conjunto de bienes.

En esta universalidad tiene plena aplicación la figura de la subrogación, (La subrogación puede ser
real o persona, real se refiere a bienes y personal a personas) esto consiste en que de ella pueden
salir bienes que son reemplazados por otros, ejemplo: sale un libro y entra dinero, esta es una
subrogación real, es decir, de cosa a cosa.

Cuando muere el causante, puede que tenga un 35 grados, en caso los deudos pueden
perfectamente vender los bienes muebles, vendieron el anillo para pagar el funeral, sale
el anillo y entra el dinero

Las universalidades de derecho se nos presentan bajo variadas denominaciones en el campo

jurídico y no generalmente con el nombre de universalidades de derecho; estas universalidades de
derecho tienen su propia regulación, no necesariamente igual en cada caso.

Está fuera de discusión que la herencia es una universalidad de derecho. Hay un sector de la
doctrina que también considera universalidades de derecho al patrimonio de la sociedad conyugal,
al patrimonio del fallido (Fallido es el quebrado, pero quebrado está mal dicho es fallido) y al del
ausente, al patrimonio reservado de la mujer casada, el peculio profesional de los hijos de familia.

IX.- Bienes presentes y bienes futuros

Derecho de prenda general de los acreedores leímos:

Art. 2465. Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución

sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptuándose solamente los no embargables, designados en el artículo1618.

Quiere decir que cuando nosotros contraemos una obligación, ponemos nuestro
patrimonio a disposición del deudor, sea bienes mueble o inmuebles presente o futuros.
Es decir nosotros no podríamos señalar, buenamente, que el bien que le pretenden
embargar el dia de hoy no lo tenía el dia que contrajo la obligación porque opera el
sistema de la subrogación real. Salió un bien entro dinero.

El requisito del objeto es que exista o que se espera que exista.

Esta clasificación se hace atendiendo a si los bienes existen o no al momento de establecer la

relación jurídica. Si ellos existen realmente cuando se constituye la relación jurídica, son bienes
presentes; aquellos que no existen al momento de constituirse la relación jurídica, pero que se
espera que existan, son bienes futuros. En la compraventa se establecen normas sobre este
contrato cuando recaen sobre bienes presentes o futuros (art.1813). Según ello, los bienes

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futuros pueden clasificarse en: de existencia esperada y de existencia no esperada, atendiendo a

la posibilidad de existencia que a su respecto se presentan.

Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entenderá
hecha bajo la condición de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la
naturaleza del contrato aparezca que se compró la suerte.

X.- Bienes comerciables y bienes incomerciables

Se hace esta distinción atendiendo a si los bienes pueden o no ser objeto de relaciones jurídicas
por los particulares.

a. - Son comerciables aquellos que pueden ser objeto de relaciones jurídicas privadas, o sea,
aquellos sobre los cuales los particulares pueden tener o ser titulares de un derecho
determinado. A estos bienes se refiere el art.1461, cuando señalan que las cosas deben ser
comerciables para ser objeto de un acuerdo o manifestación de voluntad.

b. - Son incomerciables aquellos bienes que no pueden ser objeto de relaciones jurídicas
privadas.

La regla general es que las cosas sean comerciables, ( la excepción es incomerciable, esta
distinción es netamente por la interpretación) pero hay ciertas cosas que están sustraídas de las
relaciones jurídicas privadas, que no pueden ser objeto de actos jurídicos por parte de los
particulares.

Algunas no forman parte de los bienes comerciables en razón de su naturaleza, por ejemplo: alta
mar; hay otras que no son susceptibles de dominio por los particulares por el uso que se les da,
por ejemplo: los bienes nacionales de uso público (art.589 CC). Lo que caracteriza a las cosas
incomerciables es que no pueden ser objeto de ningún derecho privado. No sucede lo mismo con
las cosas que están afectas a una prohibición de enajenar, porque no obstante existir esa
prohibición, ellas no dejan de ser objeto de derecho privado.

Es distinto el concepto de inalienable con el de incomerciables. Una cosa es inalienable cuando no

puede ser enajenada y es incomerciable cuando no puede formar parte de un patrimonio privado.

Lo que sucede es que las cosas incomerciables son inalienables como consecuencia de la
imposibilidad de ingresar a un patrimonio privado.

Pero, hay bienes que están en el comercio porque forman parte del patrimonio privado, pero que
no pueden enajenarse.

Estos son los bienes de tráfico prohibido: son de este tipo, en general, las cosas sobre las cuales
existe una prohibición de enajenación, la que puede ser de carácter absoluto o relativo. Si la
prohibición es absoluta, la enajenación no puede efectuarse en forma alguna; si es relativa, puede
realizarse la enajenación si concurren ciertos y determinados requisitos. Las cosas inalienables o
de tráfico prohibido están contempladas en los Ns.1 y 2 del art.1464, que son de prohibiciones de
carácter absoluto, y en los Ns.3 y 4 se refiere a cosas afectas a prohibiciones relativas.

XI.- Bienes Apropiables y bienes inapropiables.

Esta clasificación está íntegramente ligada a la anterior y atiende a si los bienes son o no
susceptibles de propiedad.

Entre los bienes Apropiables se puede distinguir entre:

 Bienes apropiados y

 Bienes inapropiados.

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También se distingue entre los susceptibles de apropiación por los particulares y los no
susceptibles de apropiación por los particulares.

Bienes inapropiados son aquellos que, aún siendo susceptibles de dominio, carecen de dueño.
Puede ser que estos bienes no hayan tenido nunca propietario (res nullius), o bien, puede que
hayan tenido propietario y que este los haya abandonado con la intención o ánimo de
desprenderse de ellos (res derelictae).

Esta clasificación cobra importancia en el modo de adquirir llamado ocupación y hay que tener
presente que la existencia de bienes inapropiados se limita exclusivamente a la existencia de
bienes muebles (mostrencos) y no inmuebles (vacantes), en virtud de lo dispuesto en el art.590
CC: Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los límites
territoriales, carecen de otro dueño. La segunda clasificación dentro de este mismo grupo está en:

a.- bienes susceptibles de apropiación por los particulares.

b.- bienes no susceptibles de apropiación por los particulares.

La regla general es que los bienes sean susceptibles de apropiación por los particulares. Pero, hay
ciertos bienes que aún cuando por su naturaleza son susceptibles de tal apropiación, quedan
sustraídos de ella en razón de intereses generales. Es lo que sucede con las calles, caminos, etc.
Entre nosotros se denomina a los bienes de dominio de los particulares como bienes privados o
particulares; y a los bienes de la nación, bienes nacionales, como denominación de carácter
general.

XII.- Bienes privados y bienes nacionales.

Los bienes nacionales (art.589) se dividen en dos grupos:

1.- Bienes fiscales o del Estado.

2.- Bienes nacionales de uso público.

Art. 589 CC Se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nación toda.

Si además su uso pertenece a todos los habitantes de la nación, como las calles, plazas, puentes y
caminos, el mar adyacente y sus playas, se llaman bienes nacionales de uso público o bienes
públicos.

Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se llaman bienes del
Estado o bienes fiscales.

1.- Bienes fiscales o del Estado.

Son aquellos cuyo dominio pertenece a la nación toda, pero cuyo uso no pertenece generalmente
a todos los habitantes (art.589 inc.3). Estos bienes se encuentran sustraídos al uso general.

No obstante, pertenecen a la nación toda por diversas razones:

Porque ellos se usan en forma exclusiva en el cumplimiento de una función o servicio del Estado
(una oficina de correos, oficina de impuestos internos, un cuartel de policía), los cuales pueden
ser usados por los particulares cuando hagan uso del servicio al cual están destinados, debiendo
ajustarse este uso a la reglamentación del servicio respectivo.

Hay otros bienes que están sustraídos al uso general por su naturaleza, como sucede con los
yacimientos que pertenecen al Estado. Pero éste puede conceder su uso, goce y aprovechamiento
a los particulares con las condiciones y requisitos que se establezcan en las leyes respectivas.

Hay otros bienes que también pertenecen al Estado como las tierras que, estando situadas dentro
de los límites territoriales, carecen de otro dueño (art.590 CC); las nuevas islas que se formen en
el mar territorial o en ríos y lagos que puedan navegarse por buques de mas de 100 toneladas

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(art.597 CC); los impuestos y contribuciones que recibe el Estado, los bienes que conforme a la
ley caen en comiso y las multas que se aplican a beneficio fiscal, entre otros.

La característica que permite distinguir un bien fiscal de un bien nacional de uso público es
justamente si el uso de ellos pertenece o no a todos los habitantes. En general, puede decirse que
los bienes del Estado o fiscales están sujetos a las reglas del derecho privado, sin perjuicio de las
excepciones que establezcan las leyes particulares al respecto (ver art.60 N.10 CPE).

Es decir, estos bienes fiscales están en la misma situación que los bienes de los particulares, por
consiguiente, pueden enajenarse, gravarse o ganarse por prescripción (art.2497 CC).

2.- Bienes nacionales de uso público.

De acuerdo con el art.589 CC estos bienes son aquellos cuyo dominio pertenece a la nación toda y
cuyo uso pertenece a todos los habitantes de la nación, como el de calles, plazas, puentes y
caminos, el mar adyacente y sus playas.

Por esta razón de que el uso pertenece a la nación toda, estos bienes tienen que administrarse en
forma de asegurar el uso y goce público de ellos, correspondiendo su administración a los
servicios públicos respectivos. Estos bienes nacionales de uso público no pueden ser objeto de
apropiación por los particulares, ni tampoco pueden ser gravados con derechos que importen una
limitación o desmembramiento del derecho que sobre ellos corresponde a la totalidad de la
nación.

Sin embargo, la autoridad puede otorgar autorización a ciertos particulares para el uso privativo
de estos bienes (arts.598 y 602 CC); la forma en que se concede este uso privativo es materia
reglamentada por las normas de derecho administrativo.

El Estado puede precisar desprenderse del dominio de algunos de estos bienes. Para ello es
menester que se desafecte de su condición de bien nacional de uso público, quitándosele tal
calidad y destino.

Los bienes nacionales de uso público admiten diversas clasificaciones, y aquí hay que distinguir
entre dominio público marítimo, dominio público fluvial y lacustre, dominio público terrestre y
dominio público aéreo.

a. - dominio público marítimo: aquí hay que distinguir entre el mar adyacente, el mar
territorial, la zona contigua y la alta mar. Dentro del mar adyacente se encuentra la
clasificación del mar territorial y la zona contigua.

La alta mar se extiende desde las 24 millas marinas medidas desde la respectiva línea de base.

La alta mar es cosa común a todos los hombres, su uso es universal y es reglamentado por el
derecho internacional.

La regla general es que la línea de base coincide con la línea de mas baja marea, salvo en costas
desmembradas, en que se toma de la parte que mas sobresale del territorio.

El mar adyacente es el que se encuentra más próximo a la costa y queda comprendido dentro de
las 24 millas marinas medidas desde la respectiva línea de base. Dentro de éste es posible
distinguir al mar territorial que se extiende hasta las 12 millas marinas medidas desde la
respectiva línea de base. Sobre este mar territorial se establece un dominio completo del Estado,
es territorio y sobre él se ejerce soberanía plena (reserva del cabotaje y la pesca en los límites del
mar territorial a los nacionales y extranjeros domiciliados, art.611 inc.1 CC).

En general, se puede decir que este mar territorial forma parte del territorio nacional, de manera
que ejerce plena jurisdicción el Estado sobre el mar territorial, constituyendo un bien nacional de
uso público.

Pero el derecho de policía, para objetos concernientes a la seguridad del país y a la observancia
de las leyes fiscales, se extiende hasta la distancia de 24 millas medidas desde la respectiva línea
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de base: aquí estamos en presencia de la zona contigua o complementaria de que habla la

doctrina y a la cual nuestro CC se refiere en su art.593 segunda parte, pero sin darle un nombre
especifico. Entonces, esta disposición del art.593 CC alude al mar adyacente, o sea, el mar
inmediato a las costas y lo divide en 2 zonas: a la más próxima la llama mar territorial; a la otra
zona, limitada para el derecho de policía, no le da un nombre, pero es la zona complementaria de
que habla la doctrina. Sobre esta zona contigua el Estado tiene soberanía para prevención y
sanción de leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, sanitarios y de inmigración, como también
sobre materias económicas.

Además, existe otra zona marítima, la zona económica exclusiva. En esta zona, el Estado ejerce
derecho de soberanía para la exploración, explotación y conservación de recursos naturales, tanto
de las aguas como del lecho del mar, vivos o no vivos, pudiendo el Estado desarrollar cualquier
actividad económica en esta zona y teniendo además la soberanía exclusiva sobre la plataforma
continental para su explotación, conservación y exploración (art.596 CC).

Hay que tener presente que el art.593 fue sustituido por la ley 18565 (23 de octubre de 1986) y
que el art.596 fue incorporado al CC por dicha ley. Antes, para el mar territorial se hablaba de una
legua marina y para la zona contigua de 4 leguas marinas y el CC no hablaba de las 200 millas
marinas, sino que éstas eran un producto de un tratado internacional entre Chile, Perú y Ecuador,
sobre conservación y explotación de las riquezas marítimas del Pacifico Sur, que ampliaba a zona
contigua hasta 200 millas para la exploración, explotación y conservación de riquezas marinas.

Este tratado fue aprobado por el DS 432 del 23 de septiembre de 1954, publicado en el Diario
Oficial el 22 de noviembre de 1954, no obstante que este acuerdo se suscribió el 18 de agosto de
1952 en Santiago. Este acuerdo ha tenido trascendencia internacional, porque estos fueron los
primeros países en extender a 200 millas, principio que fue fuertemente resistido, especialmente
por las dos grandes potencias.

También son bienes nacionales de uso público las playas de mar (art.589 CC) que se definen en el
art.594 en una definición que ha recibido elogiosos comentarios: Se entiende por playa de mar la
extensión de tierra que las olas bañan y desocupan alternativamente hasta donde llegan en las
más altas mareas. Los art.612, 613 y 614 CC facultan a los pescadores para hacer uso de las
playas y tierras contiguas hasta la distancia de 8 metros y medio para pescar, todo esto medido
desde la línea de m s baja marea.

b.- Dominio público fluvial y lacustre: comprende todas las aguas territoriales y a él se refiere
el art.595: Todas las aguas son bienes nacionales de uso público.

c.- Dominio público terrestre: comprende todos los bienes nacionales de uso público que se
encuentren en la superficie de la tierra (arts.589 y 592). El uso y goce de estos queda sujeto
a la utilidad pública y se encuentra reglamentado en diversas leyes como la ley orgánica de
municipalidades.

Ahora, en relación con los caminos y puentes, hay que tener presente que no todos son bienes
nacionales de uso público, sino que algunos son de dominio particular y también pueden tener
esta calidad otros bienes, aun cuando su uso sea público.

Art.592 CC Los puentes y caminos construidos a expensas de personas particulares en tierras que
les pertenecen, no son bienes nacionales, aunque los dueños permitan su uso y goce a
todos.

Lo mismo se extiende a cualesquiera otras construcciones hechas a expensas de particulares y en

sus tierras, aun cuando su uso sea público, por permiso del dueño.

d.- Dominio público aéreo: está formado por todo el espacio a‚reo sobre el territorio nacional,
el cual esta sujeto a la soberanía chilena. Uno de los problemas que se esta actualmente
planteando es determinar hasta dónde llega, sobre todo por la proliferación de los satélites‚.

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El libro II del C.C. se inicia con la clasificación de los bienes; y de acuerdo a lo que señala el art.
565 de este cuerpo legal, los bienes pueden ser:

 Corporales
 Incorporales

Las cosas incorporales están definidas en el art. 565 inc.3°, y se clasifican a su vez en:

 D° reales
 D° personales

Art. 565. Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.

Corporales son las que tienen un ser real y pueden Ser percibidas por los sentidos, como una
casa, un libro. Incorporales las que consisten en meros derechos, como los créditos, y las
servidumbres activas.

1.- Derechos Reales

Están definidos en el art. 577 del C.C. (memoria) (recordar que no es taxativo, código de agua y
minería)

Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.

Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los
de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca.

De estos derechos nacen las acciones reales.

De esta definición se puede concluir, que en los derechos reales, existe una relación directa entre
el titular del derecho real y la cosa sobre que recae.(sujeto activo y sujeto pasivo)

Algunos autores sostienen que la relación no es directa, porque es imposible que pueda existir
una relación entre una persona y una cosa, toda relación es entre personas, lo que ocurre en el
derecho real, es que el sujeto pasivo de la relación jurídica, es indeterminado y esta representado
por toda la comunidad, la cual debe permitir al titular del derecho, ejercerlo libremente.

Los derechos reales, solo pueden tener su origen en la ley. (los particulares no pueden
crear derechos reales)

El Art. 577 enumera en forma simplemente ejemplar, ciertos derechos reales, pero existen otros
consagrados en otras leyes, por ej. El derecho real de aprovechamiento de las aguas, regulado en
el Código de Aguas; o bien, La concesión minera, que el art. 2° del Código del ramo define como
un derecho real.

Características de los Derechos Reales

1.- ABSOLUTOS

2.- NEGATIVOS

3.- PERMANENTES

4.- ACCION REAL

5.- RELACION DIRECTA ENTRE TITULAR Y COSA

6.- CLASIFICACION

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 GOCE
 GARANTIA

1. Son absolutos, se ejercen erga omnes y sin respecto a determinada persona.

2. Son negativos, en el sentido que todos los terceros deben abstenerse de ejecutar actos
que incomoden al titular del derecho real. ( consiste en que todos, los tercero, se deben
abstener de turbar al dueño de ese derecho real, ejemplo verónica tiene una
servidumbre activa y pilar hace una cerca, pilar le turba el derecho y ella debe
abstenerse de turbar el derecho de verónica)

3. Son permanentes, duran mientras lo desee el titular. (si yo extravío mi lápiz y no sé

dónde lo deje, por no tener la posesión material del lápiz, no significa que haya
perdido el derecho real de ese lápiz.)

4. Están protegidos por acciones reales. (por ejemplo el derecho real de hipoteca está
protegido por la acción de desposeimiento del tercer poseedor de la finca
hipotecada. El dominio está protegido por la acción reivindicatoria, el derecho de
herencia está protegido por la acción de petición de herencia)

5. En ellos existe una relación directa entre el titular del derecho y la cosa; aunque
algunos autores como Planiol la critican.

6. Los derechos reales pueden ser

 de Goce como el :
 Dominio (faculta de uso, goce y disposición)
 Usufructo
 Uso
 Habitación
 Servidumbres activas

Esto permite disfrutar sobre la cosa en la cual recaen.

 de Garantía, como la:

 Prenda
 Hipoteca

Estos Dº reales constituyen actos jurídicos accesorios.

Nosotros estudiaremos la prenda civil, que es la prenda con desplazamiento. Existe otra prenda,
que no es civil y que se llama la prenda sin desplazamiento. Por ejemplo Edith solicita un mutuo
de dinero al profesor y él le dice, pero sabe que présteme su celular en garantía, por lo tanto el
celular se ha desplazado, ahí hubo desplazamiento. El profesor no se hace dueño, es solo una
garantía, por lo tanto el profesor es mero tenedor, y del derecho real de prenda es dueño
Y la prenda sin desplazamiento no la vemos aquí.

Las Acciones reales.

Nacen de los derechos reales, están destinadas a protegerlos y se ejercen contra cualquier
persona que perturbe el libre ejercicio del derecho real.

Ej. : Derecho real de dominio, nace la acción real reivindicatoria.

Derecho real de herencia, nace la acción de petición de herencia.

2.- Derechos Personales, créditos u obligaciones

Se encuentran definidos en el art. 578 del C.C.

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Art. [Link] personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas,
que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas;
como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre
por alimentos.

De estos derechos nacen las acciones personales. ( ejemplo acción resolutoria, a propósito del
1489, condición resolutoria tacita)

De esta definición se puede concluir que existe una relación indirecta, porque para que el acreedor
pueda ejercer su derecho, necesariamente debe vincularse con el deudor.

Elementos de los Derechos Personales.

Los elementos que existen en el derecho personal son 3:

1. El sujeto activo o acreedor.

2. El sujeto pasivo o deudor, y
3. La prestación debida, que puede consistir en dar, hacer o no hacer algo.

Fuentes de los Derechos Personales.

( 578, 1437 y 2284 fuentes de las obligaciones)

Las Fuentes de los derechos personales, de acuerdo al art. 578, pueden ser,

1.- La voluntad del deudor (por un hecho suyo)

2.- Disposición de la ley (la sola disposición de la ley)

El hecho que los derechos personales nazcan de la sola voluntad del hombre, los hace infinitos e
ilimitados.

Características de los Derechos Personales.

1.- RELATIVOS

2.- TEMPORALES

3.- ACCIONES PERSONALES

4.- ILIMITADOS

5.- RELACION INDIRECTA

1. Son relativos, solo se pueden exigir respecto de ciertas y determinadas personas, que se
denominará deudor. (determinadas personas que por un hecho suyo o por el solo
ministerio de la ley han contraído obligaciones correlativas)

2. Son temporales, porque se extinguen por su ejercicio.

3. Están protegidos por acciones personales. ( acción resolutoria, acción de nulidad)

4. Son ilimitados, solo dependen de la voluntad del hombre. Que a contrario sensu de
los derechos reales, estos pueden ser tantos cuantos se nos ocurran, no están
enumerados en ninguna parte, solo están establecidos las fuentes de las
obligaciones)
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5. En ellos la relación entre el titular del derecho personal y la prestación debida, es

indirecta, es menester que se lleve a cabo a través de un sujeto pasivo, deudor.(la
prestación puede ser dar, hacer y no hacer)

Las Acciones Personales.

Están destinadas a proteger los derechos personales de los cuales nacen.

Son relativas, porque solo se pueden ejercer contra ciertas personas que han contraído la
obligación correlativa y que se denomina sujeto pasivo o deudor.

Ejemplo: doña Alejandra le vendió a doña Claudia el teléfono, no le pago, puede ejercer
la acción contra doña Edith?, contra la mama de doña Claudia? No po, contra Claudia
solamente.

Clasificación de los Derechos Reales y Derechos Personales.

Previamente es menester aclarar que, los derechos como las acciones, reales y personales se
pueden clasificar en:

Bienes muebles

Bienes inmuebles

Según lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. Art. 580.

Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea la cosa en
que han de ejercerse, o que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un inmueble, es
inmueble. Así la acción del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y
la acción del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.

Por ejemplo: dos usufructo distinto: verónica es usufrcuuaria del lápiz y pilar
usufructuaria del inmueble en donde vive, el derecho de usufructuo de verónica es
mueble y el de pilar inmueble. Para determinar si es mueble o inmueble hay que ver la
cosa en la cual recae.

Ej. Respecto a los Derechos Reales. Hay que distinguir tres situaciones diferentes:

1.- D Reales que solo pueden ser inmuebles,

 Hipoteca (siempre recae sobre un inmuebles, regla

general, excepción una nave)
 Servidumbre activa (solo sobre inmuebles)
 Habitación (solo sobre inmuebles)

(Estos siempre recaen sobre inmuebles)

2.- D Reales que solo pueden ser muebles,

o Prenda.

3.- D Reales se sujetan a las normas generales, pudiendo ser muebles o inmuebles
indistintamente,

 Dominio
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 Uso
 Usufructo.

Este criterio de distinción, se mantiene en las

obligaciones de dar, es decir, aquellas que tienen como objeto transferir el dominio de la
cosa.

Sin embargo, en las obligaciones de hacer, se

aplica el criterio que establece el art. 581 C.C. a saber: las obligaciones que se deben se
reputan muebles. La doctrina ha hecho extensivo este criterio, en virtud del principio de la
analogía, a las obligaciones de no hacer.

Art. 581. Los hechos que se deben se reputan muebles. La acción para que un artífice ejecute la
obra convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecución del convenio, entra por
consiguiente en la clase de los bienes muebles.

Asimismo, hay ciertos derechos y acciones que por ser extrapatrimoniales, no

pueden considerares ni muebles, ni inmuebles; son fundamentalmente derechos de familia.

Ej. : Derecho a pedir la separación de bienes

Derecho a pedir el divorcio, la acción de nulidad de matrimonio.

Por otro lado, hay derechos extrapatrimoniales, como el derecho a alimentos, que
es de naturaleza mueble.

Obligación de no hacer: consiste en la abstención de la ejecución de algún hecho, que

de no mediar esta prohibición le seria lícito ejecutar.

Obligación de dar: Es aquella que tiene por finalidad transferir el dominio o constituir
Un derecho real sobre un bien.

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Paralelo entre derechos reales y personales.

DERECHOS REALES DERECHOS PERSONALES

Se ejerce sobre una cosa, sin intermediarios, Importa una relación indirecta, porque el sujeto
directamente. activo para ejercer su derecho, debe vincularse con
el sujeto pasivo.

Ciertos derechos reales como la prenda y la hipoteca, Solo otorga el derecho de garantía (prenda)
otorgan derechos especiales (preferencia y general. (Art. 2465)
persecución).

Nacen acciones reales que son abstractas, se ejercen Nacen acciones personales, que son relativas,
contra cualquier persona porque se ejercen contra ciertas y determinadas
personas, a saber el deudor.

Es perpetuo, prolongado en el tiempo, permanente Es esencialmente temporal, porque una vez que se
porque dura mientras su titular lo desee. cumple se extingue por su ejercicio. ( por eso los
derechos personales no admiten posesión, por
lo tanto no se pueden ganar por prescripción)

Para adquirir un derecho real se necesita de un título y Para adquirir un derecho personal, basta con que
de un modo de adquirir (teoría romanista). Por este aparezca cualquiera de las fuentes de las
motivo, de los contratos en Chile, jamás nacen obligaciones contenidas en el art. 1437
derechos reales, porque los contratos son títulos y por
lo tanto para que nazca el derecho real, debe operar Art. 1437.
un modo de adquirir, el que normalmente será la
Tradición. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las
voluntades de dos o más personas, como los
Ej. celebrado un contrato de compraventa, solo nacen contratos o convenciones;
derechos personales, obligaciones, que serán
fundamentalmente dos: ya de un hecho voluntario de la persona que se
obliga, como en la aceptación de Art. 1º, Nº 112
a) obligación del comprador de pagar el precio; y, una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos;

b) obligación del vendedor de entregar la cosa ya a consecuencia de un hecho que ha inferido

vendida. injuria o daño a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos;
La compraventa, por regla general, es consensual y
excepcionalmente solemne; por lo tanto, una vez que ya por disposición de la ley, como entre
se formó el consentimiento, se perfeccionó el contrato Los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
y nacerán los derechos personales, pero el comprador (Los contratos solo crean obligaciones)
todavía no se ha hecho dueño de la cosa vendida (no
ha nacido el derecho real de dominio); para que esto
ocurra el vendedor le debe hacer la tradición de la
cosa que normalmente se hace por medio de la
entrega y solo una vez que ha operado la tradición, el
comprador se hace dueño

Siempre forman parte del activo del patrimonio Los derechos personales pueden formar parte del
activo o del pasivo del patrimonio
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Los derechos reales, salvo ciertas servidumbres (art. La mayoría de la doctrina considera que estos
882, en relación con el 2512), pueden ganarse y derechos no son susceptibles de adquirirse o
perderse por la prescripción perderse por prescripción, porque no pueden
poseerse, y la posesión es un elemento
Art. 882. fundamental en la prescripción; sin embargo, esto
se discute, porque algunos autores (Rossende Y
Las servidumbres discontinuas de todas clases y las Rosas) piensan que los derechos personales si se
servidumbres continuas inaparentes pueden adquirirse pueden poseer y por lo tanto ganar y perder por
por medio de un título; ni aun el goce inmemorial prescripción.
bastará para constituirlas.

Las servidumbres continuas y aparentes pueden

Adquirirse por título, o por prescripción de cinco años.

Art. 2512.

Los derechos reales se adquieren por

la prescripción de la misma manera que el dominio, y

están sujetos a las mismas reglas, salvas las
excepciones siguientes:

1. El derecho de herencia y el de censo se adquieren

por la prescripción extraordinaria de diez años.

2. El derecho de servidumbre se adquiere según el

artículo 882.

El objeto en el derecho real es una cosa, por definición El objeto de derecho personal es la prestación
recae sobre una cosa. debida, que puede consistir en dar, hacer o no
hacer algo.

El derecho real admite un uso y goce prolongado El derecho personal se extingue por su ejercicio

TEORIA GENERAL DEL PATRIMONIO

DE LA PROPIEDAD

La propiedad o dominio es el derecho real por excelencia, es el derecho mas completo y el que
confiere el máximo de poder que se puede tener sobre una cosa, otorga una soberanía plena,
absoluta y perpetua y se fundamenta en la satisfacción de las necesidades humanas, de carácter
económico que tienen los hombres.

La mayoría de los autores consideran como sinónimos el dominio y la propiedad, al igual que
nuestro Código, sin embargo, otros autores hacen una diferencia y señalan que el dominio se
aplica cuando el derecho real recae sobre cosas materiales y la propiedad, sería un concepto más
amplio que se aplicaría no tan solo cuando el derecho real recaiga sobre cosas materiales, sino
también inmateriales. (Esto tiene que ver con la definición del dominio. Art. 582)

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Los autores sostienen que la propiedad o dominio, es el derecho más dinámico que existe. Planiol
y Ripert señalan que la vida civil reposa esencialmente sobre la riqueza adquirida; agregando el
jurista italiano Ruggiero, que todo el ordenamiento jurídico italiano descansa directa e
indirectamente en el reconocimiento del derecho de propiedad.

Evolución histórica del derecho de propiedad

En Roma, como sostiene el profesor Jors-kunkel, se discute vivamente hasta que punto el derecho
romano antiguo conoció la propiedad individual. Una teoría muy extendida afirma que el
patrimonio mueble (o por lo menos, ciertas cosas muebles) y la casa y el huerto eran de
propiedad privada del pater familis, pero que la tierra fue propiedad colectiva de la gens.

La existencia de tal régimen de propiedad puede demostrarse con datos seguros en el derecho
griego y germánico, pero que las noticias correspondientes a Roma son tan escasas y tan
equívocas, que las investigaciones no han podido ir más allá de las meras presunciones.

Sin embargo, a partir de la Ley de las XII Tablas (499 a. C.) la propiedad se muestra
individualizada por completo Y dicha institución pasa en Roma por dos fases comunes a las demás
instituciones jurídicas de aquel pueblo: “la del derecho de ciudad (ius civile) y la del derecho
universal (ius gentium)”. En la primera de ellas, la propiedad era una institución del derecho civil.

El dominio quiritario no podía pertenecer más que a un propietario romano; no podía recaer más
que sobre una cosa romana (estando excluidos, por consiguiente, los predios provinciales), no
podía ser transmitido o adquirido sino por un modo romano (como la mancipatio o la usucapio).

Pero al influjo del ius gentium, fue apareciendo, al lado del derecho formal de propiedad, la
propiedad de hecho que el pretor tutelaba (propiedad bonitaria). En la época de Justiniano, el
régimen de la propiedad quedó unificado a base del derecho pretorio, llegándose al concepto
moderno de la propiedad.

Durante la Edad Media, y bajo la influencia de las legislaciones bárbaras y sobre todo de la
organización feudal, la propiedad raíz sufre en esta época una honda transformación.

La propiedad tuvo un carácter eminentemente político: los reyes disponían de la tierra como de su
propio patrimonio y la cedían a los señores feudales para premiar los servicios que éstos les
prestaban en las guerras. Tales cesiones dieron lugar a la división posterior del dominio entre el
señor feudal y los vasallos.

En efecto, los dueños o señores, ante la imposibilidad de cultivar la tierra por sí mismos, las daba
en concesión, mediante el pago de una renta, a otras personas, los vasallos. Estos a causa de la
amplitud y perpetuidad de sus derechos, fueron considerados como propietarios a su manera. En
el hecho, llegaron a existir, sobre una misma cosa, dos clases de propietarios; la propiedad del
señor feudal fue llamada dominio directo y la del vasallo dominio útil.

En Chile, la Constitución de 1833 se estableció como una garantía constitucional la inviolabilidad

del derecho de propiedad, y el C.C. al definir el dominio, señala que permite gozar y disponer de
una cosa arbitrariamente.

Esto se debe, a que en la época en que se dictó, estaba en auge la teoría del “liberalismo
económico”, por ello se da esta definición tan amplia.

Después de la 1ª Guerra Mundial la concepción del derecho de propiedad tiende a restringirse,

aumentando sus limitaciones, y aparece la teoría de León Duguit, que señala que la propiedad
debía cumplir una función social, surgiendo muchos autores y opiniones destinadas a señalar en
que consistiría esta función social. Así algunos han dicho que consistiría en el reconocimiento que
todos los bienes del hombre han sido creados para satisfacer sus necesidades y la de los demás.
La iglesia, por su parte, también tuvo gran participación en todos estos debates y así los Pontífices

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León XIII y Pío XI en sus encíclicas “Rerum Novarum” y “Cuadragésimo anno” siguiendo las
reflexiones de Santo Tomas, señalaron que la propiedad debe cumplir dos funciones; una,
individual y otra social. Por su parte, el Papa Juan XXIII en su encíclica “Mater et Magistra”,
estableció la idea que al derecho de propiedad le es intrínseca e inherente su función social.
Misma idea reiterada por Juan Pablo II en su encíclica “Labores Excelsum”

Nuestra actual carta fundamental, en su art. 19 garantiza el derecho de propiedad en todas sus
clases y también le asigna una función social.

Concepto de Propiedad.

Art. 582. El dominio (que se llama también propiedad) Es el derecho real en una cosa corporal,
para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La
propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad.

Los autores han criticado esta definición:

1. por considerarla amplia y exagerada; sin embargo, esto se ha querido aclarar, como por ej. Lo
hace:

Don Luís Claro Solar, que sostiene que el libre arbitrio del propietario, no significa arbitrariedad,
porque no se puede atentar ni contra la justicia, ni la ley. (Explicación de quemar la micro)

Por su parte, Potier dice que la expresión “arbitrariamente” que emplea el Código, no es sinónimo
de capricho, porque la propia ley señala que en el ejercicio de la propiedad se debe reconocer
como limitaciones la ley y el derecho ajeno. (mi derecho termina cuando comienza el tuyo)

2. Asimismo, también es criticada, porque en ella solo aparece una de las características del
dominio, que es la mas cuestionada (su carácter absoluto), no se consagran las otras dos
características mas importantes, a saber, la exclusividad y la perpetuidad. Recordemos que el
dominio es: ABSOLUTO, EXCLUSIVO Y PERPETUO.

Características del dominio o propiedad.

 ABSOLUTO
 EXCLUSIVO
 PERPETUO

a) Carácter absoluto. (ARBITRARIEDAD) El carácter absoluto del derecho de propiedad tiene

dos alcances:

Significa:

1. que el dueño puede ejercitar sobre la cosa todas las facultades posibles; y

2. que tiene un poder soberano para usar, gozar y disponer de ella a su arbitrio, sin que
nadie pueda impedírselo.

La concepción de que el dominio importa un poder arbitrario ilimitado, una potestad que
permite al dueño hacer o no hacer en lo suyo cuanto le plazca, según los solos dictados de su
voluntad o arbitrio, se considera exagerada. (Tiene que ver mucho con la concepción del
estado en que se está)

Obsérvese que el ordenamiento jurídico concede facultades libres y exclusivas dentro de los
límites que el mismo fija a priori.
Puede decirse que en estos términos nuestro C.C. consagra el carácter absoluto del dominio.

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En efecto, dice que este derecho real faculta para gozar y disponer arbitrariamente de la cosa;
no siendo contra ley o contra derecho ajeno (art. 582). En buenas cuentas, se reconoce el
poder soberano del propietario, pero dentro de los límites naturales del dominio: la ley y el
derecho ajeno.

Los autores modernos han substituido el carácter absoluto por el de la generalidad, y dicen
que el dominio es un derecho general, porque autoriza al titular para aprovecharse de todas
las utilidades de la cosa, salvo las excepciones que se deriven por la existencia de otros
derechos reales constituidos en la cosa.

Lo anterior, diferencia al dominio de los otros derechos reales, que según los autores, son
especiales, porque solo facultan al titular para aprovecharse de una utilidad o de un grupo de
utilidades de la cosa, pero no de la generalidad; y, por otro lado, son dependientes
presuponen la existencia de la propiedad, son derechos sobre cosa ajena (iure in re aliena).

b) Carácter exclusivo. El derecho de propiedad es exclusivo porque, por su esencia, supone

un titular único facultado para usar, gozar y disponer de la cosa y, por ende, para impedir la
intromisión de cualquier otra persona. (si yo soy dueño de esto, nadie más puede serlo,
eso no obsta a que dos personas puedan ser dueñas de lo mismo, pero cada uno el
50% sobre el bien, ejemplo auto de pilar y verónica. Los bien se radica en un solo
patrimonio)

La exclusividad no obsta a que puedan existir sobre la cosa otros derechos reales, juntos al de
propiedad, sin que éste, por tal hecho, se desnaturalice. En este caso, solo ocurre que los
otros derechos reales – que está obligado respetar el propietario- limitan la libertad de acción
de éste.

Verónica era dueña del lápiz, y se lo entrega a pilar en usufructuo, coexisten dos
derechos reales, pero de distinta naturaleza. Verónica tiene el derecho real de
dominio y pilar el derecho real de usufructo, y esos dos derechos coexisten sobre la
misma cosa que es el lápiz.

Con todo, no pueden haber dos o mas personas que sean al mismo tiempo titulares del
dominio de toda la cosa; lo que sí puede acontecer, es que dos o mas personas sean dueñas
de partes alicuotas de una misma cosa, pero no de toda la cosa,

Ej. En la copropiedad. El C.C. argentino, gráfica esta idea al señalar que la propiedad es
exclusiva, dos personas no pueden tener en si mismas la totalidad de una cosa, por lo tanto,
la exclusividad significa, que la totalidad de una cosa, solo puede pertenecer a una persona
como dueña del todo, lo que no impide que dos o mas personas sean dueñas de cuotas de una
misma cosa.

c) Carácter perpetuo. El dominio es perpetuo en cuanto no está sujeto a limitación de

tiempo y puede durar tanto cuanto la cosa, en si mismo no lleva una razón de caducidad, y
subsiste independientemente del ejercicio que se pueda hacer de él. Por tanto, el propietario
no pierde su derecho aunque no use la cosa y aunque un tercero, sin la voluntad del dueño o
contra ella, ejerza actos de dominio; el propietario solo pierde su derecho si deja poseer la
cosa por el tercero durante el tiempo requerido por la ley para que éste adquiera el dominio de
ella por prescripción.
Supongamos que este plumón que es de verónica, me lo presto, celebramos un
comodato. Y yo se lo vendo a doña Alejandra, este contrato es nulo? No es válido por el
1825, venta de cosa ajena vale. Cuando yo le entregue, celebramos el contrato de
compraventa, les estoy haciendo la tradición, y esta tradición es válido, pero no produce
sus efectos normales que es hacerla dueña. Por lo tanto ella queda en calidad de
poseedora no dueña. Y el articulo 700 final indica “al poseedor se le reputa dueño” ella
se cree dueña, pero la verdadera dueña es verónica. Y lo que hace verónica puede
ejercer la acción reivindicatoria contra Alejandra que es la poseedora.

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La Corte Suprema ha dicho que el derecho real de propiedad no se extingue por no haberlo
reclamado el dueño de terceros poseedores, sino que solo desaparece si lo adquiere otro que
alegue a su favor la correspondiente prescripción adquisitiva.

(Una de las reglas de la prescripción es que debe ser alegada)

Excepcionalmente existen ciertas clases de propiedades que tienen un carácter temporal, Ej.
La propiedad fiduciaria, en que el propietario fiduciario es dueño, pero esta expuesto a perder
el dominio si se cumple una condición.

En la propiedad fiduciaria intervienen tres: constituyente, fiduciario y fideicomisario.

El propietario fiduciario tiene facultad de dominio de uso, goce y disposición, pero
su derecho de dominio está sujeto a condición.

Condición suspensiva: hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un

derecho

Condición resolutoria: hecho futuro e incierto del cual depende la extinción de un

derecho.

Por lo tanto la propietario fiduciario es condición resolutoria y para el comisario es

suspensiva, y el que es suspensivo tiene un derecho? No una mera expectativa.

Ejemplo de propiedad fiduciaria: tengo un auto y se lo dejo a verónica con el

gravamen de restituírselo a pilar cuando se titule de abogado. Verónica tiene un
derecho, que es el derecho real de dominio, pero está sujeto a una posible condición
resolutoria o suspensiva, de que nazca o extinga dicho derecho)

Facultades o atributos del dominio.

Estas facultades son la de:

 uso (usus),
 goce (fructus)
 disposición (abusus).

Si concurren las tres copulativamente, estamos en presencia de la propiedad plena o completa,

sin embargo, puede acontecer que el propietario se haya desprendido de alguna de ellas (solo el
usus y el fructus) y continúe siendo propietario, Ej. En el usufructo, en que el dueño no tendrá ni
el uso, ni el goce, y se denomina nudo propietario, lo mismo que en el caso de la habitación.

La doctrina discute si respecto de la facultad de disposición existe o no la posibilidad de limitarse

en ella.

Vale o no vale la cláusula de no enajenar? De eso se trata la ley. Usted por hecho de
tener el dominio tiene la facultad de disponer de la cosa cuando se le ocurra, pero
siempre y cuando no sea contrario a derecho ajeno o a la ley, pero usted podría
establecer en un contrato la obligación de no vender algo? Hay casos en que el código la
acepta y casos en que la rechaza. Es decir hay caso en que vale y casos en que no vale.
Hay que tener claro el principio de la libre circulación de los bienes.
Por eso Andres bello, entre otras cosas odiaba tanto la comunidad, y decía que uno
siempre tiene derecho a pedir partición y que nadie está obligado a permanecer en la
indivisión.

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Facultad de uso. La facultad de uso consiste en aplicar la cosa misma a todos los servicios que
es capaz de proporcionar, sin tocar sus productos, ni realizar una utilización que importe su
destrucción inmediata.
Si uno arrienda el auto ya no está en la faculta de uso, si no en la de goce.

Si se llega hasta la apropiación de los productos, el uso se transforma en goce;( usted tiene una
vaquita, si se vende la leche es producto, por lo tanto de aprovecha) y si la primera utilización de
la cosa envuelve su destrucción, el uso se confunde con el consumo y por lo tanto con la facultad
dispositiva. En otras palabras, la facultad de uso se traduce en el derecho de servirse de la cosa, a
usar de la misma, por ej. El uso de un caballo consiste en hacerlo trabajar, el de una casa en
habitarla y el de un libro en leerlo.

Supongamos que David le arrienda un inmueble a Felipe, contrato de arrendamiento. De

que facultad del dominio se ha despegado David? De la facultad de uso, solo uso,
porque debido a la faculta de goce él va a tener dinero y eso se llama venta de
arrendamiento. David Mantiene la faculta de disposición y goce y si se lo ha entregado a
Felipe en son de usufrcuto ha perdido el uso y goce.

El propietario puede libremente limitar esta facultad (derecho real de uso, arrendamiento) y no
vera afectado su derecho, pues conservará las otras dos facultades, a saber goce y disposición.

Normalmente la facultad de uso esta acompañada de la de goce, pero excepcionalmente puede no

ser así. Nuestro CC. No se refiere a esta facultad en el art. 582, ello porque entendió que el goce
comprendía el uso.

Facultad de goce. Es la que habilita para apropiarse de los frutos y productos que la cosa da.

Precisamente en virtud de ésta facultad, el dueño de una cosa pasa a serlo de los productos y
frutos de ella. Nuestro CC., sin embargo, al igual que como lo hace el CC. Francés, justifica la
adquisición de ellos por el modo de adquirir llamado accesión (art. 643).

Art. 643. La accesión es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo
que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o
civiles.

Esta facultad permite al propietario beneficiarse por lo que la cosa puede producir, sean frutos
civiles o naturales.
Usted tiene un campo y el campo le da unas manzanitas, usted se hace dueño de ellas.

El propietario al igual que la facultad de uso, puede libremente desprenderse de ella. En el

usufructo, por ejemplo, el nudo propietario no tiene ni el uso ni el goce de la cosa.

Facultad de abuso o disposición material. Es la que habilita para destruir materialmente la

cosa, transformarla o degradarla.

Destruir es inutilizar, aniquilar o dejar en abandono la cosa, Transformar es variar la naturaleza

de ella, su forma o su destino, por ej. Convertir un terreno de jardín en huerto.

Degradar la cosa consiste en realizar obras que traen como consecuencia su desvalorización.

Ésta representa la facultad característica del dominio. Los demás derechos reales si bien autorizan
a sus titulares a usar y gozar de la cosa ajena de una manera más o menos completa, jamás dan
poder para destruirla o transformarla; siempre implican la obligación de conservar su forma y
substancia, según el decir de la ley en materia de usufructo (Art. 764 CC).

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Art. 764. El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una
cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueño, si la cosa no es
fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género, o de pagar su valor, si
la cosa es fungible.

Respecto a esta facultad los autores discuten si el propietario podría o no limitarse en ella. El
problema consiste en determinar si la cláusula de “no enajenación” tiene o no validez. La doctrina
se encuentra dividida. Autores que consideran que estas cláusulas son válidas: Ellos dan las
siguientes razones para sostener tales afirmaciones:

1° Señalan que no existe ninguna norma que prohíba en forma general estas cláusulas, y como
en el derecho privado se puede hacer todo aquello que la ley no prohíbe, estas cláusulas deben
considerarse válidas.
Se acuerdan del principio de clausura del derecho privado? Es que se está permitido
hacer todo aquellos que no está expresamente prohibido. Por lo tanto por este principio
se pueden establecer cláusulas de no enajenar, por lo tanto seria valido.

2° Asimismo, señalan que en ciertos casos el legislador expresamente prohíbe estas cláusulas
para determinadas materias; lo que revelaría que la regla general es que estén permitidas. Ej.:
casos en que se prohíbe, art. 1964 (Arrendamiento); 2031(El Censo); 2415(Hipoteca),
entre otros.

Art. 1964. El pacto de no enajenar la cosa arrendada, aunque tenga la cláusula de nulidad de la
Enajenación, no dará derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo, hasta su
terminación natural. (Se acuerdan que don David le arrendo el inmueble a Felipe? Y
resulta que Felipe le dice sabes que necesito tener la seguridad de que tu no venderás
la casa, por lo tanto establezcamos una cláusula de no enajenar, es decir una
prohibición de que no puedas arrendar el inmueble que me arrienda, eso no vale.

Art. 2031. No vale en la constitución del censo el pacto de no enajenar la finca acensuada, ni otro
alguno que imponga al censuario más cargas que las expresadas en este título. Toda estipulación
en contrario se tendrá por no escrita.

Art. 2415. El dueño de los bienes gravados con hipoteca podrá siempre enajenarlos o
Hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulación en contrario.

Edith le prestó dinero a Alejandra y doña Edith quiere asegurarse por lo tanto le pide
una garantía real, la hipoteca, por lo tanto le presta el dinero y le constituye una
hipoteca y doña Edith le impone a Alejandra que mientras la deuda no se haya
extinguido no puede enajenar el inmueble sobre el cual Edith hipoteca. Eso no vale.

3° Sostiene que si el dueño puede desprenderse de todos los atributos del dominio cuando
enajena la cosa, con mayor razón podrá desprenderse de uno de ellos como es la facultad de
disposición.

4° El Reglamento del Conservador de Bienes Raíces, en su Art. 53 Nro. 3, expresamente permite

que se inscriban las prohibiciones convencionales de enajenar, y por lo tanto estas serían válidas.

Usted cuando va a un banco, cuando pide un crédito hipotecario, junto con la hipoteca
le establece una prohibición de enajenar, lo mismo cuando obtiene un subsidio del
estado le prohíben enajenar por un periodo de tiempo, unos de 5 y otro de 15 enajenar,
todo dependerá del monto del subsidio.

Estos autores discuten ¿Cual es la sanción que debería aplicarse, si se establece la cláusula y esta
se infringe?
Es decir, doña Edith establece una cláusula de no enajenar a Alejandra, que pasa si
doña Alejandra vendió? Cual es la sanción? Esa es la pregunta para doña Alejandra.

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Algunos dicen: que esta cláusula es equivalente al embargo ordenado por el Juez, y por lo tanto
la enajenación que se efectúa en contra de la cláusula, debería tener como sanción la nulidad
absoluta. Porque había objeto ilícito.

Otros: consideran que la nulidad en una sanción que solo procede cuando se infringe la ley,
pero no cuando se infringe un acuerdo entre las partes, y por lo tanto, esta cláusula de no
enajenar sería una obligación de no hacer, y si se infringen, habría que aplicar lo que dispone el
Art. 1555

Art. 1555. Toda obligación de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si
el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. Pudiendo destruirse la cosa hecha, y
siendo su destrucción necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el
contrato, será el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a
expensas del deudor. Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este
caso será oído el deudor que se allane a prestarlo.

El acreedor quedará de todos modos indemne.

(Estos son los argumentos de la cláusula de no enajenar es válida)

Posición de autores que niegan valor a la cláusula.

1° Señalan que del mensaje del Código y de distintas disposiciones de él, se concluye claramente
que nuestro legislador rechazó todo lo que atentara contra la libre circulación de los bienes, por
considerar este principio como de orden público. Esta cláusula atenta, por tanto, contra dicha
idea, porque impide justamente, la libre circulación de los bienes y existiría en ella nulidad
absoluta, porque se estarían vulnerando disposiciones legales de orden público.

2° Señalan que en ciertas oportunidades el legislador le dio validez a esta cláusula, y por lo tanto
la regla general, es que no tengan valor, por ej. Art. 751 Inciso 2° (Propiedad fiduciaria)
Se acuerdan que los otros en ciertos casos el legislador la había alegado, la regla
general es que valían. Acá como el legislador le dio valor la regla general es que no
tengan valor, cuales con los casos en que si se autoriza la cláusula de no enajenar, en la
propiedad fiduciaria:

Art. 751. La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos y transmitirse por causa de
muerte, pero en uno y otro caso con el cargo de mantenerla indivisa, y sujeta al gravamen de
restitución bajo las mismas condiciones que antes. No será, sin embargo, enajenable entre vivos,
Cuando el constituyente haya prohibido la enajenación; ni transmisible por testamento o
abintestato, cuando el día prefijado para la restitución es el de la muerte del fiduciario; y en este
segundo caso si el fiduciario la enajena en vida, será siempre su muerte la que determine el día
de la restitución.

En la propiedad fiduciaria el constituyente le puede prohibir al propietario fiduciario que

enajene y eso seria valido.

3° Sostiene que esta cláusula se opone al espíritu de los Artículo 582 y 1810, y por lo tanto habría
nulidad absoluta en ella.

Art. 582. El dominio (que se llama también propiedad) es el derecho real en una cosa corporal,
para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La
propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad.

Art. 1810. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenación no esté
Prohibida por ley.

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4° Si bien es cierto que el Art. 53 Nº 3 del Reglamento del Conservador de Bienes Raíces, permite
que se inscriban estos acuerdos, no señala que efecto tiene esta inscripción, y en caso que se le
diera alguno, esta norma del Reglamento sería ilegal porque atentaría contra los principios del CC.
(Argumento débil).

Para estos autores, esta cláusula es sancionada con nulidad absoluta, porque adolecería de objeto
ilícito, puesto que atentaría contra un principio de orden público, cual es la libre circulación de los
bienes.

Teoría de la cláusula de no enajenar relativa.

La mayoría de la doctrina acepta estas cláusulas, que son aquellas que imponen una prohibición
de enajenar temporal y para proteger un legítimo interés, por ej. Esta cláusula se permite cuando
se le hace una donación al prodigo. El pacto de retroventa (me venden un Código Civil en $
65.000.- pero yo tengo una obligación de no enajenar el código porque la persona que me lo
vendió tal vez quiere recomprarlo)

Las sanciones en el caso que se vulnere esta cláusula, la doctrina estima que se habría violado
una obligación de no hacer, y por lo tanto se aplicaría el Art. 1555.

Art. 1555. Toda obligación de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si
el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. Pudiendo destruirse la cosa hecha, y
siendo su destrucción necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el
contrato, será el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a
expensas del deudor. Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este
caso será oído el deudor que se allane a prestarlo. El acreedor quedará de todos modos indemne.

Si esta prohibición se estableció en un contrato bilateral y no se cumple con ella, se aplica la

aplicación resolutoria tácita.

La Corte Suprema ha aceptado la validez de estas cláusulas, y así ha señalado que no

desnaturalizan el dominio a pesar que impiden disponer arbitrariamente de una cosa. Así en un
fallo ilustrativo en la materia, sostuvo que la prohibición voluntaria de enajenar, no envuelve un
vicio de nulidad de la venta efectuada en contravención a ella, sino que constituye una condición
resolutoria establecida a favor del vendedor.

Nuestro legislador en algunos preceptos, también ha aceptado estas cláusulas, por ejemplo, en el
pacto de retroventa se acepta esta cláusula, lo mismo que en el legado Art. 1126. Para que esta
cláusula tenga validez, es menester: 1ro. Que exista un interés y 2do. Una prohibición temporal.

Art. 1126. Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenación no comprometiere
ningún derecho de tercero, la cláusula de no enajenar se tendrá por no escrita.

De este articulo podemos establecer dos conceptos; son válidas, pero en tanto en
cuanto no afecte a derechos de terceros y si afecta a derechos de tercero no seria
valida.
Contenido Pasivo Del Derecho De Propiedad

Las obligaciones reales o “propter rem”.

Estas también reciben el nombre de ob rem o rie cohaerens,

Concepto: son aquellas que incumben al propietario o al poseedor de una cosa por el solo hecho
de serlo. Y presentan dos particularidades fundamentales:

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 41

a) La primera consiste en que el deudor se determina atendiendo a la persona que es

propietario o poseedor de la cosa, precisamente el deudor es tal por ser poseedor o dueño de la
cosa. Y de ahí el nombre de obligación propter rem, o sea, en razón o por causa de la cosa.

b) La segunda se funda en el hecho que la obligación se traspasa al sucesor particular en

forma automática: cambia el titular de la posesión o del dominio, cambia también, al mismo
tiempo, el sujeto pasivo de la obligación, sin que sea necesaria ninguna estipulación especial de
transferencia o una declaración por parte del sucesor particular de hacerse cargo de la obligación.

Esta sigue a la cosa y grava a los adquirentes sucesivos, y, por lo general, desvincula al
enajenante. Por este ir de un sujeto a otro, la obligación real es una especie de obligación
“ambulatoria”.

A modo de ej. Se puede citar: art. 858 y 859 (en las servidumbres); art. 942 (en las acciones
posesorias especiales), etc.

Art. 858. Las expensas de construcción, conservación y reparación del cerramiento serán a cargo
de todos los que tengan derecho de propiedad en él, a prorrata de los respectivos derechos. Sin
embargo, podrá cualquiera de ellos exonerarse de este cargo, abandonando su derecho de
medianería, pero sólo cuando el cerramiento no consista en una pared que sostenga un edificio de
su pertenencia.

Art. 859. Los árboles que se encuentran en la cerca medianera, son igualmente medianeros; y lo
mismo se extiende a los árboles cuyo tronco está en la línea divisoria de dos heredades, aunque
no haya cerramiento intermedio. Cualquiera de los dos condueños puede exigir que se derriben
dichos árboles, probando que de algún modo le dañan; y si por algún accidente se destruyen, no
se repondrán sin su consentimiento.

Art. 942. Si un árbol extiende sus ramas sobre suelo ajeno, o penetra en él con sus raíces, podrá
el dueño del suelo exigir que se corte la parte excedente de las ramas, y cortar él mismo las
raíces. Lo cual se entiende aun cuando el árbol esté plantado a la distancia debida.

Las cargas reales.

Concepto: Son aquellos gravámenes que con carácter periódico o intermitente, pero en todo caso
reiterado, nace de la ley o del contrato y que pesa sobre el que es dueño o poseedor, y que
generalmente consiste en el pago de una cierta cantidad de dinero. Concepto que leyó el
profesor de obligaciones reales.

Ejemplo: pago de contribuciones de bienes raíces; mantención de antejardines públicos, gastos

comunes, etc. Usted es dueño de un inmueble y paga contribuciones si no está exento de
las misma.

Es evidente que las cargas reales son otra especie de obligaciones ambulatorias, pues pesan sobre
los propietarios o poseedores solo y precisamente por tener tales calidades; de manera que si
cambia el titular también cambia el sujeto pasivo de la obligación.

Esto quiere decir que si usted compra un inmueble y se pagan contribuciones, usted
tiene que empezar a pagarla y el que las pagaba antes las dejar de pagar, por que
graba la propiedad y no el dueño. Es decir el dueño paga pero viene gravando a la
propiedad.

Responsabilidad por la propiedad.

Aparte de las obligaciones reales anteriores, la ley impone una responsabilidad específica al
propietario de una cosa en dos casos:

41
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a) Al dueño de un animal, en los casos de los art. 2326, inc. 1° y 2327; y,

Art. 2326. El dueño de un animal es responsable de los daños causados por el mismo animal, aun
después que se haya soltado o extraviado; salvo que la soltura, extravío o daño no pueda
imputarse a culpa del dueño o del dependiente encargado de la guarda o servicio del animal. Lo
que se dice del dueño se aplica a toda persona que se sirva de un animal ajeno; salva su acción
contra el dueño, si el daño ha sobrevenido por una calidad o vicio del animal, que el dueño con
mediano cuidado o prudencia debió conocer o prever, y de que no le dio conocimiento.

Supongamos que usted tienen un predio y en ese predio tienen caballo y dejo la puerta
abierta y el caballo se salió al predio de al lado y empezaron a comer la alfalfa, en ese
caso se produce un daño por un hecho o culpa suya, pero por ejemplo, si usted tiene el
mismo predio con las misma vacas y el vecino de al lado tiene las mismas alfalfa, pero
viene unos cuatreros que se dedican al delito de abigeato y resulta ser que rompieron la
cerca y salió igualmente otro animales y se comieron la alfalfa del vecino, en ese caso
no será responsabilidad de los dueños de los animales.

Art. 2327. El daño causado por un animal fiero, de que no se reporta utilidad para la guarda o
Servicio de un predio, será siempre imputable al que lo tenga, y si alegare que no le fue posible
Evitar el daño, no será oído.

Aquí opera, una cosa que vamos a estudiar en su oportunidad, que se llama la
responsabilidad objetiva o existe una presunción de derechos como algunos otros
quieren decir.
Ejemplo: marta tiene un predio y en ese predio tiene un tigre y este tigre mato a
alguien, aun cuando usted tenía todas las medidas de seguridad posible, se arrancó
igual. Usted responde por los daños que ocasionó el tigre.

b) Al dueño de un edificio, en los casos del art. 2323, inc. 1°, en relación con el 934 y el 2324
y la regla 3ª del 2003.

Art. 2323. El dueño de un edificio es responsable a terceros (que no se hallen en el caso del
artículo 934), de los daños que ocasione su ruina acaecida por haber omitido las necesarias
reparaciones, o por haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de familia. Si el
edificio perteneciere a dos o más personas pro indiviso, se dividirá entre ellas la indemnización a
prorrata de sus cuotas de dominio.

Art. 934. Si notificada la querella, cayere el edificio por efecto de su mala condición, se
indemnizará de todo perjuicio a los vecinos; pero si cayere por caso fortuito, como avenida, rayo
o terremoto, no habrá lugar a indemnización; a menos de probarse que el caso fortuito, sin el mal
estado del edificio, no lo hubiera derribado. No habrá lugar a indemnización, si no hubiere
precedido notificación de la querella.

Art. 2324. Si el daño causado por la ruina de un edificio proviniere de un vicio de construcción,
Tendrá lugar la responsabilidad prescrita en la regla 3.a del artículo 2003.

Art. 2003. Los contratos para construcción de L. 6.162 edificios, celebrados con un empresario,
que se Art. 1º encarga de toda la obra por un precio único prefijado, se sujetan además a las
reglas siguientes: 3.a Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o parte, en los cinco años
subsiguientes a su entrega, por vicio de la construcción, o por vicio del suelo que el empresario o
las personas empleadas por él hayan debido conocer en razón de su oficio, o por vicio de los
materiales, será responsable el empresario; si los materiales han sido suministrados por el dueño,
no habrá lugar a la responsabilidad del empresario, sino en conformidad al artículo 2000, inciso
final.

Diversas clases de propiedad

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a) Según su extensión. La propiedad puede ser plena o nuda.

Plena. Es aquella que autoriza al propietario para ejercer todas o la plenitud de las facultades que
contiene. Es decir, uso goce y disposición.

Nuda propiedad. Es la que no permite al dueño ejercer las facultades de uso y goce, en razón de
que sobre ella pesa el derecho real de usufructo. “la propiedad separada del goce de la cosa –dice
nuestro código- se llama mera o nuda propiedad (art. 582, inc. 2°)

También desde el punto de vista de su extensión, la propiedad se divide en absoluta y fiduciaria.

Propiedad absoluta. Es la que no está sujeta a condición alguna en cuanto a su término o

duración. Que es la normalidad.

Propiedad fiduciaria. Según la definición del Código, es la que está sujeta al gravamen de pasar a
otra persona, por el hecho de verificarse una condición (art. 733, inc. 1°). Esta materia se verá
más exhaustivamente en la parte relativa a las limitaciones al dominio.

Art. 733. Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen de pasar a otra persona,
por el hecho de verificarse una condición.

b) En cuanto a las cosas objeto del derecho. La propiedad se clasifica en

Civil (que es la que reglamenta el código del ramo),

Intelectual e industrial. Sobre el carácter jurídico de estas últimas la doctrina está dividida; pero
la mayoría de los autores estima que no se trata de verdaderas propiedades.

Hay también otras propiedades que si bien, en cuanto a la naturaleza de su objeto, no pugnan, en
esencia, con la propiedad civil, el legislador las somete a una reglamentación especial por diversas
consideraciones: propiedad de las aguas, propiedad minera, propiedad austral, propiedad
indígena.

Nuestro estudio se limita a la propiedad civil, todas las demás se consideran en otras ramas del
derecho.

c) En cuanto al sujeto. Atendiendo a sí el titular del derecho de propiedad sobre una misma
cosa es una sola persona o varias, se habla de propiedad individual y de propiedad plural,
condominio o copropiedad.

Propiedad horizontal.

Esta propiedad horizontal esta regulada en normas especiales que aparecen en el apéndice del CC
(ley 6071).

En la llamada propiedad horizontal encontramos que la persona es dueña exclusiva de su piso o

departamento o de la casa habitación que le corresponde, pero es comunero de los bienes que la
ley indica como de uso común.

Uno cuando vive en un departamento es dueño exclusivo de su departamento, pero de

los pasillos, sala de multi-uso, ascensores, etc, es comunero con los demás propietarios.
Y aún más si este edificio se derrumba, usted sigue siendo dueño del inmueble, porque
el edificio es un inmueble por adherencia y el terreno sigue estando ahí, por lo tanto
tiene derecho sobre el terreno, conforme a su cuota.

Es por esto que uno no puede cerrar los pasillos, porque todo son dueños de ese
espacio común.

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Ahora, es muy importante en materia de propiedad horizontal determinar cuáles son las cosas de
uso común: en general son todas aquellas indispensables para la existencia, seguridad y
conservación del edificio y las que permitan al propietario el uso y goce exclusivo de su
departamento. Son cosas comunes (las señalan la ley en su art.46): el terreno sobre el cual esta
construido el edificio, los cimientos, los muros exteriores y soportantes, la obra gruesa de los
suelos, la techumbre, las instalaciones generales de calefacción, energía eléctrica, alcantarillado,
gas y agua potable, las escaleras, ascensores, pasillos de circulación, terrazas, etc. Todos estos
son bienes comunes y no pueden dejar de tener esa calidad, no pudiendo tampoco efectuárseles
modificaciones si no están permitidas en la ley o reglamento de copropiedad.

La ley nos dice en que proporción los comuneros son dueños de las cosas comunes. Así nos señala
que el derecho de cada uno de los comuneros en las cosas comunes es proporcional al valor del
piso o departamento del que es dueño (art.47 ley 6071).

Por lo tanto el departamento más grande tiene más derechos sobre suelo, si este se
derrumbara, de igual forma los que tiene un departamento más pequeño, pasa lo mismo
con los gastos comunes. Mismo ejemplo pasa en un condominio.

En relación a las cosas comunes, este es un caso de indivisión forzosa, pudiendo cada propietario
usar a su arbitrio las cosas comunes, pero, de acuerdo con el destino que les corresponda y sin
que puedan obstaculizar el legítimo uso que a los otros propietarios corresponde.

Otro aspecto a considerar es que el dominio exclusivo del departamento, piso o casa, es
inseparable del dominio de los bienes comunes. (Quiere decir que usted cuando vende el
departamento vende todo sus derechos incluso los gastos comunes, por ejemplo no
puede ver solo la bodega y no el departamento, se debe vender todo junto no por
separado.) De tal manera que si se enajena el piso o departamento, se enajenan también los
derechos sobre las cosas comunes. La ley establece que el propietario tiene que usar el piso o
departamento en forma adecuada y tranquila, en consecuencia, no puede hacerlo servir para
otros objetos distintos de aquel para el cual está destinado o del que se señale en el respectivo
reglamento de copropiedad aquí hay otro problema, que es la prostitución que se realiza
en departamentos. Por ejemplo en Santiago gente arrienda departamento y va gente
que no pertenece a la comunidad, para dicho fin de prostitución. (art.51 ley 60t1). La ley
dice que cada propietario no puede ejecutar acto alguno que perturbe la tranquilidad de los demás
propietarios o que comprometa la seguridad, solidez o salubridad del edificio.

Ahora bien, el edificio tiene que tener administración y ésta debe establecerse en el reglamento
de copropiedad que al efecto acuerden los copropietarios, reglamento en el cual se establecen los
derechos y obligaciones de los distintos propietarios, las limitaciones a que ellos están sujetos y,
en general, todo aquello que se considere necesario para el buen funcionamiento del edificio.

Aquí está todo lo de los animales, las multas, zona de horario, turno de riego, etc.

Las normas de este reglamento tienen que ser acordadas por la unanimidad de los interesados y
el reglamento tiene que reducirse a escritura pública e inscribirse en el registro de hipotecas y
gravámenes del respectivo departamento. Cumplido esto, el reglamento tiene fuerza respecto de
terceros adquirentes, cualquiera que sea el título de adquisición. Art.55

Supongamos que había un señor que compro un departamento en un edificio que tenía
cierto reglamento interno, y resulta que él lo vendió a Verónica, y resulta que en el
reglamento interno se señala que no se admiten perros y verónica llega con su perrito y
dice, pero yo no tenía idea del reglamento, ese no es problema del que le vendió sino de
verónica, ya que el reglamento se inscribe incluso en el conservador de bienes raíces.

Puede ocurrir que los interesados no acuerden este reglamento. A falta de reglamento o en los
casos no reglamentados en ‚l, rigen las disposiciones de la ley de propiedad horizontal y su
reglamento (art.55 y 56 ley 6071).

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Si uno no paga los gastos comunes, le cortan los suministros, pero además, esto es una
regla procesal, el señor administrador, puede ejercer un título ejecutivo para que se lo
cobren ejecutivamente y le embarguen el mismo inmueble.

Revisar en “Bienes” de Prof. Daniel Peñailillo, págs. 78 a 83:

1. Extensión material de la propiedad.

2. Las relaciones de vecindad.

3. La propiedad familiar.

La Copropiedad o Condominio.

Comunidad “pro diviso” y comunidad “pro indiviso”.

Pro indiviso: por ejemplo pilar y verónica compran un auto, pilar es dueñas de todo y de
nada y verónica es dueña de todo y de nada.

Pro diviso: cuando compramos un departamento es una comunidad pro diviso, porque
es dueña de su departamento, exclusivamente, pero además es dueña de los espacios
comunes o de las cosas comunes de ese edificio.

En un sentido amplio, hay comunidad cuando un mismo derecho pertenece a dos o más sujetos
conjuntamente.

En la verdadera comunidad (pro indiviso), el derecho de cada comunero se extiende a

toda y cada una de las partes de la cosa común.

Suele hablarse de una comunidad pro diviso, en la que el derecho de cada titular recaería sobre
una parte físicamente determinada de la cosa única, parte que correspondería exclusivamente al
respectivo sujeto. Así, en un edificio de departamentos, el terreno sobre el cual se levanta, los
cimientos, los muros exteriores y soportantes son objeto de una comunidad indivisa entre los
diversos propietarios de los departamentos; pero cada uno de estos constituiría la parte dividida
de la comunidad total de la cosa única, el edificio. Más claro se ve este concepto de comunidad
pro diviso en los espacios individuales de estacionamiento de automóviles de un edificio o vivienda
acogido a la ley de propiedad horizontal: las divisiones entre dichos estacionamientos no
requieren elemento alguno, bastando que se señale en el suelo la superficie correspondiente al
propietario.

La verdadera comunidad, y que es la única que se considera cuando da ella se habla, es la pro
indiviso; la pro diviso no es mas que un haz de propiedades concurrentes en un mismo objeto,
cuyas partes, constitutivas cada una de un derecho perteneciente exclusivamente a un titular
distinto, están unidas o coligadas. Con razón se ha dicho que hasta la expresión “comunidad
dividida” es vituperable por contradictoria; sólo puede tomarse como una enérgica manera de
hablar para poner en relieve el régimen jurídico de las propiedades individuales o singulares,
dirigido a la creación de vínculos que enlazan o conexionan las singulares posiciones jurídicas.

La comunidad pro indiviso es la comunidad en sentido propio.

Terminología.

Al respecto, debe tenerse presente que también suele denominarse como comunidad, pero
comunidad y copropiedad no son totalmente sinónimos. En general se habla de copropiedad o
condominio cuando la comunidad recae sobre cosas singulares, reservándose la expresión
indivisión cuando el elemento activo es una universalidad jurídica, como sería el caso de la
herencia.

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Debemos entender que indivisión y comunidad son conceptos sinónimos entre sí y de alcance
genérico, mientras que copropiedad o condominio son conceptos sinónimos entre si y de alcance
restringido. La comunidad o indivisión existe cuando dos o más personas tienen sobre la totalidad
de una misma cosa y sobre cada una de sus partes derechos de idéntica naturaleza jurídica o,
mejor, un solo derecho. El derecho que pertenece a la comunidad puede ser el dominio, el
usufructo, la servidumbre, la herencia. Cuando tal derecho es el dominio o propiedad, la indivisión
o comunidad toma el nombre específico de copropiedad o condominio.

La comunidad o indivisión es el género, mientras la copropiedad o condominio es la especie.

El condominio o copropiedad es el derecho de propiedad que sobre el total de una cosa y sobre
cada una de sus partes tienen dos o más personas conjuntamente.

Naturaleza jurídica de la copropiedad.

Existen dos teorías para intentar explicar la naturaleza jurídica:

1.- Concepción clásica inspirada en el Derecho romano.

La copropiedad no es un derecho esencialmente distinto del dominio, sino una simple forma,
variedad y modalidad de éste. Ocurre sólo que el derecho de propiedad está fragmentado
entre varios titulares; la parte de cada propietario no es una parte material de la cosa, sino
una parte ideal (cuota o ali-cuota) del derecho entero; la recomposición de estas partes o
fragmentos de derecho forma el derecho de propiedad único.

2.- Concepción de Henry Capitant.

La copropiedad constituye un derecho real sin duda, pero distinto del dominio. Otorga a cada
titular el derecho de adquirir parte de los frutos o el uso de la cosa en ciertos casos, intervenir
en la administración, pedir la partición de la cosa común y la de oponerse a los actos de
enajenación que pretendan realizar los otros copropietarios. (esto no es así)

Tipos de comunidad.

1. Comunidad romanista.

Descansa sobre la idea de la distinción entre la parte ideal que pertenece a cada comunero
(llamada parte alicuota o cuota - parte) y la caso misma.

Sobre su parte alicuota cada propietario tiene un derecho de dominio pleno y absoluto,
puede por tanto disponer de ella sin el consentimiento de los otros copropietarios, puede
cederla, hipotecarla, reivindicarla, y sus acreedores pueden embargársela.

Volemos al ejemplo del auto, cada uno tiene un 50% de derechos, por lo tanto
cualquiera de las dos no puede vender, hipotecar. Pero si podría venderle su cuota
a doña Alejandra. En los inmuebles también es posible, todos son dueños de un
inmueble, lo normal es que se recomiende a nuestros clientes que no compren
cuotas de inmuebles. Es un problema.

Por ejemplo en el auto podría haber problema de uso del auto.

Sobre la cosa misma cada propietario no tiene ninguna propiedad exclusiva, pues los
derechos de cada uno se encuentran limitados y paralizados por los de los otros. En general,
cualquier acto material o jurídico sobre la cosa necesita el consentimiento de todos los
condueños. (Para criticas a esta teoría ver: “Tratado de los Derechos Reales”, Alessandri -
Somarriva - Vodanovic, Pag.109).
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Según esta doctrina, si tres personas son comuneros por igual de un automóvil, cada una de
ellas va a ser dueño exclusivo de una cuota abstracta e ideal (un tercio), pero ese tercio no
esta radicado en parte alguna del automóvil; por eso es que, considerada la cosa en su
totalidad, todos los comuneros tienen un derecho sobre ella, pero limitado por los derechos
de los demás comuneros, de tal manera que en el ejercicio de sus facultades, uno de los
comuneros va a tener siempre que considerar la situación o el derecho de los comuneros
restantes y para ejecutar actos de disposición que afecten a la totalidad de la cosa, va a
necesitar el concurso de los demás comuneros.

Se acuerdan que verónica es dueña del 50% y pilar también? Ya resulta que pilar
puede vender su cuota por sí sola, pero no puede vender el auto completo, porque
requiere el permiso de doña verónica.

De acuerdo con esta concepción, si bien es necesario del concurso de todos para disponer de la
totalidad de la cosa, cada uno de ellos puede disponer libremente de la parte o cuota que le
corresponde. Ahora, esta concepción de carácter individualista presenta un problema al requerir
para la disposición de la cosa el consentimiento de todos los comuneros, al igual que lo requiere
para la realización de actos administrativos, ya que basta la oposición de uno solo para que el
acto no pueda realizarse.

En la doctrina moderna se pretende solucionar este problema estableciendo el juego de

mayoría o minoría para actos de administración o disposición, de tal manera que el acuerdo
de la mayoría sobre la disposición o administración de la cosa pasa a ser obligatorio para la
minoría. (Esto pasa en la copropiedad y no en la comunidad)

2. Doctrina germánica o de las manos juntas.

La cosa pertenece a la colectividad formada por los copropietarios, o sea, todos se

consideran como un solo titular del dominio, y no hay ninguna división ideal del derecho en
cuotas. Cada comunero no tiene ningún derecho, real ni abstracto, sobre parte alguna de la
cosa, en tanto dura la indivisión. De aquí deriva que los comuneros no tienen la acción de
partición que concede el condominio romanista. Cada participe tiene un derecho de goce
parcial sobre la cosa. (Esto no se aplica en chile)

En la Doctrina Germánica se considera a todos los comuneros como si fueran un solo titular,
es decir, la cosa pertenece a todos ellos como si éstas fueran una sola persona y, al
considerar a todos los comuneros como un solo titular, desaparece necesariamente la noción
de cuota. Incluso, se ha extremado esta disposición diciéndose que los comuneros no
podrían pedir la división o partición de la cosa común. Para la doctrina germana, todos los
comuneros en conjunto tendrían un derecho igualitario para el goce de la cosa.

Para el derecho alemán la idea de cosa común corresponde al patrimonio de afectación, es

decir, al patrimonio destinado a cumplir un fin determinado.

En CC chileno está claro que se acepta la idea de cuota, e incluso más, no sólo se acepta esta
idea, sino que cada comunero puede disponer de la cuota que le corresponde; así se desprende,
por ejemplo, del art.2417 del CC que dice que el comunero puede, antes de la división de la cosa
común, hipotecar su cuota.

Art. 2417. El comunero puede, antes de la división de la cosa común, hipotecar su

cuota; pero verificada la división, la hipoteca afectará solamente los bienes que en
razón de dicha cuota se adjudiquen, si fueren hipotecables. Si no lo fueren, caducará la
hipoteca. Podrá, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes adjudicados a los otros
partícipes, si éstos consintieren en ello, y así constare por escritura pública, de que se
tome razón al margen de la inscripción hipotecaria.

Explicación: vamos a suponer que se formó una comunidad hereditaria, entre: pilar,
verónica y Edith. El causante dejo un bien A, B, C y D que consiste en dinero, entonces
el bien A es una casa, el B es un auto, el C una moto y el D dinero, todos valen 100 y
resulta que pilar va al banco a pedir un crédito y el banco le pide una garantía
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hipotecaria, si le dice pilar yo soy comunera en una comunidad que es dueña de un

inmueble. A perfecto establezcamos la hipoteca dice el banco. Pero resulta que después
viene la partición y resulta que doña pilar no se adjudicó el inmueble, sino que la moto
y en ese caso la hipoteca caduca, se arriesga demanda, la única forma en que el banco
se asegure, es que se haga una escritura que haga comparecer a las 4 que aceptan que
se constituye una hipoteca, sea a cualquiera que se adjudique el inmueble. Pero esto es
una cuestión jurídica porque en la realidad no pasa.

Fuentes de la indivisión.

La indivisión puede tener por causa un hecho, un contrato y un texto legal.

1. El hecho más frecuente que da nacimiento a una comunidad es la muerte del causante, la
cual origina la comunidad hereditaria cuando hay dos o más herederos. Si hay un solo heredero
no hay comunidad.

2. La indivisión nace de un contrato si dos o mas personas adquieren en común una cosa por
cualquier titulo traslaticio de dominio seguido de la tradición o si el dueño exclusivo de un bien
se desprende de una cuota de su dominio cediéndola a otra u otras persona.

Yo soy dueño de un auto y pilar y verónica me lo compran a medias, primero caso.

Pero podría ser ahí que también pilar es dueña del auto y le vendió el 50% de sus
derechos y ahí tendrían el 50% y 50% este sería otro caso dentro de este número 2.

3. Entre los datos da indivisión que tienen por fuente un texto de la ley puede citarse el de los
bienes afectos al uso común en los edificios en que la propiedad se encuentra dividida por pisos
o departamentos.

Los espacios comunes, ahí hay indivisión.

Clasificación de la indivisión.

1.- Según su origen. Puede nacer de un hecho, de la voluntad o de la ley:

a) Nace de un hecho la comunidad hereditaria, la cual surge por la muerte del titular
de la herencia.

b) Nace por la voluntad de los titulares de la comunidad cuando 2 o mas personas

adquieren en común el mismo bien.

c) Nace de la ley en el caso de la propiedad horizontal, en que por disposición de la ley

hay ciertos casos en que se mantiene en comunidad indivisa y en las cuales tienen
derecho todos los copropietarios de la propiedad horizontal.

2.- Según su duración. Pueden ser temporales o perpetuas.

A. Las comunidades temporales, que por regla general son indeterminadas en el tiempo,
pueden tener duración determinada en virtud del denominado “pacto de indivisión”, el cual, por
la adversidad legal a la comunidad, está sujeto a limitaciones. (Art.1317). En virtud de este
pacto las partes convienen en no pedir la división de la cosa en común por un plazo
determinado; dicho plazo no puede exceder de 5 años, pudiendo renovarse dicho pacto. Si no
existe pacto de indivisión, conforme al art.1317 los interesados pueden pedir la partición en
cualquier tiempo. Esta disposición es una manifestación de la forma en que el legislador
considera entre nosotros la comunidad. En general, el CC no es partidaria de ella, lo cual queda
de manifiesto en la facultad de pedir siempre la división. Las comunidades perpetuas se
encuentran establecidas por la ley, pero en general derivan de la naturaleza misma de la cosa,
por ejemplo: los bienes comunes de una propiedad horizontal, mientras subsista el inmueble
afecto a propiedad horizontal se mantienen en indivisión las cosas que la ley declara comunes.

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3.- La frecuencia con que se desarrollan en la actualidad comunidades que funcionan como
patrimonios dinámicos en productiva actividad económica, ha permitido establecer la distinción
entre comunidades activas y pasivas.

A. Las activas constituyen una masa de bienes que funcionan desarrollando una determinada
actividad económica.

B. Las pasivas no son más que un conjunto de bienes que estáticamente esperan la remoción
de algún obstáculo para ser divididos entre los comuneros. De la lectura de las normas del
cuasicontrato de comunidad se colige que el Código tiene más bien la visión de estas
comunidades pasivas.

4.- Según se originen en la voluntad de los interesados o en hechos ajenos a su iniciativa, la

comunidad es convencional o incidental. De esta última especie es la comunidad hereditaria, o la
que surge entre los diferentes dueños de materias mezcladas por casualidad.

5.- Según el objeto sobre el que recae, puede haber comunidad sobre una universalidad o sobre
una cosa singular. Es ésta la única clasificación que reconoce el (CC Art.1317 y 2304). La masa
hereditaria es una universalidad jurídica, pero el auto que se compró a media es una
cosa singular.

En cuanto a la clase de universalidades sobre las que puede haber comunidad, en la doctrina
nacional no ha habido muchas precisiones. En todo caso, no existe acuerdo.

Hay quienes entienden que puede haber comunidad tanto en universalidades de hecho como de
derecho, entendiendo que estas últimas, también llamadas jurídicas, existen cada vez la
comunidad recae sobre una masa de bienes con un activo y un pasivo propios.

Sin embargo, esta proposición ha sido denegada. Se ha sostenido que siendo un rasgo distintivo
de la universalidades jurídicas el que tengan un pasivo, en Chile no puede haber comunidad sobre
universalidades jurídicas, porque, en virtud de lo dispuesto en los arts.1354 y 2306, habiendo dos
o mas comuneros, el pasivo está siempre, por el solo ministerio de la ley, dividido entre los
copartícipes. De este modo, esas universalidades, que quizás podrían ser jurídicas si pertenecen a
un solo titular, cuando pasan a pertenecer a dos o más son universalidades de hecho, pues
carecen de pasivo (no tienen un pasivo común).

Este punto se relaciona con el de la comunicación entre la cuota y los bienes. Cuando la
comunidad recae sobre una universalidad surge un problema de especial importancia por el
alcance práctico de su eventual solución, el de si existe o no comunicación entre la cuota y los
bienes que integran la universalidad.

Para plantearlo y resolverlo, conviene formular algunas advertencias previas. Ya se ha dicho que
la generalidad de la doctrina nacional tiene aceptado que el CC ha seguido la noción romana de la
comunidad. Pues bien, esa concepción, en lo que aquí interesa, exhibe dos características:

1. En la partición de la comunidad, asigna a la adjudicación un efecto atributivo. La partición

es una de las formas de poner fin a la comunidad, pudiendo hacerse por acuerdo de los
comuneros, por decisión del juez partido o por decisión del causante. Es el conjunto de actos
tendientes a distribuir los bienes comunes entre los comuneros en proporción a sus cuotas. La
adjudicación es el acto por el cual el comunero recibe un bien determinado de la comunidad, en
pago de su cuota.

Conferir afecto atributivo a la adjudicación significa resolver que cuando a un comunero se le

adjudica un bien, el es dueño de ese objeto desde el día de la adjudicación. Constituye, pues,
titulo traslaticio de dominio, al momento de la entrega se configura una enajenación.

Cuando se está en un remate, no se dice la palabra adjudicado, se dice vendido. Se

compra en pública subasta. Adjudicación es un proceso se singularización de
derechos preexistentes. Por eso cuando ellos hicieron la escritura de partición y se

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adjudicó doña Edith el lote a y así sucesivamente eso si es adjudicación y de cuando

se entiende que es dueña del lote a, desde la muerte del causante.

El efecto atributivo se opone al efecto declarativo de la adjudicación, por el cual se considera

que el adjudicatario es dueño del objeto adjudicado desde el día en que se originó la
comunidad. Se le confiere, pues, un efecto retroactivo, se considera por una suerte de ficción
que ha sido dueño exclusivo de ese bien desde el día en que se originó la comunidad y,
recíprocamente, se estima que nunca tuvo derechos en los demás bienes, que se adjudican a
otros comuneros.

En este punto el CC chileno optó. Se apartó de la concepción romana y consagró el efecto

declarativo de la adjudicación en sus arts.1344 t 718, este último con un alcance discutido
referido a la posesión.

Art. 1344. Cada asignatario se reputará haber sucedido inmediata y exclusivamente al

difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jamás parte
alguna en los otros efectos de la sucesión. Por consiguiente, si alguno de los
coasignatarios ha enajenado una cosa que en la partición se adjudica a otro de ellos, se
podrá proceder como en el caso de la venta de cosa ajena.

Explicación: se acuerdan que teníamos un lote que lo subdividieron en 4 lotes y resulta

que el caballero se murió el 2 de enero del 2016, cuando hicieron la partición? El 1 de
septiembre del 2016. Ya sabemos que Edith se adjudicó el lote A, en la escritura de
partición, que dice la ley? Dice que es dueña del lote A desde el día 1 de septiembre
sino del instante siguiente que el caballero se murió y dice además que entiende que
entre el periodo de muerte y de partición nunca tuvo derechos sobre los otros lotes.

Existe una cosa que se llama la posesión legal de la herencia, que es una adicción? que
hace es legislador que por el solo ministerio de la ley le confiere la posesión de los
bienes al heredero. Y porque? Supongamos que el causante andaba en los Himalaya con
los chelpas, el monte de Everest y se congelo, pero los chelpas no sabían que existían
estas 4 herederas y resulta que ninguna tuvo conocimiento de la muerte, si estas no
tomaron conocimiento de la herencia, que pasa con los bienes que dejo el causante? Se
produce un vacío de dominio y el bien que tenía en los andes, quedaría en el aire, no es
de nadie. Entonces por eso la ley por el solo ministerio de ella le concede la posesión
legal de herencia.

No existe plazo para realizar la partición.

09/09/16

2. En cuanto a la relación entre la cuota y los bienes que integran la universalidad, la doctrina
romana los considera comunicados. Esta comunicación existe en dos sentidos:

 significa que la cuota de la universalidad se aplica o imprime en cada uno de los

bienes que la integran y en cada parte de ellos.

Significa que la naturaleza de los bienes queda impresa, o se refleja, en la cuota, de modo que
la naturaleza de ésta será la que tengan aquellos.

En este punto el CC chileno no expresó alternativa, de ahí el problema. La doctrina nacional

discute la solución:

A) La doctrina dominante, admitiendo que el CC se inspira en la concepción romana, estima

que no se ha seguido, sin embargo, hasta este punto. Se sostiene que no se produce la
comunicación de la cuota a los distintos bienes, el derecho de cada comunero recae sobre el

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todo común, abstractamente considerado, no sobre las cosas o partes materiales del mismo.
Los argumentos esgrimidos por este sector de la doctrina son:

 El art.1909, por cual el cedente del derecho de herencia no responde sino de su

calidad de heredero, más no de la existencia de bienes determinados, se justifica
precisamente porque su derecho recae nada más que sobre la universalidad.

 El art.686 ordena la inscripción del dominio y otros derecho reales cuando recaen
sobre inmuebles, sin referirse al derecho real de herencia, lo que se debe a que, por
recaer sobre una universalidad, no es inmueble ni mueble.

 El efecto declarativo de la adjudicación, establecida expresamente en el CC, art.718

y 1344, opuesto al efecto atributivo que tenia en Roma, sería también contrario a la
comunicación.

B) También se ha sostenido, con suficientes fundamentos que, habiéndose adoptado en Chile

la concepción romana de la comunidad, la comunicabilidad que le es propia no ha sido excluida.
Los fundamentos de esta posición son:

 Los artículo 951 inc.2º y 580 demuestran la orientación concreta del CC respecto de
la comunidad en cosa universal, lo que tienen los comuneros son bienes, y no una mera
abstracción jurídica.

 El efecto declarativo de la partición no puede tenerse como un argumento definitivo

para rechazar la comunicabilidad, sobre todo teniendo presente que la partición no es el
único medio de poner fin a la comunidad. Por ejemplo si termina por la reunión de todas
las cuotas en manos de uno de los comuneros (art.2312 Nº 1), si uno de los comuneros
vende una cuota en un bien especifico y luego se desprende de su cuota en la
comunidad, al no haber adjudicación quien reúne sobre sí el total de las cuotas debe
respetar tal enajenación. Cada comunero tiene desde le comienzo una cuota en cada
objeto.

 Cuando se está en presencia de la comunidad hereditaria, debe distinguirse entre el

derecho real de herencia, que si recae sobre la universalidad jurídica que es la herencia,
y la comunidad de dominio que se origina entre todos los herederos sobre los bienes del
causante. En esta comunidad sobre el activo hereditario, la cuota de cada comunero,
como se ha dicho, se comunica a cada bien de que se compone la comunidad.

El aceptar una u otra teoría no deja de tener importancia. Si se acepta la primera posición,
aquella en la cual no se produce la comunicabilidad de la cuota de los distintos bienes, ello se
traduce necesariamente en que la cuota no participa de los caracteres de los bienes que forman la
comunidad, por consiguiente, no va a participar del carácter de mueble o inmueble de esos
bienes, y eso tiene sus consecuencias, ya que aún cuando en la herencia haya bienes inmuebles,
la tradición de la cuota de un heredero no va a requerir de inscripción, porque la inscripción se
exige para la tradición de los bienes inmuebles y la cuota no tiene ese carácter desde el momento
en que no participa de las calidades de los bienes muebles o inmuebles que conforman la
comunidad. De acuerdo con esta posición, la tradición de una cuota hereditaria deber hacerse en
la forma general indicada en el art.684 inc.1.

Por otro lado, el no participar de la calidad de muebles o inmuebles tiene otra consecuencia: por
ejemplo, para la enajenación de bienes raíces de un incapaz debe necesariamente cumplirse con
ciertas formalidades (formalidades habilitantes) prescritas para dicha enajenación, si la cuota no
participa del carácter mueble o inmueble de los bienes que conforman la comunidad, aun cuando
en la comunidad hereditaria haya inmuebles, no ser necesario cumplir con estas formalidades.

A la inversa, si se acepta la comunicabilidad, esto es, que la cuota participa de los bienes que
conforman la universalidad, las concepciones son totalmente inversas. Habría que atenerse a lo
dispuesto en el art.686 CC para hacer la tradición de la cuota cuando en el dominio están
comprendidos los inmuebles, y en la misma situación para la enajenación de la cuota de un
incapaz, habrá que cumplir con las formalidades exigidas por la ley. El problema se nos plantea
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cuando la comunidad recae sobre una universalidad, porque si recae sobre una cosa singular, la
cuota de cada comunero se va a radicar en esa cosa singular y va a participar, por consiguiente,
de los caracteres de esa cosa. Así, si tres personas son dueños en común de un automóvil, cada
uno tendrá una cuota de derecho sobre el vehículo, cuota que se radica en el vehículo en
sí¡ mismo y que tendrá el carácter propio de éste. Como en este caso se trata de un bien mueble
la cuota va a ser mueble y va a estar sujeta a las reglas de estos.

Por el contrario, si 3 personas son dueñas en común de un inmueble, la cuota de cada uno se va a
radicar en el inmueble participando de los caracteres del mismo y se va a sujetar a las reglas que
la ley establece para los inmuebles (art.580 CC).

El CC reglamenta a la comunidad en materia de partición de bienes (art.1317) y en el

cuasicontrato de comunidad (art.2304 y siguientes).

El principio de la legislación chilena es de ser contraria al sistema de propiedad común, e incluso

más, el legislador tiende a obtener que se produzcan las divisiones de esta propiedad común y es
así como cualquiera de los copropietarios puede pedir en cualquier momento la división de la cosa
común y al pedirse la división de la cosa común se está instando por el término del régimen de
comunidad. Solamente no se podría pedir la división cuando se hubiese convenido expresamente
que ello no pudiere hacerse, esto es, cuando se ha pactado la indivisión entre los distintos
comuneros; pero aún mas, incluso en este pacto de indivisión el legislador señalan limitaciones,
porque no puede este pacto durar más de 5 años (art.1317 CC).

La llamada propiedad horizontal nos plantea aquí un problema: en ella se da la situación de que
una persona es dueña con exclusividad del departamento que le corresponde, pero a la vez, tiene
un derecho en común con los demás copropietarios sobre las cosas o especies comunes del
departamento. Esta situación no sólo puede plantearse en la ley de propiedad horizontal, sino
que también en otras situaciones jurídicas. Aquí estaríamos ante la situación de que en un bien
determinado varias personas tendrían, por un lado, el derecho de dominio, y por otro lado, el
derecho común con los demás propietarios respecto de las cosas comunes del edificio o
construcción. En este caso, se dice que se trata de una comunidad pro diviso, es decir, aquella en
que el derecho de los comuneros no abarca la totalidad de la cosa, sino que sólo parte de ella, y
en la otra parte se ejercen derechos individuales. La otra forma de comunidad o copropiedad, esto
es, aquella que recae sobre la totalidad de la especie se llama comunidad pro indiviso.

La Cuota (importante saber!)

Se entiende por cuota una porción ideal determinada o determinable que cada uno de los
comuneros tiene sobre la cosa común, es decir, sobre la cosa objeto de la comunidad. Las cuotas
pueden ser iguales o distintas entre si, pero la suma de todas ellas debe representar la unidad de
la cosa. Normalmente, estas cuotas se expresan en fracción, y a falta de prueba en contrario son
iguales. (art.2307 CC).

Por ejemplo, pilar y verónica compraron un auto por la mitad, por lo tanto cada una es dueña del
50%, pero nada obsta a que una pueda ser dueña del 70% y la otra 30%.

En el sistema chileno, cada uno de los herederos puede disponer de la cuota que le pertenece con
la mas absoluta libertad, puede hacerlo por acto entre vivos, lo que en algunos casos nos va a
enfrentar al problema de la tradición del derecho sobre la cuota, o puede hipotecarla. (En general,
todo lo relativo a la comunidad se regula por las normas del cuasicontrato de comunidad
arts.2304 y siguientes).

Por ejemplo, supongamos que tenemos un bien, resulta ser que pilar es dueña del 40% y verónica
del 60%, Pilar si quiere se lo puede enajenar a doña Javiera, pero no tiene por qué pedirle
permiso a verónica para enajenar su cuota en ese bien, ella es libre para disponer de ese bien. Lo
que no puede ser pilar es disponer de forma completa de ese bien, porque ahí debe actuar de
consumo (Común acuerdo)

Incluso podría hipotecar su cuota. (ejemplo de casa que se hipoteco en el ejemplo de más arriba)

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I.- DE LOS MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD Y DEMÁS DERECHOS REALES

Don Fernando Fueyo, Concepto: define los modos de adquirir diciendo que son ciertos hechos
materiales o jurídicos a los cuales la ley le atribuye la virtud de hacer nacer o traspasar el
derecho de dominio.

Hecho material: accesión, la aprensión material

Hecho jurídico: la tradición, hacer la tradición

Hacer nacer o traspasar: quiere decir que hay modos derivativos y modos no derivativos
de adquirir el dominio.
Derivativos: son los que derivan de aun anterior titular
No derivativos: no derivan de un anterior titular, sino que se constituyen por sií solo,
por ejemplo la prescripción.

Cuando habla de nacer habla de prescripción y cuando habla de traspasar, se habla de

tradición, sucesión por causa de muerte.

Esta definición es una de las mas certeras y completas, sin embargo, la doctrina ha señalado que
le falta un elemento, que dice relación con el acto jurídico; proponiendo entonces, el siguiente
concepto “son ciertos hechos, o actos materiales o jurídicos a los cuales la ley le atribuye
la virtud de hacer nacer o traspasar el derecho de dominio u otro derecho real”

Por su parte, don Luís Claro Solar, sostiene que los modos de adquirir representan la causa
jurídica inmediata, que da nacimiento a un derecho real a favor de una persona.
El C.C. no da ninguna definición de los modos de adquirir, solo se limita a enumerarlos en el art.
588, sin embargo, a esta enumeración hay que agregar otro modo de adquirir, no enumerado, a
saber, la ley.

Art. 588. Los modos de adquirir el dominio son la ocupación, la accesión, la tradición, la sucesión
por causa de muerte, y la prescripción. De la adquisición de dominio por estos dos últimos medios
se tratará en el Libro De la sucesión por causa de muerte, y al fin de este Código.

Por lo tanto, son modos de adquirir:

 LA OCUPACION
 LA ACCESION
 LA TRADICION
 LA PRESCRIPCION ADQUISITIVA
 LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE
 LA LEY

La ocupación. Es un modo de adquirir el dominio de las cosas corporales muebles que no

pertenecen a nadie y cuya adquisición no está prohibida por las leyes chilenas o por el derecho
internacional. (Art. 606 y sgtes.).

Art. 606. Por la ocupación se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya

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Adquisición no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional. Mediante la
aprensión material.

De las cosas que no pertenecen a nadie hablamos de la res nullius o res derelictas, no
de las cosas al parecer perdidas.
Las cosas corporales muebles, es importante porque los inmuebles que no tiene dueño,
pertenecen al estados según el art. 590. Por lo tanto la ocupación no aplica como modo
de adquirir sobre los bienes inmuebles, sino que solo muebles, pero además un
segundo requisitos es que sea una cosa corporal, porque requiere de la aprensión
material. Que no esté prohibido por la ley y por el derecho internacional.

La accesión. Es un modo que permite hacerse del dominio de cosas corporales muebles o
inmuebles y consiste, en que el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce o de lo que
se junta a ella (art. 643).

Art. 643. La accesión es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo
que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o
civiles.

Usted se hace dueño de la leche de la vaca, se hace dueño de los limones de su casa. La
accesión puede recaer sobre mueble o inmueble.

La tradición. Permite adquirir el dominio de las cosas tanto corporales como incorporales,
muebles o inmuebles y consiste en la entrega que el dueño hace de ellas a otro habiendo por una
parte, la facultad e intención de transferir el dominio y por la otra, la capacidad e intención de
adquirirla. (Art. 670 memoria)

Art. 670. La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que
el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el
dominio, y por otra la capacidad e intención de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende
a todos los otros derechos reales.

Dominio de las cosas, no dice cuales cosas, si son corporales o incorporales, por lo tanto
“donde no distingue legislador no es licito distinguir al interprete”

Aquí lo importante es la facultad de querer trasferir el dominio y la capacidad de

adquirirlo.

La prescripción adquisitiva. Permite adquirir el dominio de todas las cosas corporales, sean
muebles o inmuebles y permite adquirir también ciertas cosas incorporales que son los derechos
reales.

La mayoría de la doctrina considera que los derechos personales no se pueden poseer y la

posesión es un elemento esencial de la prescripción, por lo tanto, según este criterio, los derechos
personales no podrían adquirirse por prescripción, porque no se pueden poseer.

La prescripción opera tanto como modo de adquirir, como de extinguir y así lo reconoce la ley en
el art. 2492; y se puede definir como “un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por
haberse poseído durante un cierto tiempo y concurriendo los demás requisitos legales.

Art. 2492. La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y
derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos
durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales. Una acción o derecho
se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción.

Están definida las dos prescripciones, adquisitivas como la extintiva.

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La sucesión por causa de muerte. Este modo, permite adquirir el dominio de todos los bienes
del causante, sean muebles o inmuebles, derechos reales o personales; o bien una parte o cuota
del patrimonio del causante y siempre que estos bienes sean transmisibles, en este sentido, la
regla general, es que todos los derechos sean transmisibles. Los derechos intransmisibles,
usufructo o el de uso o habitación.

El CC. A diferencia de los otros modos de adquirir, no lo define, y es la doctrina la que elaboró un
concepto, a saber “Es un modo de adquirir el dominio de todos los bienes, derechos y obligaciones
transmisibles de una persona difunta o una cuota de ellos o de una o mas especies o cuerpos
ciertos pertenecientes a su patrimonio, en virtud del llamamiento que hace a suceder la ley o el
propio causante a través de su testamento”.

La ley. No esta consagrado en el art. 588; permite adquirir el dominio tanto de las cosas
incorporales como corporales y va a operar cuando sea la propia ley la que haga nacer o traspasar
un derecho real, por ej. En la sociedad conyugal el marido se hace dueño de los frutos de los
bienes propios de la mujer y el modo de adquirir que opera, es la ley; otro ej. Cuando se dicta
una ley expropiatoria, el Fisco se hace dueño del inmueble por la sola disposición de la ley.

Hay tres patrimonios en la sociedad conyugar, el patrimonio de la mujer, del marido y

de la sociedad conyugal, el patrimonio de la mujer lo administra el marido, y nosotros
como acreedores del marido vemos dos patrimonio, que es el patrimonio de la mujer y
de la sociedad conyugal, que se confunde con el del marido.
Pues como el marido administra los bienes de la sociedad conyugal y el patrimonio de la
mujer. Si por ejemplo uno está cansado en sociedad conyugal, (verónica) y tiene un
inmueble que está en su patrimonio propio, que lo adquirió antes del matrimonio y se
arrienda este inmueble, los frutos, son frutos civiles, se los lleva la sociedad conyugal,
no es que se lo lleve el marido, lo que pasa que como se confunde el patrimonio el
marido y la soc. Conyugal se llevan ahí.

Art. 588. Los modos de adquirir el dominio son la ocupación, la accesión, la tradición, la sucesión
por causa de muerte, y la prescripción. De la adquisición de dominio por estos dos últimos medios
se tratará en el Libro De la sucesión por causa de muerte, y al fin de este Código.

Este modo de adquirir es excepcional y solo procede cuando no sea posible aplicar alguno de los
otros modos de adquirir.

Por lo tanto, existen modos de adquirir que solo operan respecto de los bienes corporales, como la
ocupación o la accesión; existen otros, que no pueden aplicarse a los derechos personales, como
la prescripción y también existen otros amplios, que operan tanto respecto de las cosas corporales
como incorporales, tal es el caso de la tradición, sucesión por causa de muerte y la ley.

En chile para adquirir el dominio de la cosa debe haber dos cosas, un título y un modo.
En chile a diferencia de Francia, los contratos no transfieren el dominio, no constituyen
derechos reales, de los contratos solo emanan derechos personales, nada más que eso.
Por lo tanto necesariamente necesitamos un título y un modo.

Los modos de adquirir, sirven para obtener cualquier derecho real y no solo el de dominio,
incluso algunos permiten adquirir derechos personales, lo que ocurre, es que don Andrés Bello,
siempre ejemplificó con el dominio, pero lo que se dice del dominio, se extiende a todos los
derechos reales. Ej. Art. 570.

Art. 570. Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que están
permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que
puedan separarse sin detrimento. Tales son, por ejemplo: Las losas de un pavimento; Los tubos
de las cañerías; Los utensilios de labranza o minería, y los animales actualmente destinados al
cultivo o beneficio de una finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el dueño de la finca;

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Los abonos existentes en ella, y destinados por el dueño de la finca a mejorarla; Las prensas,
calderas, cubas, alambiques, toneles y máquinas que forman parte de un establecimiento
industrial adherente al suelo, y pertenecen al dueño de éste; Los animales que se guardan en
conejeras, pajareras, estanques, colmenas, y cualesquiera otros vivares, con tal que éstos
adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo, o de un edificio.

Clasificación de los modos de adquirir.

Pueden hacerse varias, según sea el punto de vista que se tome como base. Nosotros nos
referiremos a las siguientes:

 Modos de adquirir originarios y derivativos;

 A título universal y a título singular;
 A título gratuito y a título oneroso, y
 Por acto entre vivos y por causa de muerte.

I. Originarios y derivativos.

Originario concepto: El modo de adquirir es originario, cuando hace adquirir la propiedad

independientemente de un derecho anterior de cualquier persona (la ocupación, la accesión y la
prescripción).

Si bien la cosa, en este último caso, pertenecía antiguamente a otro dueño, éste la perdió por
prescripción adquisitiva del tercero, el prescribiente, y automáticamente cesa el dominio anterior,
naciendo el nuevo sin relación al antiguo.

La cosa lo normal es que tengan dueño, pero si el dueño me la ganan por prescripción,
efectivamente ese dominio que estaba radicado en otro patrimonio finalmente
desaparece y nace el otro patrimonio distinto. Recordar que un mismo bien, en su
unidad completa, no puede estar situado en dos patrimonios, sino que en uno. Como así
mismo, un mismo bien no puede ingresar por dos modos distinto de adquirir al
patrimonio, ingresa por uno, puede haber ingresado por otro, pero primero tiene que
haber salido.

Ejemplo: este lápiz era de Javiera, juanita Pérez se lo hurta y se lo vende al profesor, el
profesor cree de buena fe que juanita Pérez es la dueña por lo tanto seria poseedor
regular, y por lo tanto siendo poseedor regular y teniendo justo título y habiéndose
hecho la tradición por haber inculcado el titulo traslaticio de dominio, quede en calidad
de poseedor no dueño por lo tanto lo adquirir por tradición y no por prescripción.

Ejemplo: pilar y verónica son dueñas de una propiedad cada una dueña de un 50%,
pilar se lo vende al profesor y le hace la tradición, por lo tanto el profesor se hizo dueño
de los derechos que tenía pilar y de los 50% de verónica es poseedor no dueño y lo
adquiere por prescripción. Por lo tanto tiene dos modos tradición y prescripción, pero
en momentos distintos, no al mismo tiempo. La unidad completa no puede ingresar por
lo mismo modos, pero si la mitad de esa unidad si (caso de la cuota y alícuota) no se
puede adquirir el 100% de los derechos por distinto modos, siempre debe operar uno.
En el ejemplo el ingreso de esos derechos son en tiempos distintos.

Derivativo Concepto: cuando hace adquirir una propiedad fundado en un precedente derecho que
tenía otra persona. Eje. La tradición y la sucesión por causa de muerte. (principio “ nadie puede
transferir más derechos de los que tiene)

Tiene importancia distinguir entre un modo de adquirir y otro, porque cuando es originario, para
medir el alcance del derecho que se adquiere, hay que atender al titular, y nada mas. Si yo

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adquiero por ocupación, se mira solo mi acto de ocupación. En el caso de los modos de adquirir
derivativos, para ver el alcance, la fuerza, la perfección del modo, hay que atender también al
derecho que tenía el otro dueño, por que nadie puede transferir o transmitir más derechos de los
que tiene. De aquí que en la tradición, si el tradente no es dueño, no transfiere el dominio; y si la
cosa está hipotecada, también pasa con la hipoteca; y el difunto no transmite a los herederos sino
los derechos que tiene.

II.A título universal y a título singular.

En cuanto a la individualización de los bienes que se adquieren, los modos de adquirir pueden ser
a título universal y a título singular.

A titulo universal: Es a título universal el modo por el cual se adquiere la universalidad de los
bienes de una persona o una parte alícuota de ella.

A título singular el modo por el cual se adquieren bienes determinados.

En otras palabras, el modo de adquirir a título universal hace adquirir a una persona todo el
patrimonio de otra o una cuota-parte (representado por una fracción) de este patrimonio; el modo
a título singular o particular hace adquirir determinado bien, determinado derecho, o
determinados bienes o determinados derechos.

Respecto de esta clasificación, podemos observar lo siguiente:

A) Hay dos modos que siempre son a título singular:

- Accesión
- Ocupación.

b) Hay un modo que indistintamente puede ser a título universal o a título singular:

- Sucesión por causa de muerte

A título universal: herencia
A título singular: legados, pero los de especie o cuerpo cierto, porque los legados de
género no opera la sucesión por causa de muerte, sino que opera la tradición.

C) Hay dos modos que por regla general son a título singular:

- Tradición
- Prescripción
La herencia también se puede ganar por prescripción, pero lo normal es que opere
sobre cosas singulares y la tradición puede excepcionalmente operar sobre cosas
universales.
Art. 704 n°4
Supongamos que un señor murió y dejo un hijo que se llama juan, pero juan es una
pavo, se dedica a viajar, sabe que se murió su papa pero no le interesa nada, pero
él tiene un primo que es Juanito el vivo, y resulta que el solicito la posesión efectivo
de su tío, y cuando Juanito el vivo obtuvo el decreto de posesión efectivo, porque
no es heredero, en ese mismo momento Juanito el vivo empiezan a correrle los
plazo para adquirir por prescripción la herencia, y como tiene decreto son 5 años.
También pudo haber pasado que Juanito el vivo nunca le conto a Juanito el imbécil
que su padre había muerto, a juan imbécil no le interesaba, y Juanito el vivo poseyó
los bienes del causante durante 10 años, y los adquirió por prescripción
extraordinaria y no necesito posesión efectiva. Y por lo tanto adquirió una
universalidad, una herencia por prescripción.

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Supongamos que tres tramitaron la posesión efectiva, y el causante le deja cada

una un tercio de los bienes, pero resulta que una de ellas quería deshacerse de su
cuota, porque no le interesa, por lo tanto lo que hace es ceder los derechos
hereditarios a doña X, cuando le hace la sesión de los derechos hereditarios, por
qué modo de adquirir lo adquiere doña X? por tradición, por lo tanto la tradición
también puede operar sobre cosas universales.

Salvo que se trate de la cesión o prescripción de una herencia (situación del heredero putativo
o aparente), caso en que son a título universal.

III. Modos de adquirir a título gratuito y a título oneroso.

Según el sacrificio pecuniario que imponen, se clasifican de esta manera.

Regularmente la tradición es a título oneroso, cuando es a título gratuito? En la donacion, cuando
el título sea la donación.

Es a título gratuito, cuando el que adquiere el dominio no hace sacrificio pecuniario alguno.

- Ocupación
- Sucesión por causa de muerte
- Prescripción.

Es a título oneroso, cuando al adquirente la adquisición del dominio le significa un sacrificio

pecuniario.

- Tradición salvo la excepción de la donación.

La tradición por ende, puede ser tanto a título gratuito como a título oneroso.

IV. Por acto entre vivos y por causa de muerte.

Son modos de adquirir por causa de muerte: los que para operar presuponen la muerte de la
persona de la cual se deriva el derecho.

Modo de adquirir por acto entre vivos: los que para operar no presuponen esa muerte. Entran en
esta última categoría la ocupación, la accesión, la tradición y la prescripción.

Mediante los modos de adquirir se puede adquirir toda clase de derechos y no sólo el de dominio.
A pesar de que el art. 588 está ubicado en el título correspondiente al derecho de dominio, debe
advertirse que los modos de adquirir también sirven para adquirir otros derechos reales, y aun
derechos personales.

Ejemplo de cuando opera la tradición en el derecho real de usufructo: como ustedes

saben ustedes tiene sombre el dominio: uso, goce y disposición, cuando se desasen del
uso y goce obtienen un usufructo. Doña pilar tiene un inmueble, no lo quiere vender,
pero quiere obtener dinero y que es lo que hace? Le vende su uso y goce a verónica por
15 años en la suma de 10 millones. Entonces en ese caso lo que tiene que hacer pilar es
hacer la tradición del derecho real de usufructo y se hace mediante la competente
inscripción y eso se saca del art. 580.

Otro ejemplo: pilar es dueña de un celular y le vende en usufructo a verónica por dos
años, como le hace la tradición? “significando una parte a la otra…. Art.684”

Por lo tanto no se entrega el dominio? No. Cuando pilar le vendió la faculta de uso y
goce constituye un usufructo en favor de verónica, por lo tanto verónica respecto al

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celular es mero tenedora, porque reconoce dominio ajena de pilar. Y de su derecho real
de usufructo es dueña.

Se puede adquirir un derecho solo por un modo de adquirir. Se comete una falta de lógica cuando
se dice que una persona adquiere un derecho por dos modos de adquirir; por que cuando opera
un modo, no opera otro.

La Corte Suprema y de Apelaciones, en innumeras sentencias han declarado que “si bien se puede
poseer una cosa por varios títulos (venta y prescripción), el dominio se adquiere por uno solo
(tradición o prescripción).

Es decir, basta un modo de adquirir; no pueden concurrir varios respecto de unos mismos bienes.

La tradición para que opere, requiere un título. Para adquirir el dominio cuando opera la tradición,
se requiere que haya también un título traslaticio de dominio.

Desde este punto de vista, puede decirse que el título es la causa que habilita para adquirir el
dominio, es la causa remota de la adquisición del dominio. Y en este caso se requiere un título,
por las siguientes razones:

1) Por que así lo dice expresamente el art. 675. El título es traslaticio de dominio, cuando sirve
para traspasarlo. Ej. La compraventa, donación, etc.

Art. 675. Para que valga la tradición se requiere un título translaticio de dominio, como el de
venta, permuta, donación, etc. Se requiere además que el título sea válido respecto de la persona
a quien se confiere. Así el título de donación irrevocable no transfiere el dominio entre cónyuges.

2) Porque, según el criterio de nuestro Código, siguiendo al Derecho Romano, de los contratos
solo nacen derechos personales y jamás derechos reales, en consecuencia, para adquirir el
dominio, se requiere la existencia de un modo de adquirir, que en el caso del contrato es la
tradición.

Ej. Si yo compro una casa a Pedro, por el contrato de compraventa no me hago dueño de la casa,
solamente adquiero un derecho personal para exigirle a Pedro que me entregue la casa. ¿Y
cuando Pedro me hace entrega de ella?, cuando es inscrita en el conservador de Bienes Raíces,
solo entonces adquiero la casa y me transforma en dueño de ella. Solo pasó a ser dueño en virtud
del modo de adquirir.

¿Todos los modos de adquirir necesitan de título? La doctrina ha discutido, si siempre se requiere
de un título y de un modo de adquirir o sólo esta exigencia es necesaria en la tradición; bastando
en los demás casos con el modo de adquirir.

Para don Arturo Alessandri, todos los modos de adquirir requieren de un título previo. Lo que
ocurre es que en algunos modos de adquirir, como en la ocupación, la accesión y la prescripción,
el modo de adquirir se confunde con el título, porque operan en forma simultánea, pero existe
tanto el título como el modo de adquirir.

Respecto de la tradición no hay dudas que se requiere de un título previo, porque como se dijo, es
la propia ley la que en el art. 675, expresamente lo exige.

En el caso de la sucesión por causa de muerte, el título será o la ley o el testamento, según si la
sucesión es testada o intestada.

Por ejemplo en el caso de un causante se murió intestado, no dejo testamento, el título es la ley y
si dejo testamente el título será el testamento.

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Para otros autores como don Guillermo Correa, Manuel Somarriva o don Hugo Rossende, solo hay
necesidad de título en la tradición, y que la opinión contraria ha querido generalizar, ampliando lo
que solo se aplica a un modo de adquirir, la tradición.

Ellos señalan que el art. 588 que es el que enumera los modos de adquirir, no exige un título
previo y solo respecto de la tradición se hace tal exigencia, por lo tanto, resulta lógico que
respecto a los demás modos de adquirir no se exija un título.

Además señalan que siguiendo el criterio de Alessandri se llega a un absurdo, porque si es cierto
que el título se confunde con el modo de adquirir en la ocupación, accesión y prescripción, esto
reflejaría la intimidad del título y por lo tanto se hace absurdo exigirlo.

Asimismo, en el caso de la sucesión por causa de muerte, sostienen que la posición contraria no
puede aplicarse, porque hay oportunidades en que la sucesión es en parte testada y en parte
intestada, lo que significaría que habría dos títulos al mismo tiempo y existe acuerdo en estimar
que respecto a un derecho solo puede operar un título y un modo de adquirir.

LA OCUPACION

Definición. Esta definido en el art. 606 y se puede señalar que es un modo de adquirir el
dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, por medio de la aprehensión material
de ellas y con el ánimo de adquirirlas en dominio, y siempre que esta adquisición no
esté prohibida por las leyes chilenas o el derecho internacional. Recordar que también
se requiere la aprensión material.

Art. 606. Por la ocupación se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y
cuya adquisición no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional.

En el caso del tesoro si se a quien pertenece no puedo adquirirlo por ocupación

Requisitos. Para que tenga lugar la ocupación, es menester que se reúnan los tres requisitos
siguientes:

1. Que se trate de cosas que no pertenecen a nadie, o sea, de la que los romanos llamaban.
Res nullius;

2. Que su adquisición no esté prohibida por las leyes chilenas o por el derecho internacional, y

3. Que haya aprehensión material de la cosa, con intención de adquirirla.

Debe tratarse de cosas sin dueño. Este requisito es de la esencia de la ocupación porque, como
expresamente lo dice el art. 606, sólo pueden adquirirse por ocupación las cosas que no
pertenecen a nadie, es decir, las cosas que no tienen dueño, sea porque no lo han tenido nunca,
sea porque lo tuvieron y dejaron de tenerlo, por haber permanecido largo tiempo ocultas, o
porque el dueño las ha abandonado voluntariamente para que las haga suyas el primer ocupante.

No han tenido nunca dueño: los animales bravíos o salvajes, las perlas y conchas que arroja el
mar y que no tienen señales de dominio anterior, las cosas comunes a todos los hombres, que si
bien nadie puede apropiárselas en el todo, no hay inconveniente para que cualquiera persona se
apropie de una fracción de ella.

Cosas que han tenido dueño y han dejado de tenerlo, las que su dueño abandona para que las
haga suyas el primer ocupante, como las monedas que se arrojan a la multitud (res derelictaes).

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También han tenido dueño y han dejado de tenerlo: el tesoro, es decir, las monedas o joyas que
han permanecido largo tiempo ocultas sin que se sepa quien ha sido su dueño; los animales
domesticados que recobran su libertad natural.

De lo dicho, resulta que en Chile solo pueden adquirirse por ocupación las cosas muebles, porque,
con arreglo al art. 590, son bienes del Estado todas las tierras que estando situadas dentro de los
límites territoriales de la república, carecen de otro dueño.
De aquí que en Chile no hay tierras sin dueño y, por lo tanto, no podrían adquirirse tierras por
ocupación.

Por cierto, nos referimos a la ocupación propiamente dicha (art. 606 cosas que no tengan dueño),
como modo de adquirir el dominio, y no a la aprehensión que con otros requisitos constituye la
posesión que puede llevar a la adquisición del dominio por el modo de adquirir llamado usucapión
o prescripción adquisitiva.

Art. 590. Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los límites
territoriales, carecen de otro dueño.

Hay un terreno que no tiene dueño, por lo tanto pertenece al estado. Usted se puede
hacer dueño? Claro, va lo ocupa, se lo toma y después de un largo tiempo va y alega la
prescripción y prueba los actos posesorios y por lo tanto lo adquirí por ocupación, El
titulo suyo va a ser la ocupación, pero lo adquirió por prescripción, en ese caso la
ocupación no opera como modo de adquirir sino que opera como un justo título para la
prescripción.

Ejemplo: Javiera le vende al profesor el código de pilar, Javiera es dueña? No, la

tradición produjo sus efecto normales? no, pero es invalida? No, pero me dejo en
calidad de poseedor no dueño y que yo puedo ganar por prescripción, en ese caso la
tradición no opero técnicamente.
Supongamos que yo me tomo el terreno que está al lado y vivo 10 años ahí, planto,
cosecho, pago las construcción, suponiendo que ese terreno no está inscrito y yo me
instale a vivir ahí, en ese caso yo no lo adquirir por ocupación, lo adquirir por
prescripción, pero la ocupación que hice me sirve como título para adquirirlo por
prescripción junto con la posesión.

Cuando se cumple todo los requisito la ocupación opera como modo de adquirir, en caso
que no cumpla con los requisitos opera como título.

Ejemplo: vamos a suponer que verónica tiene un perro, y este se extravía y alguien va
por la calle y toma el perro y se hace dueña del perro, porque cree que el perro no tiene
dueño, notándose que no tiene collar, y esa persona cree que se hizo cargo del perro
por ocupación, pero en realidad opero el modo de adquirir por ocupación? No porque la
cosa si tenía dueño y en ese caso la ocupación que hace esa persona, la aprensión
material, el modo de adquirir ocupación, no opera como modo de adquirir sino que
opera como título para adquirir por otra cosa que se llama prescripción.

Este modo de adquirir el dominio queda reducido, pues, a las cosas muebles corporales, porque
las cosas incorporales no pueden ser objeto de aprehensión material, y no podría, por lo tanto,
llenarse este requisito.

La adquisición de las cosas no debe estar prohibida por las leyes chilenas o por el derecho
internacional. Expresamente señala este requisito el art. 606. De acuerdo con esto, los animales
que según las leyes chilenas pueden ser adquiridos por la caza o por la pesca, no pueden serlo en
la época en que las leyes u ordenanzas respectivas prohíban la caza o pesca de determinadas
especies (vedas). El derecho internacional, prohíbe la piratería y el pillaje, la ocupación de ciertos
bienes particulares en caso de guerra, como los depósitos de los bancos.

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Debe haber aprehensión material de la cosa con intención de adquirirla. Dentro de este requisito,
hay que distinguir, pues, dos elementos: La aprehensión material y el ánimo de adquirir el
dominio. El primero de estos elementos es material, real o de hecho; el segundo, es un elemento
intencional.

Aquel elemento no puede faltar en la ocupación, porque todo modo de adquirir es un hecho, al
cual la ley le atribuye la virtud de realizar la adquisición del dominio, y como es éste el hecho
material al que la ley atribuye tal efecto, es lógico que si falta, no hay modo de adquirir.

Tampoco puede estar ausente el ánimo, y por esa razón los dementes y los infantes, que carecen
en absoluto de voluntad, no pueden adquirir por ocupación; faltaría el requisito de hecho el
elemento intencional.

La aprehensión puede ser real o presunta: es real, cuando efectivamente el individuo toma la
cosa; presunta, cuando a pesar de no haber aprehensión material, el individuo ejecuta actos que
ponen de manifiesto su intención de adquirir la cosa, como el que buscando un tesoro lo pone a la
vista; el cazador que ha herido un animal y lo va persiguiendo.

Diversas clases de ocupación.

La doctrina reconoce tres clases o especies distintas de ocupación, a saber:

1. La ocupación de cosas animadas (caza y pesca).

2. La ocupación de cosas inanimadas (invención o hallazgo)

3. Algunos autores consideran como otra forma de ocupar, la captura bélica.

1. Ocupación de cosas animadas. El art. 607 regula este tipo de ocupación. La caza y la pesca
permiten adquirir el dominio de los animales bravíos y en determinadas circunstancias, también el
de los domésticos.

Art. 607. La caza y pesca son especies de ocupación por las cuales se adquiere el dominio de los
animales bravíos.

Para estos efectos, la ley clasifica a los animales en tres categorías (art. 608):

Art. 608. Se llaman animales bravíos o salvajes los que viven naturalmente libres e
independientes del hombre, como las fieras y los peces; domésticos los que pertenecen a especies
que viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre, como las gallinas, las ovejas; y
domesticados los que sin embargo de ser bravíos por su naturaleza se han acostumbrado a la
domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio del hombre.
Estos últimos, mientras conservan la costumbre de volver al amparo o dependencia del hombre,
siguen la regla de los animales domésticos, y perdiendo esta costumbre vuelven a la clase de los
animales bravíos.

1. Animales bravíos o salvajes. Son aquellos que viven naturalmente libres e independientes
del hombre, no siempre son feroces, ej. peces, abejas, palomas.

Estos animales bravíos no tienen dueño y por lo tanto se pueden adquirir por ocupación.

2. Animales domésticos. Son aquellos que pertenecen a especies que viven ordinariamente
bajo la dependencia del hombre, como las gallinas, las ovejas.

Estos animales, la ley entiende que tienen dueño y por lo tanto no pueden adquirirse por
ocupación.

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3. Animales domesticados. Son aquellos que pese a ser bravíos por su naturaleza, se han
acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio del hombre.

Estos animales domesticados, se van a regir por las reglas de los domésticos, mientras
reconozcan el imperio del hombre; sin embargo, cuando dejen de hacerlo, vuelven a regirse
por las reglas de los animales bravíos. Ej. Colmena de abejas.

Por otro lado, para evitar problemas o conflictos entre el cazador y el dueño del terreno, la ley
autoriza a cazar en tierras propias o en ajenas, con permiso del dueño (art. 609 y 610).

Art. 609. El ejercicio de la caza estará sujeto al L. 19.473 cumplimiento de la legislación especial
que la regule. Art. 2º No se podrá cazar sino en tierras propias, o en las ajenas con permiso del
dueño.

Usted puede cazar en dos partes o en su propia tierra o en tierra ajena, pero con permiso del
dueño.

Art. 610. Si alguno cazare en tierras ajenas sin permiso del dueño, cuando por ley estaba obligado
a obtenerlo, lo que cace será para el dueño, a quien además indemnizará de todo perjuicio.

Si yo no pedí permiso al dueño del predio, y cazo un conejo, el conejo será para el dueño.

Volviendo a nuestro tema y en relación a la pesca, el código ha señalado que para pescar en
aguas ajenas, se debe contar con el permiso del dueño, rigiendo las mismas reglas del art. 610.

Se entiende que el cazador o pescador se hace dueño del animal o pez, en los tres casos
siguientes:

a. Cuando lo ha tomado materialmente.

b. Cuando lo ha herido gravemente, de manera que ya no le sea fácil escapar, y mientras el

cazador persiste en perseguirlo. Pero si el animal herido entra en tierras ajenas donde no es
lícito cazar sin permiso del dueño, podrá éste hacerlo suyo (art. 617).

Art. 617. Se entiende que el cazador o pescador se apodera del animal bravío y lo hace suyo,
desde el momento que lo ha herido gravemente, de manera que ya no le sea fácil escapar, y
mientras persiste en perseguirlo; o desde el momento que el animal ha caído en sus trampas o
redes, con tal que las haya armado o tendido en paraje donde le sea lícito cazar o pescar. Si el
animal herido entra en tierras ajenas donde no es lícito cazar sin permiso del dueño, podrá éste
hacerlo suyo.

c. Cuando el animal ha caído en trampas o en las redes del cazador, siempre que haya
construido las trampas o tendido las redes en parajes en que sea lícito cazar. (Art. 617).

En relación a las abejas y las palomas, estos son animales bravíos y por lo tanto pueden
adquirirse por ocupación con las limitaciones del art. 620 y 621; estas disposiciones son una
aplicación de la regla del art. 619.

Art. 619. Los animales bravíos pertenecen al dueño de las jaulas, pajareras, conejeras, colmenas,
estanques o corrales en que estuvieren encerrados; pero luego que recobran su libertad natural,
puede cualquier persona apoderarse de ellos y hacerlos suyos, con tal que actualmente no vaya el
dueño en seguimiento de ellos, teniéndolos a la vista, y que por lo demás no se contravenga al
artículo 609.

Art. 620. Las abejas que huyen de la colmena y posan en árbol que no sea del dueño de ésta,
vuelven a su libertad natural, y cualquiera puede apoderarse de ellas, y de los panales fabricados

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por ellas, con tal que no lo hagan sin permiso del dueño en tierras ajenas, cercadas o cultivadas,
o contra la prohibición del mismo en las otras; pero al dueño de la colmena no podrá prohibirse
que persiga a las abejas fugitivas en tierras que no estén cercadas ni cultivadas.

El dueño puede ir detrás de las abejas, pero siempre y cuando el terreno no este
cercado ni cultivado, en ese caso no puede entrar.

Art. 621. Las palomas que abandonan un palomar y se fijan en otro, se entenderán ocupadas
legítimamente por el dueño del segundo, siempre que éste no se haya valido de alguna industria
para atraerlas y aquerenciarlas. En tal caso estará obligado a la indemnización de todo perjuicio,
inclusa la restitución de las especies, si el dueño la exigiere, y si no la exigiere, a pagarle su
precio. (Este artículo está obsoleto)

2. Ocupación de cosas inanimadas.

a.- La invención o hallazgo

b.- Cosas abandonadas al primer ocupante
c.- El tesoro

A) La invención o hallazgo. Es una especie de ocupación por la cual el que encuentra una cosa
inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderándose de ella. De este modo
se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras substancias que arroja el mar, y que no
presentan señales de dominio anterior. (Art. 624, inc. 1° y 2°)

Art. 624. La invención o hallazgo es una especie de ocupación por la cual el que encuentra una
cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderándose de ella.
De este modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras substancias que arroja el
mar y que no presentan señales de dominio anterior.
Se adquieren del mismo modo las cosas cuya propiedad abandona su dueño, como las monedas
que se arrojan para que las haga suyas el primer ocupante. No se presumen abandonadas por sus
dueños las cosas que los navegantes arrojan al mar para alijar la nave.

Se llama invención porque viene del latín invenire, que quiere decir hallar.

Requisitos:

1.- Que se trate de cosas inanimadas.

2.- Que se trate de una res nullius, es decir, cosas que no tienen dueño.

3.- Que el que encuentre la cosa se apodere de ella, por que de lo contrario no existe intención
de adquirir el dominio.

B). Cosas abandonadas al primer ocupante. La ley, no obstante haber enunciado el principio de
que sólo las cosas que a nadie pertenecen son susceptibles de invención o hallazgo (art. 624, inc.
1°), ha asimilado, en el inciso 3° del mismo artículo, a las cosas que no han tenido nunca dueño,
las cosas que los romanos llamaban res derelictaes, aquellas cosas que el propietario abandona
para que las haga suyas el primer ocupante.
Ejemplo del libro del hipódromo.
Para que una cosa tenga el carácter de res derelictae, es menester que la intención o ánimo del
propietario de renunciar a su dominio, sea manifiesto, porque es regla general en derecho
que las renuncias no se presumen, como tampoco se presume el ánimo de donación.

C). El tesoro. Se encuentra regulado entre los art. 625 a 628.

Art. 625. El descubrimiento de un tesoro es una especie de invención o hallazgo.

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Se llama tesoro la moneda o joyas, u otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre han
estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su dueño.

Art. 626. El tesoro encontrado en terreno ajeno se dividirá por partes iguales entre el dueño del
terreno y la persona que haya hecho el descubrimiento.
Pero esta última no tendrá derecho a su porción, sino cuando el descubrimiento sea fortuito o
cuando se haya buscado el tesoro con permiso del dueño del terreno.
En los demás casos, o cuando sean una misma persona el dueño del terreno y el descubridor,
pertenecerá todo el tesoro al dueño del terreno.

Art. 627. Al dueño de una heredad o de un edificio podrá pedir cualquiera persona el permiso de
cavar en el suelo para sacar dinero o alhajas que asegurare pertenecerle y estar escondidos en él;
y si señalare el paraje en que están escondidos y diere competente seguridad de que probará su
derecho sobre ellos, y de que abonará todo perjuicio al dueño de la heredad o edificio, no podrá
éste negar el permiso ni oponerse a la extracción de dichos dineros o alhajas.

Art. 628. No probándose el derecho sobre dichos dineros o alhajas, serán considerados o como
bienes perdidos, o como tesoro encontrado en suelo ajeno, según los antecedentes y señales. En
este segundo caso, deducidos los costos, se dividirá el tesoro por partes iguales entre el
denunciador y el dueño del suelo; pero no podrá éste pedir indemnización de perjuicios, a menos
de renunciar su porción.

Verónica dice que en el terreno de doña marta hay un terreno de su familia, pero no
pudo probar que existía dicho tesoro, entonces en ese caso se hayan considerado
bienes perdidos, o como tesoro encontrado en suelo ajeno, por lo tanto según los
antecedentes, deducidos los costos, costos que se utilizó para extraer ese tesoro, se
dividirán en partes iguales entre verónica y marta y el dueño del terreno, pero no podrá
pedir indemnización de perjuicio, marta, a menos que renunciara a la mitad que le
correspondía.

Está definido en el art. 625, inc. 2° (memoria).

Requisitos: EL TESORO

1.- Es menester que se trate de monedas, joyas u otros efectos preciosos.

2.- Es necesario que se trate de objetos elaborados por el hombre.

3.- Es necesario que tales objetos hayan estado escondidos durante largo tiempo.

4.- es menester que no haya memoria o indicio del dueño del tesoro.

Para determinar a quien pertenece el tesoro; distinción:

a). Si lo ha descubierto el propietario del suelo, a él pertenece la totalidad del tesoro (art. 626,
inc. 3°); la mitad a título de propietario y la otra mitad a título de descubridor.

En los demás casos, o cuando sean una misma persona el dueño del terreno y el descubridor,
pertenecerá todo el tesoro al dueño del terreno.

El dominio del tesoro no lo adquiere el propietario por accesión, como se cree, sino por ocupación,
es decir, es necesario que sea él el que lo descubra.

b). Si el tesoro es descubierto por un tercero en suelo ajeno, hay que volver a distinguir:

1. Si el descubrimiento ha sido fortuito o es el resultado de pesquisas

efectuadas con la voluntad del dueño, y

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2. Si el descubrimiento es el resultado de pesquisas realizadas contra o sin la

voluntad del dueño.

En el primer caso, se divide por iguales partes entre el descubridor y el dueño del suelo (art. 626,
inc. 1° y 2°).

El tesoro encontrado en terreno ajeno se dividirá por partes iguales entre el dueño del terreno
y la persona que haya hecho el descubrimiento.

Pero esta última no tendrá derecho a su porción, sino cuando el descubrimiento sea fortuito o
cuando se haya buscado el tesoro con permiso del dueño del terreno.

En el segundo caso, todo el tesoro pertenece al propietario del suelo. El inc. 3° del art. 626 al
decir “en los demás casos”, está comprendida la situación que examinamos.

En los demás casos, o cuando sean una misma persona el dueño del terreno y el descubridor,
pertenecerá todo el tesoro al dueño del terreno.

Algunos autores consideran como otra forma de invención o hallazgo, la situación de los muebles
al parecer perdidos, pero la mayoría de la doctrina y nuestra jurisprudencia, han considerado que
estos bienes no pueden adquirirse por ocupación, porque no han sido abandonados por sus
dueños, y por lo tanto falta un requisito para que opere este modo de adquirir, a saber, que la
cosa no pertenezca a nadie.

Ejemplo: Marta paseando en la plaza de san Felipe, va y en unas de las piletas se lava
las manos, y se percata que se le cae la argolla de matrimonio. Lo que tiene que hacer
la gente si encuentra esta argolla es ir a dejarla a la municipalidad, hay un
procedimiento. Esa cosa marta no la ha abandonado para que se haga dueño el primer
ocupante, Marta aunque no tenga la aprensión material, sigue siendo la dueña, por lo
tanto para que opere el modo ocupación, en ese caso, no opera porque la cosa si tiene
dueña y tampoco fue abandonado para el primer ocupante, y en materia penal se llama
hurto de hallazgo.

Los muebles al parecer perdidos, no son res nulluis, porque ellos tienen dueño y por lo tanto el
que encuentra uno de estos bienes, debe ponerlo a disposición de su dueño, siguiendo el
procedimiento consagrado en el Art. 629 y sgtes.

Art. 629. Si se encuentra alguna especie mueble al L. 18.776 parecer perdida, deberá ponerse a
disposición de su dueño; Art. séptimo, y no presentándose nadie que pruebe ser suya, se
entregará Nº 9 a la autoridad competente, la cual deberá dar aviso del hallazgo en un diario de la
comuna o de la capital de la provincia o de la capital de la región, si en aquélla no lo hubiere.
El aviso designará el género y calidad de la especie, el día y lugar del hallazgo. Si no apareciere el
dueño, se dará este aviso por L. 18.776 tercera vez, mediando treinta días de un aviso a otro. Art.
séptimo, Nº 9

Art. 630. Si en el curso del mes subsiguiente al L. 18.776 último aviso no se presentare persona
que justifique su Art. séptimo, dominio, se venderá la especie en pública subasta; se Nº 10
deducirán del producto las expensas de aprensión, conservación y demás que incidieren; y el
remanente se dividirá por partes iguales entre la persona que encontró la especie y la
Municipalidad respectiva.

Autoridad competente: municipio.

Este procedimiento, sintéticamente se resume en:

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a. - El que se encuentra el mueble al parecer perdido, debe ponerlo a disposición de su dueño.

b.- Si nadie reclama la cosa, esta debe ponerse a disposición de la autoridad, que no es otra que
la Municipalidad respectiva.

c.- La Municipalidad debe dar aviso de esta situación, por medio de una publicación en un diario
de la comuna o provincia, en el aviso se debe señalar las características del bien encontrado y el
día y lugar en que fue hallado. Este aviso debe publicarse hasta por tres veces, mediando treinta
días entre un aviso y otro.

d.- Si en el mes subsiguiente al del último aviso, no apareciere nadie reclamando la especie, esta
será venida en pública subasta. De cualquier manera, hasta antes que la subasta se verifique, el
dueño puede recuperar la especie, con todo una vez subastada, pierde definitivamente el dominio
(Art. 633)

Art. 633. Subastada la especie, se mirará como irrevocablemente perdida para el dueño.

e.- Una vez efectuado el remate, con el producto de él se costearán los gastos en que incurrió el
Municipio; el remanente se divide en partes iguales entre el descubridor y la Municipalidad.

Si el dueño de la cosa quiere recuperarla, debe pagar a la Municipalidad los gastos de

conservación en que ella haya incurrido.

En este caso la ley regula dos premios distintos:

1.- Premio de salvamento, Que es aquel que se concede al que encontró la especie, como
un estimulo para fomentar el que las personas entreguen los bienes muebles al parecer
perdidos. Su monto lo determina la Municipalidad.

2.- La recompensa, Que es aquella que promete el dueño de la especie que tiene una
particularidad, porque en una declaración unilateral de voluntad y sin embargo obliga. De
acuerdo a la ley, solo hay cinco fuentes de las obligaciones, no se menciona la Declaración
Unilateral de Voluntad dentro de ellas. En nuestra legislación, hay únicamente dos casos en
que esta declaración obliga; a saber, la Oferta y la Recompensa.

Las personas que encuentran un mueble al parecer perdido, deben optar por el premio de
salvamento o la recompensa. Si opta por la recompensa, el dueño de la cosa está obligado a
pagar.

Con todo, si la persona que encuentra el bien mueble al perecer perdido y no cumple con el
procedimiento antes descrito, la ley le aplica sanciones civiles y penales (Art. 631)

Art. 631. La persona que haya omitido las diligencias aquí ordenadas, perderá su porción en favor
de la municipalidad, y aun quedará sujeta a la acción de perjuicios, y según las circunstancias, a
la pena de hurto.

Las especies náufragas. Son aquellas que proceden de una nave que naufraga en las costas de la
República o que el mar arroja a ellas y que consiste en los fragmentos de un buque o en efectos
provenientes de la carga de este, y las cosas que los navegantes arrojan al mar, para aliviar la
carga en una tempestad o por temor a un naufragio.

También se consideran especies náufragas, las que en puertos habilitados para el comercio caen
al fondo del mar, o de ríos navegables, ej.: las anclas, cadenas, maquinarias.
Algunos autores sostienen que las especies náufragas se pueden adquirir por ocupación, sin
embargo la mayoría de la doctrina considera que esto no es posible, toda vez que las especies

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náufragas, no son res nullius, tiene dueño y este no las ha abandonado en forma voluntaria,
puesto que ha tenido que hacer un abandono forzado.

En este caso se aplica el mismo procedimiento, que el que se regula para los muebles al parecer
perdidos, con las modificaciones establecidas en los Art. 636 y sgte.

Art. 636. Las especies náufragas que se salvaren, serán restituidas por la autoridad a los
interesados, mediante el pago de las expensas y la gratificación de salvamento.

Art. 637. Si no aparecieren interesados, se procederá L. 18.776 a la publicación de tres avisos por
diarios, mediando Art. séptimo, quince días de un aviso a otro; y en lo demás se procederá Nº 11
como en el caso de los artículos 629 y siguientes.

3. La captura bélica (Algunos autores la consideran ocupación).

Esta se encuentra regulada en los Art. 640 y sgtes. Para la mayoría de los autores, no es
propiamente una forma de ocupación, porque a través de ella no es posible que cualquier persona
pueda adquirir su dominio; esto se reserva únicamente para los estados en conflicto, no opera
respecto de particulares.

Art. 640. El Estado se hace dueño de todas las propiedades que se toman en guerra de nación a
nación, no sólo a los enemigos sino a los neutrales, y aun a los aliados y los nacionales según los
casos, y dispone de ellas en conformidad a las Ordenanzas de Marina y de Corso.

Art. 641. Las presas hechas por bandidos, piratas o insurgentes, no transfieren dominio, y
represadas deberán restituirse a los dueños, pagando éstos el premio de salvamento a los
represadores.
Este premio se regulará por el que en casos análogos se conceda a los apresadores en guerra de
nación a nación.
Doña marta iba con José Luis en mar abierto en su yate y fueron objeto de un acto de
piratería y vino una persona que se dedica a rescatar las especies que se llevaron los
piratas y los rescata, se llaman las represas, por eso doña marta tuvo que pagar el
precio salvamento.

Art. 642. Si no aparecieren los dueños, se procederá como en el caso de las cosas perdidas; pero
los represadores tendrán sobre las propiedades que no fueren reclamadas por sus dueños en el
espacio de un mes, contado desde la fecha del último aviso, los mismos derechos que si las
hubieran apresado en guerra de nación a nación.

Esta consiste en la apropiación de bienes muebles e inmuebles de estados enemigos efectuadas

en guerra de nación a nación.

Con el transcurso del tiempo, la captura bélica, lentamente ha ido perdiendo importancia, y hoy
por hoy queda reservada fundamentalmente a la guerra marítima.

LA ACCESION.

Concepto. El C.C. define la accesión en el art. 643.

Art. 643. La accesión es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo
que ella produce, o de lo que se junta a ella.
Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles.

Puesto que este Art. no distingue, la accesión es un modo de adquirir de todo lo que se junta a
una cosa, sea natural, sea artificialmente.

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El hecho material que produce el efecto jurídico de operar la adquisición del dominio, es la unión
de una cosa a otra, y como este fenómeno sólo es posible en las cosas corporales, la accesión es
un modo de adquirir que sólo se aplica a estas cosas. Sean muebles e inmuebles

Especies de accesión. Tradicionalmente la accesión se divide en accesión discreta y accesión

continua.

a). La accesión discreta, llamada también por producción o accesión de frutos, es la que deriva
del mismo cuerpo o cosa madre por medio del nacimiento o producción; se manifiesta en la
generación de los productos o frutos. (la vaquita cuando tuvo al ternero)

b). La accesión continua, llamada también por unión o accesión propiamente tal, es la que resulta
de la agregación de dos o mas cosas diferentes que, luego de unidas, forman un todo indivisible.
Ej. Con materiales propios se edifica en suelo ajeno.

Yo compre dos mil ladrillo construí el terreno de al lado que es de otra persona

Esta accesión continua puede ser mobiliaria o inmobiliaria, según se realice en beneficio de una
cosa mueble o inmueble.

También puede ser natural o artificial. La primera es debida a la fuerza de la naturaleza; la

artificial o industrial, a la mano del hombre.

Algunos distinguen una tercera especie de accesión continua, la mixta, denominada así a la que
proviene de la naturaleza y de la industria o trabajo humano conjuntamente. Ej. La plantación,
siembra. Sin embargo, se ha observado, que esta división es superflua, inexacta e inútil, pues a lo
que debe atenderse, es al agente inicial que provoca la accesión continua; y, consideradas las
cosas en esta forma, es evidente que la siembra y la plantación son accesiones industriales.

Fundamento.

A). Una parte de la doctrina estima que toda accesión, sea discreta o continua, tiene por
fundamento el principio jurídico de que lo accesorio sigue a lo principal.

B). Otra parte de la doctrina considera que, su fundamento estaría en el propio derecho de
dominio, porque se dice que es una aplicación, extensión o manifestación de este. Es decir usted
se haga dueño de las cosas que produce, en el fondo es una extensión del dominio, nada más que
eso.

Naturaleza jurídica de la accesión. El problema de la naturaleza jurídica de la accesión consiste en

determinar si es verdaderamente un modo de adquirir y crea una relación jurídica nueva o si, por
el contrario, se trata de una simple facultad o extensión del dominio, que nada nuevo crea, sino
simplemente prolonga la misma relación jurídica de la propiedad.
Hay varios fundamentos:
a) Algunos piensan que toda accesión, sea continua o discreta, es un modo de adquirir.
Nuestro código sigue este punto de vista, pues dice que la accesión es un modo de adquirir
por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce (accesión discreta), o de
lo que se junta a ella (accesión continua). Art. 643.

b) Gran parte de la doctrina, sin embargo, considera que la accesión no es propiamente un

modo de adquirir, sino que una simple manifestación o extensión del derecho de dominio y ello
porque el que adquiere una cosa por accesión, lo hace en virtud y a consecuencia del dominio
que tenía sobre otra cosa, porque la cosa accesoria pierde su individualidad al unirse con la
principal y para la adquisición de la accesoria no se precisa de un nuevo título, porque el título
de la cosa principal es considerado como suficiente.

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Asimismo, estos autores, consideran que la accesión no es un modo de adquirir, porque en ella
no siempre está presente la voluntad del adquirente; ya que es perfectamente posible que el
adquirente ignore que ha adquirido el dominio por accesión y pese a eso la accesión opera, y
lo normal es que en los modos de adquirir intervenga la voluntad del adquirente, como por ej.
En la ocupación, el ánimo.

C) Finalmente, muchos autores dan una solución ecléctica. Dicen que solo la accesión
continua (lo que se junta a una cosa) es un verdadero modo de adquirir; la accesión discreta
(lo que la cosa produce) es una simple facultad del dominio, el ejercicio de la facultad de
goce, que habilita al dueño de una cosa para apropiarse de los productos y frutos que ella
genera.
Entienden que si usted se hace dueña de los limones que produce su árbol, es una simple
extensión del dominio, pero si usted tiene un diamante y en ese diamante es una penquista en un
anillo de oro, entiende usted que el diamante es mucho más importante, se hace dueño del oro.
El oro era de doña marta y el diamante de X, usted enquista, entendiendo que el oro no era suyo
sino de marta, usted enquista una piedra preciosa y después ya no puede sacar sin que se
destruya la piedra, entonces, claro y ahí se amplía una verdadera accesión, entienden porque?
Porque son cosas de distintos dueños y ahí operaria como un verdadero modo de adquirir.

La accesión de frutos, discreta o por producción.

La accesión de frutos, de acuerdo con el espíritu y letra del código, es el modo de adquirir lo que
la cosa produce. Esto está muy lejos de ser un modo de adquirir y de ser accesión.

En efecto, mientras los frutos están adheridos a la cosa que los produce, no hay accesión, porque
forman parte de la cosa misma, y si el dueño de la cosa lo es de los frutos, no lo es por accesión,
sino por que forman parte de la cosa, de la misma manera que el dueño de un lápiz lo es de la
tapa.

En seguida, la utilidad de los frutos se obtiene separándolos de la cosa que los produce y desde el
momento que se separan, deja de haber accesión, deja de haber acrecimiento o aumento de la
cosa principal.

De manera que pendientes los frutos no hay accesión, porque los frutos forman parte integrante
de la cosa principal, y separados, es un absurdo, es contrario al sentido común pretender que
haya accesión. Sin embargo, el C.C. en su art. 643, considera que el propietario adquiere los
frutos por accesión.

Productos y frutos. El C.C. chileno dice que los productos de las cosas son frutos naturales o
civiles (art. 643).

Art. 644. Se llaman frutos naturales los que da la

naturaleza ayudada o no de la industria humana.

Art. 645. Los frutos naturales se llaman pendientes

mientras que adhieren todavía a la cosa que los produce,
como las plantas que están arraigadas al suelo, o los
productos de las plantas mientras no han sido separados
de ellas.
Frutos naturales percibidos son los que han sido
separados de la cosa productiva, como las maderas cortadas,
las frutas y granos cosechados, etc.; y se dicen consumidos
cuando se han consumido verdaderamente o se han enajenado.

El árbol, la manzana. Mientras la manzana este en árbol está pendiente, cuando lo separó del
árbol esta percibido y cuando se comió la manzana o la vendió esta consumido.

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 71

Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles.

Sostienen algunos que esta disposición importa confundir productos y frutos.

Estos (frutos), serian aquellas cosas que, periódicamente y sin alteración sensible de su sustancia,
produce una cosa, por ej. Frutas, flores.

Los Productos, en cambio, serian aquellas cosas que derivan de la cosa-madre, pero sin
periodicidad, y su aprovechamiento produce un grave deterioro en esta, por ej. Madera de un
árbol, carne de un animal.
Ejemplo: O las piedras de una cantera, si usted saca las piedras se va acabando la cantera, va
produciendo un detrimento en la cosa fructífera.

Diferencias entre frutos y productos.

1.- Los frutos se dan periódicamente; los productos no. Por eso los terneros, de la vaca no son
frutos, son productos, porque evidentemente producen un deterioro en la vaca y no se da
periódicamente. No es que la vaca va a parir todo los años en la misma fecha o dos veces al año
en la misma fecha. Eso no pasa.

2.- En los frutos, el aprovechamiento por parte del hombre, no deteriora la cosa-madre o bien si
existe deterioro, este es mínimo; En el caso de los productos, este aprovechamiento produce la
destrucción de la cosa-madre o a lo menos, un sensible deterioro de ella.

Clasificación de los frutos. Según el art. 643, los frutos son naturales o civiles.

1.- Frutos Naturales

Concepto: Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria

humana. (Art. 644).

Art. 644. Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza ayudada o no de la industria
humana.

Los frutos naturales comprenden, pues, a los naturales propiamente tales (o sea, los
espontáneamente producidos por una cosa) y a los frutos industriales (es decir, los que produce
una cosa con la ayuda de la industria humana, como el vino).

Estado en que pueden encontrarse los frutos naturales. El propio art. 645 responde esta
interrogante, a saber:

Art. 645. Los frutos naturales se llaman pendientes mientras que adhieren todavía a la cosa que
los produce, como las plantas que están arraigadas al suelo, o los productos de las plantas
mientras no han sido separados de ellas.
Frutos naturales percibidos son los que han sido separados de la cosa productiva, como las
maderas cortadas, las frutas y granos cosechados, etc.; y se dicen consumidos cuando se han
consumido verdaderamente o se han enajenado.

Pendientes mientras que adhieren todavía a la cosa que los produce, como las plantas que están
arraigadas al suelo.

Percibidos. Son los que han sido separados de la cosa productiva, como las maderas cortadas,
las frutas y granos cosechados.

Consumidos. Cuando se han consumido verdaderamente o se han enajenado.

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 72

Esta clasificación no tiene ninguna importancia respecto al propietario de la cosa; únicamente la

tiene respecto de terceros, porque éstos sólo se hacen dueños de los frutos mediante su
percepción.

Art. 685. Cuando con permiso del dueño de un predio

se toman en él piedras, frutos pendientes u otras cosas que
forman parte del predio, la tradición se verifica en el
momento de la separación de estos objetos.
Aquél a quien se debieren los frutos de una sementera,
viña o plantío, podrá entrar a cogerlos, fijándose el día
y hora de común acuerdo con el dueño.

2.- Frutos Civiles

Concepto: Son las utilidades o rendimientos que se obtienen de una cosa como equivalente del
uso o goce que de ella se proporciona a un tercero merced a una relación jurídica.

Los frutos civiles constituyen para el propietario, el derecho de goce de la cosa, porque
representan los frutos que él habría obtenido si hubiera explotado personalmente esa cosa, de
manera que los frutos civiles no son producidos por la cosa misma, no salen de la cosa, sino que
son producidos con ocasión de la cosa.

Ejemplo típico de frutos civiles son las rentas de arrendamiento, intereses de capital.

Estado en que pueden encontrarse los frutos civiles. Los frutos civiles se dividen en pendientes y
percibidos.

Pendientes: Mientras se deben.

Percibidos: La ley dice que son percibidos desde que se cobran, pero: La Corte Suprema ha
señalado que el fruto civil esta percibido una vez que se ha pagado efectivamente.

Lo que pasa que además se agrega un tercer estado que es el devengado.

Ejemplo: supongamos que Edith arrienda un inmueble a Alejandra en 300 mil pesos que se pagan
dentro de los 5 primero días de casa mes, de manera anticipada. Cuando inicia el contrato, hoy
se inicia el contrato, por lo tanto tiene que poner la primera renta de arrendamiento los 5 primero
días del mes de octubre, vamos a suponer que hoy es 30. Mientras están en esa etapa y aun no
se ha producido que se devengue, (entender que devengue es que se hacen exigible, cuando se
hacen exigible? Dentro de los primero cinco días de casa mes, ella tiene los 5 por lo tanto al 6to
día se le hace exigible a ella) por lo tanto están pendiente mientras está corriendo el mes, están
percibidos cuando Alejandra le paga efectivamente los 300 mil pesos por concepto de arriendo a
Edith, pero hay una etapa intermedia que es la etapa de devengado, que es cuando le surge la
obligación a doña Alejandra de pagar, cuando se le hace exigible la obligación. Edith no le puede
hacer exigible la renta de diciembre el 25 de noviembre? No pue, en esa etapa está pendiente.
Llega el día 5 a la medianoche, se hace exigible el pago y por lo tanto el fruto estaría devengado,
el día 6 en la mañana se lo pago, esta percibido.

Devengado: consiste cuando se hace exigible el cumplimiento de la obligación.

a) Accesión continua, por unión o propiamente tal.

Concepto: Tiene lugar cuando se unen dos o más cosas de diferentes dueños en forma que, una
vez unidas, constituyen un todo indivisible.

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En este caso, a virtud del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, el dueño de
la cosa principal se hace dueño de la cosa accesoria. Aquí sí que la accesión es un modo de
adquirir, porque el propietario de la cosa principal llega a ser dueño de la accesoria, precisamente
por efecto de la accesión, hay aumento de la propiedad por efecto de una adquisición nueva.

Clases. La accesión propiamente tal puede ser de tres clases:

a) Accesión de inmueble a inmueble o natural;

b) Accesión de mueble a inmueble o industrial, y
c) Accesión de mueble a mueble.

a) Accesión de inmueble a inmueble o natural.

Se llama también accesión del suelo y puede ser de cuatro clases:

1- Aluvión;
2- Avulsión;
3- Mutación del álveo de un río o división de éste en dos brazos que no vuelven a juntarse, y
4- formación de nueva isla.

1.- Aluvión. (Art. 649). El terreno de aluvión se forma por los sedimentos que el agua va
depositando y hace que ésta vaya poco a poco alejándose de su primitiva ribera.

Art. 649. Se llama aluvión el aumento que recibe la ribera de la mar o de un río o lago por el lento
e imperceptible retiro de las aguas.

Requisitos: De la definición se desprende que para que haya aluvión es menester:

 El retiro de las aguas debe ser lento e imperceptible.

 Es necesario que las aguas se hayan retirado completa y definitivamente, porque si el

terreno es ocupado y desocupado alternativamente por ellas, no es aluvión, sino parte del
lecho del río o del mar, según sea el caso. (art. 650).

Art. 650. El terreno de aluvión accede a las heredades riberanas dentro de sus respectivas líneas
de demarcación, prolongadas directamente hasta el agua; pero en puertos habilitados pertenecerá
al Estado. El suelo que el agua ocupa y desocupa alternativamente en su creces y bajas
periódicas, forma parte de la ribera o del cauce, y no accede mientras tanto a las heredades
contiguas.

Dibujo:

___________________________________________
| Rio | |
_____ |_________ |_____________ |___________

Casa marta Vecino

Explicación: MARTA es propietaria rivereña, que paso con el rio? se retiraron las por lo tanto
marta y sus vecinos ahora ya no es dueño solo de la casa sino parte del rio, que lo gano por
accesión.
Cuando dice imperceptible, no es que usted se esté dando cuenta todo los días que hay menos
agua. Hay que entender que no hay más agua en el rio.

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 74

A quien pertenece el terreno de aluvión: (art. 650). El terreno de aluvión pertenece por
accesión, a los propietarios riberanos de un mar, de un río o de un lago, sean estos de dominio
público o privado, navegables o no, excepto en los puertos habilitados, donde el terreno de
aluvión pertenece al estado.

Para determinar los límites de la parte del terreno de aluvión que accede a cada heredad, se
prolongan, imaginariamente, las respectivas líneas de demarcación directamente hasta el agua.

2.- Avulsión. (Art. 652). Consiste en el acrecentamiento de un predio, por la acción brusca de
una avenida u otra fuerza natural violenta, que transporta una porción del suelo de un lugar, a
otro de distinto dueño.

Art. 652. Sobre la parte del suelo que por una avenida o por otra fuerza natural violenta es
transportada de un sitio a otro, conserva el dueño su dominio, para el solo efecto de llevársela;
pero si no la reclama dentro del subsiguiente año, la hará suya el dueño del sitio a que fue
transportada. |
Dibujo: | |

Casa marta

________________________ Vecino
RIO
_________________________________________

Resulta ser que en el rio Mapocho, marta es propietaria rivereña y resulta que estaba el club de
tenis y que paso? Que con esta fuerza violenta se llevó el club de tenis y resulta que el rio de
ensancho y el club de tenis voló y se depositó en el terreno del vecino (lo que esta rallado), en
ese caso el vecino ha ganado por accesión el terreno adherido.

Art. 652. Sobre la parte del suelo que por una avenida
o por otra fuerza natural violenta es transportada de un
sitio a otro, conserva el dueño su dominio, para el solo
efecto de llevársela; pero si no la reclama dentro del
subsiguiente año, la hará suya el dueño del sitio a que fue
transportada.

A quien pertenece la avulsión . En la avulsión, a diferencia del aluvión, hay un terreno

perfectamente determinado y cuyo propietario es conocido.

En este caso, el dueño del predio de donde la parte del suelo ha sido arrancada, conserva su
dominio sobre ella, para el solo efecto de llevársela;

Pero si no la reclama dentro del subsiguiente año, la hará suya el dueño del predio a que fue
transportada. (Art. 652).

3.- Mutación del álveo de un río. Un río puede cambiar de dos maneras diferentes:
cargándose a una de las riberas, dejando la otra definitivamente en seco, o bien cambiando
enteramente de cauce, dejando completa y totalmente el anterior.

Que puede pasar con el rio, es que tenemos que el agua se cargue para un lado, para el
centro o para el otro lado, ya lo vemos por centro…. Pero qué pasa si se carga para un solo
lado? Es decir que cambio. Eso es lo que veremos ahora.

En conformidad al art. 654, cuando el río cambia de cauce, en cualquiera de estas dos formas,
los propietarios riberanos tienen el derecho de hacer las obras necesarias para volver el río a su
antiguo cauce, con permiso de la autoridad competente, a saber, la Municipalidad respectiva.

74
 75

Art. 654. Si un río varía de curso, podrán los propietarios riberanos, con permiso de autoridad
competente, hacer las obras necesarias para restituir las aguas a su acostumbrado cauce; y la
parte de éste que permanentemente quedare en seco, accederá a las heredades contiguas
como el terreno de aluvión en el caso del artículo 650. Concurriendo los riberanos de un lado
con los del otro, una línea longitudinal dividirá el nuevo terreno en dos partes iguales; y cada
una de éstas accederá a las heredades contiguas, como en el caso del mismo artículo.

Supongamos que el rio cambio de cause, en ese caso se solución la accesión, se cierra el cauce
y se accede por otro lado, pero eso atenta contra los bienes por lo tanto las personas que
tenían los terreno cerca del rio pueden hacer que sus tierra vuelvan a pasar por el rio.

Propiedad de los terrenos que quedan descubiertos . Si los esfuerzos de los propietarios
riberanos resultan infructuosos, hay que determinar, a quien pertenecen los terrenos que han
quedado descubiertos.

 Si el río se carga a una de las riberas, dejando la otra en seco, la parte descubierta accede
a los propietarios riberanos, como en el caso del aluvión. (art. 654, inc. 1°).

 Si el río cambia totalmente de curso, se traza una línea longitudinal que divida el cauce
abandonado en dos partes iguales, y cada parte accederá a los propietarios de la respectiva
ribera, dentro de sus respectivos límites de demarcación. (art. 654, inc. 2°)

En el caso del río que se divide en dos brazos que no vuelven a juntarse , rige la regla del art.
655, que no es sino una aplicación de las reglas generales estudiadas.

Art. 655. Si un río se divide en dos brazos, que no vuelven después a juntarse, las partes del
anterior cauce que el agua dejare descubiertas accederán a las heredades contiguas, como en
el caso del artículo precedente.

Heredad inundada. Puede suceder que a consecuencia de un fenómeno natural, una heredad haya
sido inundada. En este caso, si el terreno es restituido por las aguas dentro de los 5 años
subsiguientes, vuelve al dominio de sus antiguos dueños (art. 653), y se producen los efectos de
la interrupción natural de la prescripción (art. 2502 Nº 1).

Pero si pasan mas de cinco años sin que el terreno sea restituido por las aguas, el propietario
pierde definitivamente su dominio, y si queda en descubierto después de ese lapso, se le aplican
las reglas de la accesión.

Explicación: vamos a suponer que hay un fenómeno natural y resulta que el terreno (rallado) es
de Alejandra y resulta que hubo un diluvio e inundo permanentemente el predio de ella y no lo
puede sacar, está completamente inundada, en ese caso Alejandra pierde el dominio de ese
inmueble, si dentro de los 5 años no se logra sacar las aguas. (No se seca en lapso de tiempo de
5 años) ni se puede hacer actos posesorios, Pero puede pasar que dentro de 10 años se seque y
si pasa esto, todos los que viven alrededor del predio inundado, acceden a una parte de ese
predio.

Art. 653. Si una heredad ha sido inundada, el L. 6.162 terreno restituido por las aguas dentro de
los cinco Art. 1º años subsiguientes, volverá a sus antiguos dueños. Art. 2502. La interrupción es
natural: 1. º Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos, se ha hecho imposible el
ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada;

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4.- formación de una nueva isla. Es la cuarta y última de las accesiones de inmueble a
inmueble, y se ocupa de ella, el art. 656.

Para que tenga lugar esta forma de accesión, se requiere la concurrencia de dos requisitos:

 Que las islas se formen en ríos o lagos no navegables por buques de más de cien
toneladas, sean de dominio público o privado. De lo contrario, la nueva isla pertenecerá al
Estado. (art. 597)

Art. 597. Las nuevas islas que se formen en el mar territorial o en ríos y lagos que puedan
navegarse por buques de más de cien toneladas, pertenecerán al Estado.

 La isla que se forme debe nacer con carácter definitivo.

Explicación: el ejemplo es el rio Bio Bio, y resulta que en rio se forma una isla, si esa isla en la
época de invierno queda tapada y en el verano aparece por el deshielo, no pasa nada, pero si esta
isla es de carácter permanente, que no se tapa nunca, como la isla Orrego, en ese caso los
propietarios ribereños acceden a ella.

____________________________hasta aquí primera prueba_____________________________

30-9-16

b) Accesión de mueble a inmueble o industrial.

Se ocupa de esta especie de accesión el art. 668 y 669.

Art. 668. Si se edifica con materiales ajenos en suelo propio, el dueño del suelo se hará dueño de
los materiales por el hecho de incorporarlos en la construcción; pero estará obligado a pagar al
dueño de los materiales su justo precio, u otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud.
Si por su parte no hubo justa causa de error, será obligado al resarcimiento de perjuicios, y si ha
procedido a sabiendas, quedará también sujeto a la acción criminal competente; pero si el dueño
de los materiales tuvo conocimiento del uso que se hacía de ellos, sólo habrá lugar a la disposición
del inciso anterior. La misma regla se aplica al que planta o siembra en suelo propio vegetales o
semillas ajenas. Mientras los materiales no están incorporados en la construcción o los vegetales
arraigados en el suelo, podrá reclamarlos el dueño.

Aquí tiene que tener claro que es lo accesorio y lo principal, lo principal siempre será el terreno.

Art. 669. El dueño del terreno en que otra persona, sin su conocimiento, hubiere edificado,
plantado o sembrado, tendrá el derecho de hacer suyo el edificio, plantación o sementera,
mediante las indemnizaciones prescritas a favor de los poseedores de buena o mala fe en el título
De la reivindicación, o de obligar al que edificó o plantó a pagarle el justo precio del terreno con
los intereses legales por todo el tiempo que lo haya tenido en su poder, y al que sembró a pagarle
la renta y a indemnizarle los perjuicios. Si se ha edificado, plantado o sembrado a ciencia y
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 77

paciencia del dueño del terreno, será éste obligado, para recobrarlo, a pagar el valor del edificio,
plantación o sementera.

Ven el terreno que se está construyendo al lado, harán un edifico, que creen que vale más? Van
hacer un edificio de 25 pisos, que vale más? Quien se hace dueño de qué? El dueño del terreno es
del edificio indemnizando los perjuicios. Lo más importante siempre será el terreno, el suelo.

Este tipo de accesión tiene lugar en los casos de edificación y plantación o siembra ejecutados en
un inmueble, cuando los materiales, plantas o semillas pertenecen a distinta persona que el dueño
del suelo.

Se habla de accesión industrial, porque no se debe a un hecho de la naturaleza, sino a un hecho

humano, a la industria del hombre.

Requisitos para que opere esta forma de accesión:

1.- Es necesario que no exista un vínculo contractual previo. No encargado el trabajo porque
sino hay tradición.

2.- Resulta imprescindible que una de las partes ignore que está operando esta forma de
accesión; Porque si tiene conocimiento y no lo impide; se ha concluido por la Corte suprema,
que existiría una convención tácita.

3.- Necesario es que los materiales se incorporen al suelo o que las plantas o vegetales se
arraiguen en él; y esto, porque la accesión es un modo de adquirir el dominio mediante la
unión de una cosa a otra y esta solo se produce, cuando las cosas muebles, llegan a ser
inmuebles por adherencia. Por lo tanto, mientras esto no se materialice, no existe accesión y
el dueño de las cosas puede reclamarlas (art. 668, inc. 4°).

Supongamos que el terreno es de doña Edith y las semilla son de Alejandra y Edith recién
tiro las semillas, no están arraigas al suelo, por lo tanto Alejandra las puede retirar.

Una vez que los materiales, semillas o plantas se han incorporado al suelo, opera esta forma de
accesión y en ese evento, se debe determinar quien se hace dueño de lo plantado, sembrado o
edificado. De cualquier manera, aquí rige el principio de la accesoriedad, en virtud del
cual, lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Y en este caso, la ley siempre considera
como principal, el suelo, cualquiera sea su valor.

Con todo, como la ley rechaza el enriquecimiento injusto, resulta necesario que el dueño del suelo
indemnice al propietario de los materiales. En este evento, hay que distinguir dos situaciones:

 El dueño del suelo edifica, planta o siembra con materiales, plantas o semillas ajenas . (art.
668).

Hay que distinguir dos situaciones:

 Que el dueño de los materiales no haya tenido conocimiento de éste uso. En este caso, lo
edificado, plantado o sembrado, pertenecerá al dueño del suelo, pero el deberá responder ante
el dueño de los materiales, dependiendo de alguna de las siguientes circunstancias:

- El dueño del suelo actuó con justa causa de error. Tuvo fundados motivos para
creer que los materiales le pertenecían. En este caso, la ley señala que se obliga a
pagar al dueño de los materiales, el justo precio de ellos o bien a restituir otros
tantos materiales, de la misma calidad, cantidad y naturaleza, a su opción.

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- El dueño del suelo actuó sin justa causa de error, en forma negligente o
apresurada. En este caso, además de la obligación reseñada anteriormente, el
dueño del suelo se obliga a indemnizar los perjuicios ocasionados.

- Si el dueño del suelo actúa a sabiendas, con dolo. En este caso, a parte de las
dos obligaciones anteriores, el dueño del suelo queda expuesto a la sanción penal
por delito de hurto.

 El dueño de los materiales, supo del uso que el dueño del suelo hacia. (Alejandra que era
dueña de los materiales sabi el uso que le estaba dando Edith) En este caso, el dueño del
suelo se hace dueño de lo edificado, plantado o construido, (Alejandra tenia semento) sin
importar su ánimo, porque en cualquiera de los tres casos ya analizados, tiene la misma
obligación, a saber, pagar el precio de los materiales o devolver otros tantos de la misma
calidad, cantidad y naturaleza; y esto, porque si el dueño de los materiales tuvo conocimiento;
la jurisprudencia ha entendido que hubo una convención tácita, y por lo tanto no existe la
accesión, ya que hubo tradición. (art. 668).

Cuando en suelo ajeno se construye, planta o siembra con materiales propios. (Art. 669).

En el caso anterior Edith planteo en su suelo con las semillas de Alejandra, ahora resulta que
Alejandra que son sus semilla planteo en el terreno de Edith, es al revés, pero no igual

Hay que distinguir dos situaciones:

 Si el dueño del suelo no tuvo conocimiento, en este caso la ley le concede al dueño del
suelo un derecho alternativo; puede optar o por hacer suyo lo plantado, sembrado o edificado,
pagando las indemnizaciones que se regulan para los poseedores de buena o mala fe en las
prestaciones mutuas; o bien, esta facultado para obligar al dueño de los materiales a pagarle
el justo precio del terreno con los intereses corrientes.

 Si el dueño del suelo tuvo conocimiento; en este caso está obligado a pagar lo edificado,
plantado o sembrado, no tiene otra alternativa, porque se entiende que hubo un acuerdo
tácito, por lo tanto no opera la accesión, sino que la tradición.

Finalmente Edith termina siendo dueño igual, salvo en el caso anterior que no tuvo conocimiento y
en ese caso está la posibilidad de que le enajene el inmueble a Alejandra.

c) Accesión de mueble a mueble.

Tiene lugar cuando dos cosas muebles, pertenecientes a diferentes dueños, se unen: la cosa
accesoria pasa a pertenecer al propietario de la cosa principal.

Se ocupa de esta especie de accesión, los art. 657 a 667, inclusive.

Esta accesión puede ser de tres clases:

1. Adjunción.
2. Especificación.
3. Mezcla.

1) Adjunción. Es una especie de accesión, y se verifica cuando dos cosas muebles

pertenecientes a diferentes dueños se juntan una a otra, pero de modo que puedan
separarse y subsistir cada una después de separada, como cuando el diamante de una
persona se engasta en el oro de otra, o en el marco ajeno se pone un espejo propio. (art.
657).

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Ejemplo: usted tiene oro, hizo un anillo y el anillo ingestó un diamante de otro persona.

Requisitos:

B) Unión de cosas muebles.

C) Que el dominio de esas cosas pertenezca a diferentes dueños.
D) Estas cosas muebles deben poder separase, sin perder su ser específico.
E) Ausencia de conocimiento de ambos o de algunos de los dueños respecto del
hecho de la unión.

Atribución del dominio de las cosas adjuntadas. No habiendo conocimiento del hecho por una
parte, ni mala fe por la otra, el dueño de la cosa principal se hace dueño de la cosa accesoria,
con el gravamen de pagar al dueño de esta última, el valor de ella. (Art. 658).

Determinación de la cosa principal.

1. Si de las dos cosas unidas, la una es de mucho más estimación que la otra, la primera se
mirará como principal (art. 659). La estimación se refiere generalmente al valor venal, esto es,
al valor de venta. Pero la ley, en un caso, hace primar el valor de afección. (Art. 659. Inc. 2°).
El primer criterio, es que es el de mayor estimación, y la estimación dice relación con el valor
de venta de la cosa, pero la ley en un caso hace valer el valor de afección. En ningún caso? En
un caso hace estimar el valor de afección. En un anillo ajeno incrusto un diamanta, pero
resulta que el anillo de oro era de su tátara abuela y tiene una afección porque se lo dio su
mama, esto podría ser, pero habría que probarlo.

1. Si no hay tanta diferencia en la estimación, será accesorio la que sirva para el uso, ornato
o complemento de la otra. (art. 660).
Si no hay gran diferencia de estimación, es decir son dos cosas de valores similares, no
exactamente iguales si no similares, será accesorio la que sirva para uso, ornato o
complemento de la otra.

2. Si no se puede aplicar ninguna de estas dos reglas, se mirará como principal la de mayor
volumen. (art. 661).
Cuando habla de volumen, se refiere a la más grande.

Si las dos tienen el mismo volumen, la regla no da ninguna regla especial, pero la laguna se
llena con la equidad. (C.P.C. art. 170 N°5).
En este caso el juez determinara que es lo principal y lo accesorio.

2) Especificación. Es la creación o producción de una cosa nueva, empleando materia

ajena sin el consentimiento del propietario. Se verifica –dice nuestro código- cuando de
la materia perteneciente a una persona, hace otra una obra o artefacto cualquiera, como
si de unas uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una joya. (art. 662, inc. 1°).
Es decir verónica tiene un corte de género y pilar le mando hacer un vestido.

Elementos de la especificación. Son tres:

1) La mano de obra o industria humana. Pilar

2) La materia ajena; y, verónica
3) La producción de una nueva especie como resultante de la aplicación de la primera sobre la
segunda. vestido

¿Cuándo se entiende que hay una especie nueva? Un autor italiano, Perozzi, dice que la
especificación supone un fin de producción, en el que opera sobre la materia ajena.

Por eso no hay especificación aunque se obtenga un producto, si se destruye una cosa para
gozar del producto resultante. Y así, por ej., no especifica el que quema leña para calentarse,

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aunque con ello obtenga carbón; tampoco específica, por faltar el requisito de la producción, si
se tiñe un vestido, pues siempre persiste el mismo vestido, aunque teñido.

Naturaleza jurídica de la especificación. Nuestro código dice expresamente, que la

especificación es una especie de accesión (art. 662, inc. 1°). Y un gran sector doctrinario
sostiene lo mismo; arguyen que, en el fondo, la especificación supone la unión de dos cosas,
la materia ajena y el trabajo propio.
Sin embargo otros, por el contrario, afirman que, importando toda accesión la unión o
incorporación de dos cosas de diferente dueño, la especificación no puede considerarse como
una categoría de accesión, ya que en ella no hay unión o incorporación de dos cosas, sino que
solo hay una cosa, la materia ajena, que se transforma por la industria de un tercero; esta
industria o trabajo humano no es cosa en el sentido legal de la palabra. Por esta razón,
muchos códigos modernos han considerado a la especificación como un modo de adquirir
independiente.

Quien es dueño de la nueva especie. No habiendo conocimiento por una de las partes, ni mala
fe por la otra, el dueño de la materia se hace dueño de la obra, pagando la hechura (art. 662,
inc. 2°). Esta disposición se debe a que en el tiempo en que se dictó el código de Napoleón
(que el nuestro no ha hecho sino copiar en esta parte), el trabajo humano era mirado como un
valor de inferior jerarquía.
Quien se queda como dueña del vestido? Verónica.

Hay excepciones a la regla transcrita si la nueva obra vale mucho mas que la materia
primitiva, como cuando se pinta el lienzo ajeno, o del mármol ajeno se hace una estatua: la
nueva especie pertenece al especificante, debiendo éste, sí, indemnizar los perjuicios al dueño
de la materia. (Art. 662, inc. 3°).

Las legislaciones modernas, establecen un criterio totalmente opuesto al de nuestro código. En

principio, atribuyen la propiedad de la nueva especie al artífice, y solo se la dan al dueño de la
materia si el valor de ella es considerablemente superior al del trabajo.

3. Mezcla. Es la unión de dos o mas cuerpos, sólidos o líquidos, que se compenetran o

confunden en el conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles.

Esta última característica diferencia la mezcla de la adjunción, en la cual las cosas están
simplemente unidas, continuando distintas y reconocibles.

Por otra parte, la mezcla se diferencia de la especificación en que la primera supone la

confusión de dos sustancias, y la especificación, en cambio, implica la presencia de una sola
sustancia, que se transforma por obra del trabajo humano.

A quien pertenece la cosa formada por mezcla . No habiendo conocimiento del hecho por una
de las partes, ni mala fe por la otra, la mezcla pertenecerá en común a los dueños de las cosas
mezcladas, a prorrata del valor de la materia que a cada uno pertenecía. (Art. 663).
Yo era dueño de la cola y pedro del pisco

Tampoco aquí hay accesión, ni cambio de dominio; solo hay accesión cuando una de los
dueños de las cosas mezcladas adquiere el dominio de la otra, y esto sucede cuando una de
las cosas es de mucho mayor valor que la otra, y en este caso el propietario de la cosa que
vale mas tiene derecho a reclamar la cosa producida por la mezcla; pero debe pagar al
propietario de la otra cosa su valor. (Art. 663, inc. 2°).

Se advierte otro caso de comunidad, al igual que en la mezcla (art. 663, inc. 1°); la situación
del art. 662, en su inc. Final, en la especificación, cuando la materia del artefacto es, en parte
ajena, y en parte propia del que la hizo o mandó a hacer, y las dos partes no pueden
separarse sin inconveniente, la especie pertenecerá en común a los dos propietarios; al uno a
prorrata del valor de su materia, y al otro a prorrata del valor de la suya y la hechura.

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Reglas comunes a las tres especies de accesión de mueble a mueble.

1ª Regla. Se refiere al derecho de restitución (art. 665). En este caso no cabe hablar de accesión,
sino de compraventa.

2ª Regla. Derecho a pedir la separación de la cosa (art. 664). Tampoco hay aquí accesión, sino
una reivindicación de la propiedad.

3ª Regla. Presunción del consentimiento; consecuencias. (Art. 666). En este caso, tampoco hay
accesión, porque se entiende que hay un acuerdo tácito y por lo tanto el modo de adquirir que
opera es la tradición.

4ª Regla. Ausencia de justa causa de error y a la mala fe. El que ha hecho uso de una materia
ajena sin conocimiento del dueño, y sin justa causa de error, está sujeto en todos los casos a
perder lo suyo, y a pagar lo que más de esto valieren los perjuicios irrogados al dueño; fuera de la
acción criminal a que haya lugar, cuando ha procedido a sabiendas.

Si el valor de la obra excede notablemente al de la materia, no tiene lugar lo dicho anteriormente;

salvo que se haya procedido a sabiendas. (Art. 667)

Este último inciso de la disposición ha sido objeto de interpretaciones. Don Luís Claro Solar estima
que cuando el valor de la obra excede notablemente al de la materia, el especificador solo puede
ser condenado por el delito a que haya lugar; pero no a perder lo suyo. Otros, como Alessandri y
Somarriva, por el contrario, dicen que si se ha procedido a sabiendas, hay lugar a la acción
criminal y el especificador pierde lo suyo, exceda o no considerablemente el valor de la obra al de
la materia.

Art. 657. La adjunción es una especie de accesión, y se verifica cuando dos cosas muebles
pertenecientes a diferentes dueños se juntan una a otra, pero de modo que puedan separarse y
subsistir cada una después de separada; como cuando el diamante de una persona se engasta en
el oro de otra, o en un marco ajeno se pone un espejo propio.

Art. 658. En los casos de adjunción, no habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe
por otra, el dominio de lo accesorio accederá al dominio de lo principal, con el gravamen de pagar
al dueño de la parte accesoria su valor.

Art. 659. Si de las dos cosas unidas, la una es de mucho más estimación que la otra, la primera
se mirará como lo principal y la segunda como lo accesorio. Se mirará como de más estimación la
cosa que tuviere para su dueño un gran valor de afección.

Art. 660. Si no hubiere tanta diferencia en la estimación, aquella de las dos cosas que sirva para
el uso, ornato o complemento de la otra, se tendrá por accesoria.

Art. 661. En los casos a que no pudiere aplicarse ninguna de las reglas precedentes, se mirará
como principal lo de más volumen.

Art. 662. Otra especie de accesión es la especificación, que se verifica cuando de la materia
perteneciente a una persona, hace otra persona una obra o artefacto cualquiera, como si de uvas
ajenas se hace vino, o de plata ajena una copa, o de madera ajena una nave. No habiendo
conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el dueño de la materia tendrá derecho
a reclamar la nueva especie, pagando la hechura. A menos que en la obra o artefacto el precio de
la nueva especie valga mucho más que el de la materia, como cuando se pinta en lienzo ajeno, o
de mármol ajeno se hace una estatua; pues en este caso la nueva especie pertenecerá al
especificante, y el dueño de la materia tendrá solamente derecho a la indemnización de perjuicios.
Si la materia del artefacto es, en parte, ajena, y, en parte, propia del que la hizo o mandó hacer,
y las dos partes no pueden separarse sin inconveniente, la especie pertenecerá en común a los

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dos propietarios; al uno a prorrata del valor de su materia, y al otro a prorrata del valor de la
suya y de la hechura.

Art. 663. Si se forma una cosa por mezcla de materias áridas o líquidas, pertenecientes a
diferentes dueños, no habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el
dominio de la cosa pertenecerá a dichos dueños proindiviso, a prorrata del valor de la materia que
a cada uno pertenezca. A menos que el valor de la materia perteneciente a uno de ellos fuere
considerablemente superior, pues en tal caso el dueño de ella tendrá derecho para reclamar la
cosa producida por la mezcla, pagando el precio de la materia restante.

Art. 664. En todos los casos en que al dueño de una de las dos materias unidas no sea fácil
reemplazarla por otra de la misma calidad, valor y aptitud, y pueda la primera separarse sin
deterioro de lo demás, el dueño de ella, sin cuyo conocimiento se haya hecho la unión, podrá
pedir su separación y entrega, a costa del que hizo uso de ella.

Art. 665. En todos los casos en que el dueño de una materia de que se ha hecho uso sin su
conocimiento, tenga derecho a la propiedad de la cosa en que ha sido empleada, lo tendrá
igualmente para pedir que en lugar de dicha materia se le restituya otro tanto de la misma
naturaleza, calidad y aptitud, o su valor en dinero.

Art. 666. El que haya tenido conocimiento del uso que de una materia suya se hacía por otra
persona, se presumirá haberlo consentido y sólo tendrá derecho a su valor.

Art. 667. El que haya hecho uso de una materia ajena sin conocimiento del dueño, y sin justa
causa de error, estará sujeto en todos los casos a perder lo suyo, y a pagar lo que más de esto
valieren los perjuicios irrogados al dueño; fuera de la acción criminal a que haya lugar, cuando ha
procedido a sabiendas. Si el valor de la obra excediere notablemente al de la materia, no tendrá
lugar lo prevenido en el precedente inciso; salvo que se haya procedido a sabiendas.

LA TRADICION. (Importante! Saber!)

Definición. La tradición se encuentra definido en el art. 670. (Memoria).

Art. 670. La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la

entrega que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e
intención de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intención de adquirirlo. Lo
que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.

Cuando habla de capacidad y de facultad, es básicamente lo mismo

Características peculiares.

1. Es un modo de adquirir derivativo. El dominio no nace con el adquirente, sino que viene
de otra persona, que es el tradente.

2. No solo sirve para adquirir el dominio, sino también –y ésta es su principal importancia-
todos los derechos reales y personales. (art. 699 y 670, inc. 2°), con excepción,
naturalmente, de los personalísimos
Que quiere decir, que por ejemplo la tradición también se puede adquirir el derecho real de
herencia. El derecho real de hipoteca. Todos los derechos reales se pueden adquirir por
tradición incluso los personales.
Los derechos personalísimos son los derechos que no se pueden ceder a terceros como el
derecho de uso y habitación, el derecho a pedir alimentos, tampoco se puede vender. Esto
lo vimos en relación al objeto ilícito.

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Art. 699. La tradición de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la
entrega del título hecha por el cedente al cesionario

Art. 670. INC. 2º Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.

3. Por regla general, es un modo de adquirir a título singular. Pero hay una
excepción; la tradición del derecho de herencia, caso en que es a título universal.
Cuando un heredero cede una cuota o todo su derecho real de herencia, el tercero que
adquiere este derecho o la cuota de él, va a adquirir el dominio de esta universalidad por
tradición.

4. La tradición es un modo de adquirir que puede ser a título gratuito o a título

oneroso. Si el antecedente de la tradición es una donación, la tradición será a título
gratuito, pero si es una compraventa o permuta, será a título oneroso.

Será gratuito en la donación y será oneroso en la compraventa, claro… Pedro le regala a

marta una bebida, cuando le hace la tradición, la tradición en ese caso es a título gratuito
que es la donación, pero si pedro le vende la bebida a marta opera bajo título oneroso, que
es la compraventa.
Los títulos traslaticio pueden ser gratuito u oneroso, quiero que entiendan una cosa no
solamente el título traslaticio de dominio es la compraventa, hay muchos más como la
donación, el mutuo, la permuta, el aporte en sociedad, aporte en propiedad de la sociedad,
el cuasi usufructo que veremos más adelante.

5. Es un modo de adquirir que opera entre vivos.

6. La tradición es una convención; no es un contrato ya que no se crean obligaciones,

sino que, por el contrario, se extinguen. (importante)

Ejemplo: verónica es la vendedora, y le vende un auto en 5 millones a pilar. Verónica es deudora

y acreedora del auto, acreedora del precio y deudora del vehículo. De este contrato de
compraventa surgió, se acuerdan que dijimos que la clasificación general de la obligación es de
dar hacer o no hacer, en este caso la obligación de verónica es obligación de dar, porque tiene
que transferir el dominio de una cosa.
Lo que nos está diciendo que la tradición es una convención, claramente la compraventa es un
contrato. Recuerden que hay una relación de género y especie. Género es la convención, porque
la convención crea, modifica o extingue derechos y obligación, en cambio los contratos solo crean
derechos y obligaciones,
Vamos a suponer que pilar le pago los 5 millones, ha cumplido con su obligación, y ha operado el
modo de extinguir la obligación que se llama pago, pero ella paga? (verónica). Cuando verónica le
efectúa la tradición, la tradición es pago y por lo tanto ha extinguido la obligación y es convención
porque extingue la obligación.
La tradición es convención, el contrato esta la compraventa esta, no hay ningún problema, pero
de ese contrato surgen derechos y obligaciones. Dijimos la obligación de verónica es una
obligación de dar y más precisamente hacer la tradición del vehículo, hacerla dueña. Cuando ella
hace la tradición, según el 684 “significando una de las partes…..” cuando le hace la tradición, o
cuando “paga” ese pago que hace es tradición, porque ha cumplido con su obligación, está
pagando. Entonces ese pago extingue obligación y ese pago a demás es tradición y por lo tanto
como extingue es convención, porque? Porque justamente extingue obligaciones.

(Por que el pago es convención? Porque extingue obligación)

Tradición y entrega. El C.C. dice que la tradición consiste en una entrega, por lo tanto, toda
tradición supone una entrega, pero no toda entrega supone tradición.
Claro, porqué la entrega puede ser que está cumpliendo una obligación de dar, pero la entrega
puede ser también que está cumpliendo una obligación de hacer.

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Verónica es dueña del auto, y se lo arrienda a Pilar cuando le entrega el auto le está trasfiriendo
el dominio? No pue, está cumpliendo la obligación de hacer, hacer qué? La entrega. Por eso
explica eso.

La simple entrega material, es el traspaso de una cosa de una persona a otra, no supone
transferencia de dominio, en cambio la tradición que precisa de una entrega, transfiere el
dominio.

Diferencias entre la tradición y la entrega.

TRADICION ENTREGA
En la tradición, al efectuarse la entrega, existe En cambio, en la entrega propiamente tal, no
de parte del tradente y del adquirente, la existe tal intención
intención de transferir y adquirir el dominio
Esta intención se manifiesta en la tradición por En cambio, en la entrega hay un título de mera
la existencia de un título traslaticio de dominio. tenencia.
De tal modo que si ha habido una compraventa
anteriormente, se deduce que hay tradición.
A virtud de la tradición, la persona a quien se En cambio, en el caso de la entrega
hace ésta pasa hacer dueño o poseedor. Y propiamente tal, es únicamente un mero
porque dice dueño o poseedor? Porque la tenedor
persona, tradente, si no es dueño no puede Recuerden que frente a las cosas podemos
dejar en calidad de dueño al adquirente. estar en tres posturas, dueño, poseedor y mero
Recuerden que nadie puede transferir más tenedor.
derechos de los que tiene. Por lo tanto si
verónica le transfiere un vehículo que era de
propiedad de otra persona a pilar, pilar no se
hace dueña. La tradición es válida? Sí, pero no
produce sus efectos normales y cuál es el efecto
normal de la tradición? Hacer dueño al
adquirente y en este caso, como no es dueña la
deja en calidad de poseedora no dueña y frente
a una poseedora no dueña hay un dueño no
poseedor. (Verónica le vendió un auto que era
de Alejandra, ella se lo presta bajo la figura de
un comodato y verónica por si ante si decide
vendérselo a pilar, como ya saben la tradición
es válida, pero no produce sus efecto normales
por lo tanto pilar es poseedora no dueña y
frente a esta poseedora no dueña hay una
dueña no poseedora.

Confusión de términos en que incurre el legislador. (es decir el confunde tradición con entrega)

A pesar de estas diferencias que acabamos de precisar, nuestro legislador confunde ambos
términos. Así, en el art. 1443, al definir los contratos reales, dice que son tales los que se
perfeccionan por “la tradición de la cosa”, queriendo significar la “entrega” de la cosa; En el art.
2174, al definir el contrato de comodato, el legislador habla de tradición, cuando en realidad debe
decir “entrega”, porque el comodato es título de mera tenencia.

Art. 1443. El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa a
que se refiere; es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales,
de manera que sin ellas no produce ningún efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por
el solo consentimiento.

Art. 2174. El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la
otra gratuitamente una especie, mueble o raíz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir
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la misma especie después de terminado el uso. Este contrato no se perfecciona sino por la
tradición de la cosa.

Ha se dan cuenta que se equivocó Andrés bello, en la parte final porque dijo “este contrato no se
perfecciona sino por la tradición de la cosa” pero el comodante le hace tradición al comodatario?
En ningún caso, porque no lo está haciendo dueño.
El comodatario tiene un título de mero tenencia, es un mero tenedor

Hay otros artículos en los cuales los términos están bien empleados. Así, el art. 2212, al definir el
contrato de depósito, dice que se perfecciona por la entrega de la cosa. Y está bien dicho, porque
el depósito es título de mera tenencia y no transfiere el dominio; El art. 2196 establece que el
contrato de mutuo se perfecciona por la tradición de la cosa. También aquí el término está
correctamente empleado, porque el mutuario se hace dueño de las cosas dadas en mutuo.

Art. 2212. El contrato se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al
depositario.
Está correcto

Art. 2196. El mutuo o préstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la
otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo género y
calidad.

Requisitos de la tradición. Los requisitos para que la tradición se efectúe son cuatro, a saber:

1.- La presencia de dos personas (tradente y adquirente);

2.- Consentimiento del tradente y el adquirente;

3.- Existencia de un título traslaticio de dominio, y

4.- Entrega de la cosa.

1.- La presencia de dos personas, tradente y adquirente.

Este requisito es una consecuencia del carácter de convención que tiene la tradición, de acto
jurídico bilateral, en el cual intervienen dos personas: el tradente y el adquirente. El tradente es la
persona que por la tradición transfiere el dominio de la cosa entregada por él o a su nombre, y el
adquirente la persona que por la tradición adquiere el dominio de la cosa recibida por él o a su
nombre.
Es decir la tradición se puede hacer por representante.

Circunstancias que deben concurrir en el tradente.

a) Debe ser dueño de la cosa que entrega o del derecho que transfiere. Si el tradente no es dueño
de la cosa que entrega, la tradición es perfectamente válida, porque no hay ningún precepto en el
C.C. que declare nula o ineficaz la tradición hecha por una persona que no tiene el dominio de la
cosa, y la nulidad no existe sino en los casos que la ley señala. Por el contrario, hay dos preceptos
(art. 682 y 683) que ponen de manifiesto que la tradición hecha en estas condiciones es válida y
surte efectos jurídicos de gran importancia, si bien no transfiere, ni puede transferir el dominio.

Art. 682. Si el tradente no es el verdadero dueño de la cosa que se entrega por él o a su nombre,
no se adquieren por medio de la tradición otros derechos que los transmisibles del mismo
tradente sobre la cosa entregada. Pero si el tradente adquiere después el dominio, se entenderá
haberse éste transferido desde el momento de la tradición.
Por lo tanto si verónica no tiene ningún derecho sobre el auto, que derecho pudo haber trasferido?
Ninguno. “pero si el tradente adquiere después el dominio, entenderá haberse éste transferido
desde el momento de la tradición”: verónica le vendió el auto el 20 de septiembre, pero el 20

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verónica no era dueña, pero le hizo la tradición a pilar, la tradición es validad sí, pero pilar no
quedo como dueña sino como poseedora no dueña. El 26 de septiembre verónica le compra el
auto que le vendió a pilar a Alejandra, la pregunta es desde cuando se hizo dueña pilar? Del 20 de
septiembre, día en que se efectuó la tradición. (Lo mismo que la ratificación)

Art. 683. La tradición da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes señalan, el derecho
de ganar por la prescripción el dominio de que el tradente carecía, aunque el tradente no haya
tenido ese derecho.
Hay algún tradente que no tenga el derecho de ganar por prescripción? La tradición da al
adquirente, a quién? a doña pilar, en los caso que la leyes señalen el derecho de ganar por
prescripción el dominio de que el tradente carecía… es decir pilar podía ganar por prescripción,
pero porque verónica no puede ganar por prescripción? Porque reconocía dominio ajeno por lo
tanto seria mero tenedor y el mero tenedor JAMAS va a ganar por prescripción, porque reconoce
dominio ajeno.

En concreto, la tradición hecha por quien no es dueño de la cosa, es perfectamente

válida; pero, eso sí, no surte el efecto señalado en el art. 670, esto es, no transfiere el
dominio. Porque el tradente no puede transferir mas derechos de los que tiene, ni el adquirente
puede adquirir mas derechos de los que tenía el tradente.

Art. 670. La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que
el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el
dominio, y por otra la capacidad e intención de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende
a todos los otros derechos reales.

Con todo, el adquirente podrá llegar a adquirir el dominio de la cosa que se le entrega, no por la
tradición, como se dijo, sino que por la prescripción, por que la tradición lo habilita para llegar a
adquirirlo, incluso aunque el tradente haya sido mero tenedor. Esto ha sido ampliamente
reconocido por nuestra jurisprudencia.

Finalmente, si el adquirente llega a obtener el dominio por la prescripción; en virtud de una ficción
del legislador, se entiende que es dueño desde que se le hizo entrega de la cosa, y no desde que
se cumplió el plazo para que operara la prescripción, porque según la mayoría de los autores, la
prescripción opera con efecto retroactivo. Y

c) debe tener facultad para transferir el dominio. La expresión empleada por el art. 670, se
refiere a la facultad o poder de disposición (que estudiamos dentro de las facultades del
domino) e implica, entre otros supuestos, la capacidad de ejercicio, es decir, el tradente debe
tener aptitud legal para disponer por sí solo del dominio de la cosa.

Capacidad de ejercicio: aptitud legal para adquirir derechos y obligaciones.

Capacidad del adquirente. El adquirente, con arreglo al art. 670, debe tener capacidad para
adquirir. Según ese art., tanto el tradente como el adquirente deben tener capacidad: pero no es
la misma capacidad que se exige en uno y otro caso.

Según Alessandri, el tradente debe tener capacidad de ejercicio, es decir, aptitud para disponer de
la cosa y al adquirente solo le basta su capacidad de goce, la cual lo habilita para adquirir
derechos.
Del todo lógico que tenga capacidad de goce.
Ejemplo que una persona adquiera por tradición la sola capacidad de goce? El ejemplo de cuando
un tío le regala un play station al sobrino de 12 años, bajo el título de donación.

● Según Somarriva, la capacidad que la ley requiere en el adquirente, es la capacidad de

administración, y en el tradente, la de disposición, la plena capacidad de ejercicio, lo que se vería
corroborado por dos disposiciones. En efecto, del art. 1575, inc. 2°, desprenderíase que la
capacidad del tradente es la libre disposición de los bienes, pues dice: “Tampoco es válido el pago

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en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar”. Y
este pago no es otra cosa que la tradición y la facultad de enajenar de que habla, supone la
capacidad de disposición. En cuanto a la capacidad del adquirente, se vería corroborada la
afirmación por el art. 1578, N1, según el cual, el pago hecho al acreedor es nulo si el acreedor no
tiene la libre administración de sus bienes.

Art. 1575. El pago en que se debe transferir la propiedad no es válido, sino en cuanto el que paga
es dueño de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueño.
Tampoco es válido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga
tiene facultad de enajenar.
Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe, se
valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era dueño, o no tuvo facultad de enajenar.

Art. 1578. El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes: 1º Si el acreedor no tiene la
administración de sus bienes; salvo en cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en
provecho del acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con arreglo al artículo 1688; 2º Si
por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago; 3º Si se paga al deudor
insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso.

Esta última opinión nos parece la más sólida, pues si tenemos presente que la tradición
es un acto jurídico bilateral, lógico es concluir que ambas partes deben tener capacidad
de ejercicio.

2.- Consentimiento del tradente y del adquirente.

Concurrencia de las voluntades de las partes; ratificación de la tradición inválida. La tradición es

un acto jurídico bilateral o convención, y requiere, por lo tanto, para su eficacia, la concurrencia
de las voluntades de las partes. (Art. 670; 672 y 673).

Art. 672. Para que la tradición sea válida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o por su
representante. Una tradición que al principio fue inválida por haberse hecho sin voluntad del
tradente o de su representante, se valida retroactivamente por la ratificación del que tiene
facultad de enajenar la cosa como dueño o como representante del dueño.
Esto tiene un problema de redacción porque en realidad no es que fue invalidad, sino que no
produce sus efectos normales. Porque la tradición es válida y ahí volvemos sobre el auto,
recuerdan que Alejandra le presto el auto a verónica y verónica se lo vendió, enajeno a pilar. La
tradición es válida, y verónica recibe el precio en 5 millones y de ahí va donde Alejandra y le
comenta que lo vendió en una oferta irresistible lo vendí en 5 millones y el auto valía tres, que es
lo que hace Alejandra? Ratifica, y por qué? Porque la tradición que le efectuó verónica a pilar a
Alejandra le es inoponible.

Art. 673. La tradición, para que sea válida, requiere también el consentimiento del adquirente o
de su representante. Pero la tradición que en su principio fue inválida por haber faltado este
consentimiento, se valida retroactivamente por la ratificación.

Sin convención, la tradición sería inexistente, en conformidad a los principios generales que
rigen la voluntad de los actos jurídicos, y no cabría la ratificación, ya que no puede ratificarse lo
que no existe. Sin embargo, la ley ha modificado el rigor de estos principios, estableciendo en los
incisos segundos de los art. 672 y 673, que si falta la voluntad de una de las partes, la tradición
se valida retroactivamente por la ratificación de las partes que no hubiera prestado su
consentimiento.

Cabe agregar, que la tradición puede verificarse por medio de representantes, la propia ley lo
señala expresamente (art. 671, inc. 2°). Con todo, estos, deben actuar dentro de los límites de su
representación (art. 674), de lo contrario, la tradición que hiciera no transferiría el dominio.

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Representación del tradente en las ventas forzadas. A esto se refiere lo dispuesto en el art. 671,
inc. 3°.

Resulta ser que pilar adquirió un crédito con verónica por 10 millones de pesos y adivinen que
paso con pilar no pago y adivinen que hizo verónica la demando, en juicio ejecutivo y le embarga
bienes, y particularmente le embarga un inmueble y ese bien sale a remate y se lo quiere
adjudicar Alejandra, quien le hace la tradición a Alejandra? El juez el representante legal.

Art. 671. INC 3º En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a petición de un
acreedor, en pública subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su
representante legal.

En este caso, el Juez actuará como representante legal del tradente, pero para que se de esta
situación, es menester que concurran copulativamente, en conjunto, las siguientes condiciones:

a) Debe tratarse de una venta forzada;

b) La venta debe ejecutarse por decreto judicial;

c) La venta el Juez la debe ordenar a petición de un acreedor; y,

d) Esta venta debe efectuarse en pública subasta.

Verificados estos requisitos, la ley ordena que el Juez actué como representante legal del
tradente, y esto, porque es natural que este se oponga a la venta y por tanto no quiera consentir
en la tradición; para evitar los innumerables problemas que podrían darse, la ley señala que el
Juez actúe como representante legal del tradente (deudor).

Don Hugo Rossende, sostenía que el tradente manifestó su voluntad al momento de contraer su
obligación, porque en ese momento puso a disposición de su acreedor, todos sus bienes, en virtud
del derecho de garantía general (prenda general). Este pensamiento ha sido aceptado por la Corte
Suprema.

Don Arturo Alessandri, comparte el pensamiento de don Hugo y agregaba, que en virtud del
derecho de prenda general, la persona al contratar ya sabe que si no se cumple la obligación, el
acreedor podrá rematarle bienes, y es ahí donde el da su consentimiento.

Se ha señalado por la jurisprudencia, que esta forma especial de representación, es muy

restrictiva y solo se va a extender a la firma de la escritura de venta (forzada) y a la entrega de la
cosa.

Sobre qué debe versar el consentimiento en la tradición.

A- Sobre la cosa objeto de la tradición;

B- Sobre el título que le sirve de causa; y

C- Sobre la persona a quien se efectúa la tradición.

Vicios del consentimiento en la tradición. Tratándose de un acto jurídico el consentimiento

que prestan adquirente y tradente, debe estar necesariamente exento de vicios.

La ley solo regula en la tradición, como vicio de la voluntad el error, (art. 676, 677, 678). De
modo que respecto del dolo y la fuerza se aplican las reglas generales.

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Art. 676. Se requiere también para la validez de la tradición que no se padezca error en cuanto a
la identidad de la especie que debe entregarse, o de la persona a quien se le hace la entrega, ni
en cuanto al título. Si se yerra en el nombre sólo, es válida la tradición.
Solo en el nombre, pero no en la identidad física de la persona. A eso se refiere.

Art. 677. El error en el título invalida la tradición, sea cuando una sola de las partes supone un
título translaticio de dominio, como cuando por una parte se tiene el ánimo de entregar a título de
comodato, y por otra se tiene el ánimo de recibir a título de donación, o sea cuando por las dos
partes se suponen títulos translaticios de dominio, pero diferentes, como si por una parte se
supone mutuo, y por otra donación.
Son dos casos, en uno entiende un título de mera tenencia y el otro entiende que es un título
traslaticio de dominio y el otro caso es que si a su vez ambos entienden título traslaticio de
dominio, son de distinta naturaleza, una es a título gratuito y el otro a título oneroso.
El primer caso, te presto esto, y el otro entiende que se lo están regalando.
Segundo caso, yo entrego dinero a pedro y pedro piensa que se lo estoy donando y yo entiendo
que se lo estoy prestando.
En el primer caso es un título de mera tenencia y no traslaticio de dominio.

Art. 678. Si la tradición se hace por medio de mandatarios o representantes legales, el error de
éstos invalida la tradición.

El error puede recaer en la:

1- cosa tradida
2- persona
3- título.

 Error en la cosa tradida. De acuerdo con el art. 676, el error en cuanto a la identidad de
la especie produce la nulidad de la tradición. Ej., Pedro compra determinado auto y yo en
lugar de entregarle dicho auto, le hago entrega de otro. La disposición antes aludida, esta en
perfecta armonía con la del art. 1453, según el cual el error sobre la identidad de la cosa
especifica es causal de nulidad absoluta.
Es nulidad relativa, todo saben que en realidad como hay inexistencia es nulidad absoluta,
pero como la sanción por ley es nulidad relativa, es nulidad relativa.

 Error en la persona. Aquí se presenta una excepción a los principios generales. Porque,
según se habrá estudiado, el error sobre la persona no anula el consentimiento, salvo, que la
persona sea el motivo determinante del acto o contrato. Tratándose de la tradición, el
error en la persona anula la misma. Y ello se explica, porque la tradición no es sino
el cumplimiento de la obligación que nace del contrato; es un pago, y de acuerdo al
art. 1576, el pago debe ser hecho al acreedor. Si el error recae en el tradente, no se vicia
la voluntad, porque por regla general cualquiera puede pagar la obligación. Si el error recae
sólo sobre el nombre, la tradición es válida. (art. 676, inc. 2°)
Entiendan que si ustedes hacen una donación a X persona, entendiendo que X persona está
pasando una situación difícil y compleja y hago una donación, pero resulta que era B que
sufría una situación difícil y no X, qué duda cabe que la donación es determinante.

Art. 1576. INC. 2º El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesión
del crédito, es válido, aunque después aparezca que el crédito no le pertenecía.

 Error en el título de la tradición. Esta contemplado en el art. 677 y puede revestir dos
aspectos; en ambos la tradición es inválida.

a) Ambas partes entienden que hay un título traslaticio de dominio, pero el error consiste
en que se equivocan en cuanto a la naturaleza del título. Ej., una de las partes cree que
hay compraventa y la otra donación.

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b) Una persona entiende que hay un título traslaticio de dominio y la otra entiende que
hay un título de mera tenencia. Ej., una de las partes cree que hay un comodato y la otra
una donación.

En ambos casos la tradición es nula, pues dice la ley que el error en el título inválida la
tradición. (Art. 677).

Finalmente, agrega el art. 678 que el error sufrido por los mandatarios o representantes
legales también inválida la tradición.

Influencia del título en la tradición. El antecedente de la tradición es el título, sin título no hay
tradición; por eso, todo vicio, toda imperfección, toda nulidad del título hace que la tradición no
opere, que esta no transfiera el derecho. La Corte Suprema ha dicho que la nulidad de la tradición
procede normalmente como consecuencia de que sea aceptada la nulidad del contrato que le sirve
de título traslaticio. (Art. 1453 y 1682).

Art. 1453. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o
contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese empréstito y la otra
donación; o sobre la identidad de la cosa específica de que se trata, como si en el contrato de
venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar
otra.

Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión
de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos
en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los
ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y
contratos de personas absolutamente incapaces. Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad
relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato.

3.- Existencia de un título traslaticio de dominio.

Este requisito lo exige el art. 675. Si no hay título traslaticio de dominio, no hay tradición.

Art. 675. Para que valga la tradición se requiere un título translaticio de dominio, como el de
venta, permuta, donación, etc. Se requiere además que el título sea válido respecto de la persona
a quien se confiere. Así el título de donación irrevocable no transfiere el dominio entre cónyuges.
Le interesa al profesor la primera parte.

El art. 703, inc. 3° define el título traslaticio de dominio señalando que: son los que por su
naturaleza sirven para transferir el dominio.

Art. 703. Inc. 3º Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo,
como la venta, la permuta, la donación entre vivos.
Importante:
El título traslaticio de dominio, por si mismo, no transfiere el dominio; porque en Chile
de los contratos, jamás van a nacer derechos reales (el título es un contrato, y el
dominio es un derecho real). El título, es apto para transferir el dominio, solo cuando se
complemente con la tradición.
Usted no se hace dueño cuando celebra el contrato de compraventa, usted se hace dueño cuando
le hacen la tradición, pero para que se haga la tradición necesita el título.

Algunos casos de títulos traslaticios de dominio. Una enumeración más o menos completa sería la
siguiente:

a) La compraventa, que es el título traslaticio mas común;

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b) La permuta;

c) La donación;

d) El aporte en propiedad a una sociedad; vamos a suponer que Edith von Alejandra
formaran una sociedad, de cualquier cosa, lo normalmente es que la personas hacen
aportes de dinero a la caja social, pero nadie cree que por ejemplo Alejandra aportara el pc
o que Edith aportara un vehículo, en ese caso hay un título traslaticio de dominio

e) El mutuo;

f) El cuasiusufructo; es un título traslaticio de dominio, es lo único que hay que saber

de esto.

g) La transacción cuando recae sobre un objeto no disputado. Expliquemos esto

sirviéndonos de un ej. Tengo un juicio con Pedro, por la propiedad de un auto, y durante el
pleito llegamos a la siguiente transacción: le reconozco a Pedro la propiedad del auto, pero
el me regala una radio. En este caso, la transacción sobre la radio es un título sobre un
objeto no disputado. Así también lo considera el art. 703, inc. Final

Ustedes lo estudiaron en procesal cuando vieron los momentos jurisdiccionales, cuales son
estos= el avenimiento, la transacción. La transacción además es un contrato establecido en
el código civil, es un contrato que tiene por objeto resolver un litigio pendiente o precaver
uno eventual y además se agrega, haciéndose concesiones reciprocas.
Explicación: pedro me demanda a mí, pedro ejerció una acción reivindicatoria, dice que el
teléfono que tengo yo es de su propiedad, va y me notifica la demanda, yo le contesto y le
digo que no que el teléfono es mío y se traba la litits, pero bueno no estamos con muchos
ánimos de pelear y llegamos a un acuerdo, a una transacción. Pedro me dice mira quédate
tú con el celular pero tú me das el código, ese es el acuerdo.
Respecto del celular es título declarativo y respecto del código es título traslaticio de
dominio. Por qué? Porque no era la naturaleza, no era el objeto disputado
O podría pasar que yo le digo a pedro, quédate tú con el celular, pero dame el destacador,
sobre el teléfono seria declarativo y sobre el lápiz traslaticio de dominio.

h) La dación en pago. Esta consiste en una modalidad del pago y se presenta cuando el
deudor cumple su obligación entregando una cosa distinta a la debida, con el
consentimiento del acreedor.
La dación en pago es una modalidad del pago. Verónica le vendió el auto a pilar, pilar como
acreedora del auto ella quiere que le paguen con el auto móvil que ella compro, en cambio
resulta que hubo un problema y verónica le dice sabes que no te puedo pagar con el auto,
pero sabes que te doy una casa, que puede decir pilar, no po quiero el auto, pero también
puede decir que si, y en ese caso habría una dación en pago.
Dación en pago: Es aceptar una cosa distinta de la debida.
El pago se efectúa con la cosa debida, no con otra cosa, ni aun con uso pretexto de mayor
valor. El acreedor de la cosa no está obligado a recibir una cosa que no sea lo debido.

Art. 703. Inc. Final. Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos
preexistentes, no forman nuevo título; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no
disputado, constituyen un título nuevo.

Alessandri sostiene que la dación en pago no es título traslaticio de dominio, sino que es una
tradición porque es un pago, es un acto de atribución patrimonial en el que el título o acto
fundamental, es el contrato que establece la obligación, que se ve extinguida por la dación
en pago.

El título debe ser valido. Esto esta establecido en el art. 675. En otros términos, no debe tratarse
de un título nulo; pues si lo es, como ya se dijo, la tradición no transfiere el derecho.
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Art. 675. Para que valga la tradición se requiere un título translaticio de dominio, como el de
venta, permuta, donación, etc. Se requiere además que el título sea válido respecto de la persona
a quien se confiere. Así el título de donación irrevocable no transfiere el dominio entre cónyuges.

Esta exigencia de que el título sea válido, también se ve confirmada por el art. 679, según el cual:

Art. 679. Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenación, no se transfiere el dominio
sin ellas.

“Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenación, no se transfiere el dominio

sin ellas”.

Por eso la Corte de Apelaciones de Santiago declaró que cuando se trata de bienes que se deben
enajenar en pública subasta, la tradición no transfiere el dominio sin ese requisito.

4.- La entrega de la cosa.

La forma como debe hacerse la entrega es diversa según sea la naturaleza del bien de que se
trate y por lo tanto hay que distinguir:

a) Tradición de los bienes muebles y de los derechos reales constituidos sobre ellos;

b) Tradición de los bienes raíces y de los derechos reales constituidos sobre ellos;

c) Tradición del derecho real de herencia; y

d) Tradición de los derechos personales.

a). Tradición de los bienes muebles y de los derechos reales constituidos sobre ellos.

Según el art. 684, la tradición debe hacerse significando que se transfiere el dominio y figurando
esta transferencia por alguno de los medios que enumera. Advertimos que esta disposición no
es taxativa.

Art. 684. La tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de las partes
a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios
siguientes:

1º Permitiéndole la aprensión material de una cosa presente;

2º Mostrándosela;

3º Entregándole las llaves del granero, almacén, cofre o lugar cualquiera en que esté guardada la
cosa;

4º Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido; y

5º Por la venta, donación u otro título de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble como
usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro título no translaticio de
dominio (hasta aquí es traditio brebi mano); y recíprocamente por el mero contrato en que el
dueño se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc. (constituto posesorio)

Según la primera parte: supongamos que yo le arriendo el código civil a verónica, soy un mero
tenedor y se lo compro a verónica, tendré que entregárselo para que ella fuera y me haga la
tradición? No po, traditio brevi mano, es decir pase de ser mero tenedor a dueño.

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Verónica me presto el código, es decir soy comodatario y ella es comodante, que título tengo
sobre el código mero tenedor, se lo compro o me lo regala… traditio brevi mano. No tengo que
llevarlo hacia alla para que ella me lo traiga hacia acá
Segunda parte: caso kramer, el órgano que tocaba se lo compro piñera y luego se lo arrienda a
kramer, paso de ser dueño a mero tenedor.

La expresión significando, la Corte Suprema ha señalado que el legislador quiso decir que el
tradente debe asumir un comportamiento inequívoco que desea transferir el dominio. Este medio
inequívoco puede ser cualquiera, porque como se dijo, la enumeración del art. 684 no es taxativa,
sino que simplemente ejemplar.

El Código de Comercio, consagra otras formas de hacer tradición. Por ej. El hecho de poner la
marca del comprador en los productos comprados, representa tradición, (art. 149 Nº 2 Código de
Comercio)

El C.C. no menciona como una forma de hacer tradición, la entrega de la cosa y todos los
autores están de acuerdo en considerar que la entrega, es la forma más común de hacer la
tradición. Por lo que se concluye, que don A. Bello no la consideró, porque estimó que era tan
obvio, que resultaba innecesario mencionarla.

Las formas de hacer tradición que este art. consagra, se agrupan en dos categorías:

a) tradición real o verdadera. Es la que se hace física o naturalmente, sea entregando la cosa
el tradente al adquirente, sea permitiendo el primero al último la aprehensión material de la
cosa, y manifestando el uno la voluntad de transferir y el otro la de adquirir el dominio (art.
684 Nº 1)

b) Tradiciones fictas. Son las que se hacen por medio de una ficción que represente la verdad.
Suelen citarse cuatro casos:

 1- Tradición simbólica. Es la que se hace por medio de un símbolo o señal u otro signo
que representa a la cosa tradida y la pone bajo el poder o acción del adquirente. la entrega de
las llaves del granero, almacén o cofre (art. 684, 3°); cuando se entregan los títulos de
dominio de la cosa; cuando el tradente se encarga de poner la cosa a disposición del
adquirente. (art. 684 4°).

 2- Tradición de larga mano (longa manu). Llámese así porque se finge alargada la
mano hasta tomar posesión de un objeto distante, o porque se supone una mano bastante
larga para tomar posesión de toda la cosa. Se efectúa mostrando ésta y poniéndola a
disposición del adquirente. Art. 684, 2°.

 3- Tradición por breve mano (brevi manu). Es la que se produce cuando el mero
tenedor de una cosa llega a ser adquirente de ella y la retiene con ánimo de dueño. Consiste
en suponer que el dueño de la cosa al venderla al que la tenía como mero tenedor, la recibe
de éste y se la vuelve a entregar de nuevo por un rápido cambio de mano. La ficción tiende a
evitar un rodeo inútil. (art. 685, 5°).

Art. 685. Cuando con permiso del dueño de un predio se toman en él piedras, frutos pendientes u
otras cosas que forman parte del predio, la tradición se verifica en el momento de la separación
de estos objetos. Aquél a quien se debieren los frutos de una sementera, viña o plantío, podrá
entrar a cogerlos, fijándose el día y hora de común acuerdo con el dueño.
Esto lo explicamos, era las manzanas del árbol, naturalmente si no existiera este artículo que
tendría que hacer yo? Escritura pública, porque las manzanas que son cuando están en el árbol
aun? Son inmuebles por adhesión y conforme a la regla de la venta de inmueble se hacen por
escritura pública. Por lo tanto el legislador lo estableció por lo mismo.

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 4- Cláusula de constituto (constitutum possessorium). En este caso, contrario al

anterior, se produce cuando en virtud del contrato el dueño de la cosa se constituye en mero
tenedor de ella. Ej., el dueño de la cosa se la vende a otra persona, pero conviene en que la
mantendrá en su poder como simple arrendatario. (685, 5°, 2ª parte)

A) Tradición de frutos pendientes u otras cosas que forman parte de un predio .

Esta materia está regulada por el art. 685; el cual ha provocado disquisiciones. En efecto; la
Corte Suprema, sostuvo que, deacuerdo con esa disposición, la tradición de los frutos pendientes
sólo puede verificarse por la separación de ellos de la tierra o del árbol y no de otra manera, es
decir, sostuvo que sólo procedía la tradición real que consagra el art. 685, quedando excluida, por
tanto, la tradición simbólica.

Sin embargo, con posterioridad, la propia Corte, admitió la tradición simbólica de estos frutos, por
medio de una escritura pública de los árboles vendidos para su explotación.

También la Corte Suprema ha señalado que el art. in comento, se refiere al simple permiso del
dueño, a través de un acto gratuito; sin embargo existen autores que concedieran que este art.
también se aplica cuando existe un acto oneroso. Y ello por dos razones:

1) Por que en esta materia, don A. Bello siguió el criterio de Pothier, y él también comprendía a
las cosas que se debían en virtud de un título oneroso.

2) Asimismo, el inciso 2° del mentado art. 685 pone en evidencia que el no solo se refiere a los
actos gratuitos, sino que a todos aquellos casos, en que una persona tenga derecho a tomar coger
los frutos de que se trata.

b) La tradición de los bienes raíces y de los derechos reales constituidos sobre ellos.

La tradición de los derechos reales inmuebles, excepto la servidumbre, se efectúa, de acuerdo con
la legislación que nos rige, por la inscripción del título en el Registro del Conservador. Art. 686.

Los fines de la inscripción en el registro Conservatorio de Bienes Raíces se puede resumir en:

Art. 686. Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción del título en
el Registro del Conservador. De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de
usufructo o de uso constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del
derecho de hipoteca. Acerca de la tradición de las minas se estará a lo prevenido en el Código de
Minería.
Esta es la forma de hacer la tradición de los bienes inmuebles, por eso cuando usted firma la
escritura, solamente tiene le título traslaticio de dominio, cuando se hacer esto? La tradición? Al
momento en el que inscribo en el conservador respectivo.
Por eso cuando ustedes celebren un contrato de compraventa normalmente lo que se hace son
dos cosas: junto con la compraventa se deja una instrucción notarial, que es dejar en poder del
notario los valores o dineros o un depósito, normalmente se hace con un vale vista endosada en
blanco que queda en poder del notario quien deberá entregárselo al vendedor, este vale vista,
ustedes saben que el vale vista es representativo de dinero, y este notario entrega contra la
exhibición de la inscripción de dominio a favor del comprador, sino no se lo puede entregar y por
qué? Porque es una forma de asegurarse porque el vendedor le podría vender el inmueble a dos
persona a la misma vez.
Ahora cual es la importancia de la inscripción conservatorio de los bienes inmuebles? La siguiente:

1.- Realización de la tradición

2.- Publicidad de la propiedad raíz
3.- Prueba requisito y garantía de la posesión
4.- Solemnidad de un acto o contrato

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Miren cuando ustedes por ejemplo heredan un inmueble tiene que hacer inscripciones
conservatorias, leamos el articulo 688…. Que quiere decir esto? Vamos a suponer que todos
ustedes son herederos de un señor que se murió, al momento que ese señor muere,
exactamente en ese momento, en acto seguido, ustedes por el solo ministerio de la ley adquieren
lo que se llama la posesión legal de la herencia, pero esta posesión legal no los habilita de
manera alguna para vender de lo inmueble, entonces podrá vender los muebles? Si pero solo los
de consumo, entonces para que puedan enajenar estos inmuebles que es lo que tienen que
hacer? N°1 del artículo “tienen que inscribir la posesión efectiva, si la tramitaron judicialmente,
deben inscribir el decreto de auto posesión efectiva que les concede el tribunal en el cual se les
reconoce su calidad de heredero , no se les declara, se les reconoce y van e inscriben la posesión
efectiva de ese inmueble. N°2 “esta es la inscripción especial de herencia”… que quiere decir (el
numero 2) practicada la inscripción del decreto de auto posesión efectiva y además realizada la
inscripción especial de herencia, en ese momento todos ustedes de consumo (acuerdo) pueden
vender ese inmueble. Ahora N°3 el acto de partición. Vamos a suponer que el causante dejo 8
propiedades y vamos a suponer que cada uno de ustedes se adjudicó una, en ese caso, antes de
que hagan la partición, para vender un inmueble deben hacerlo de consumo, pero supongamos
que hicieron la partición y la inscribieron, en ese caso cada uno podrá vender el inmueble
adjudicado por sí solo, sin preguntarle a los demás.
Estas inscripciones del 688 NO CONSTITUYEN TRADICION. Porque se adquiere por sucesión
por causa de muerte.

a) Realización de la tradición. La inscripción del título en el Registro del Conservador es la

única manera de efectuar la tradición de los derechos reales inmuebles, excepto la tradición
del derecho de servidumbre (art. 686 y 698).

Art. 698. La tradición de un derecho de servidumbre se efectuará por escritura pública en que el
tridente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura podrá ser la misma del acto
o contrato.
Por lo tanto la tradición de la servidumbre se hace por escritura pública.

b) Publicidad de la propiedad raíz. La inscripción en el Registro del Conservador tiene

también por fin dar publicidad a la propiedad territorial. Persigue, como dice el mensaje del
C.C., ponerla a la vista de todos, en un cuaderno que represente, por decirlo así,
instantáneamente sus mutaciones, cargas y divisiones sucesivas. Se tiende con esta función
de la inscripción a conservar la historia de la propiedad raíz y permite el conocimiento de sus
gravámenes, evitándose así los engaños de que pudieran ser víctimas los terceros.

c) Prueba, requisito y garantía de la posesión. (importante lo veremos también la

teoría de la posesión inscrita) Según la mayoría de los autores nacionales, la inscripción llena
también el fin de servir de requisito para adquirir la posesión de los Bienes Raíces (art. 724);
la prueba de esa misma posesión (art. 924), y de garantía de ella (art. 728 y 2505).

Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en el Registro del
Conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio.
Adquisición, nadie puede adquirir la posesión de un inmueble sino es por la inscripción
conservatoria.

Art. 924. La posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y mientras ésta
subsista, y con tal que haya durado un año completo, no es admisible ninguna prueba de posesión
con que se pretenda impugnarla.
Es decir usted prueba la posesión mediante la inscripción y se ha pasado un año nadie puede
alegar sobre su posesión.

Art. 728. Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele, sea por
voluntad de las partes, o por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su
derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la

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cosa a que se refiere el título inscrito, no, adquiere posesión de ella ni pone fin a la posesión
existente.
Garantía de la posesión, mientras la posesión esté inscrita, nadie puede hacer perder su
posesión. A menos que haya una cancelación de inscripción, se por voluntad de las partes; sea
por que ….. es decir vendí un inmueble, por lo tanto, la nueva inscripción cancela la anterior. En
los libros del conservador, supongamos que está escrito al centro y dice que verónica es dueña de
un inmueble que lo adquirió por tanto, etc. Supongamos que verónica lo vente a marta, por lo
tanto marta debe hacer una nueva inscripción en donde se indicaría que marta es dueña del
inmueble tanto y que lo adquirió por compra vente a verónica etc, que a fojas tanto, pero en la
inscripción de verónica al lado le colocan “transferido a fojas tanto”

Art. 2505. Contra un título inscrito no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes raíces, o
de derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud de otro título inscrito; ni empezará a
correr sino desde la inscripción del segundo.
Es decir, que si usted tiene un título inscrito nadie le puede ganar el inmueble por prescripción.

d) Solemnidad de un acto o contrato. Por regla general, la inscripción constituye tradición,

o sea, modo de adquirir, sin embargo, en ciertos casos, desempeña, además, el papel de
solemnidad de algunos actos jurídicos: donaciones irrevocables (art. 1400); constitución de
usufructo (art. 767); constitución del derecho de uso (art. 812 en relac. Con el 767); constitución
del censo (art. 2027); constitución de la hipoteca (art. 2409 y 2410).

Art. 1400. No valdrá la donación entre vivos de cualquiera especie de bienes raíces, si no es
otorgada por escritura pública e inscrita en el competente Registro. Tampoco valdrá sin este
requisito la remisión de una deuda de la misma especie de bienes.

Art. 767. El usufructo que haya de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos, no valdrá si no se
otorgare por instrumento público inscrito.

Art. 812. Los derechos de uso y habitación se constituyen y pierden de la misma manera que el
usufructo.

Art. 2027. La constitución de un censo deberá siempre constar por escritura pública inscrita en el
competente Registro; y sin este requisito no valdrá como constitución de censo; pero el obligado a
pagar la pensión lo estará en los términos del testamento o contrato, y la obligación será
personal.

Art. 2409. La hipoteca deberá otorgarse por escritura pública. Podrá ser una misma la escritura
pública de la hipoteca, y la del contrato a que accede.

Art. 2410. La hipoteca deberá además ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito
no tendrá valor alguno; ni se contará su fecha sino desde la inscripción.

Dice la hipoteca además … quiere establecer que la inscripción es solemnidad y no es tradición.

Pero esto está ya absolutamente zanjado porque la solemnidad es la escritura pública y la
tradición del derecho real de hipoteca se hace con la competente inscripción.

El Art. 686 señala taxativamente, que derechos reales constituidos sobre inmuebles, materializan
su tradición, por medio de la inscripción del título en el Registro del Conservador.

Con todo, hay ciertos derechos reales que el citado art. 686 que no menciona, a saber:

Las servidumbres activas. Esto porque su tradición se debe hacer por escritura pública (art. 698);

Art. 698. La tradición de un derecho de servidumbre se efectuará por escritura pública en que el
tridente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura podrá ser la misma del acto
o contrato.

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Prenda. Porque esta solo puede recaer en bienes muebles (art. 684);

Herencia. En este caso, la doctrina discute como debe hacerse su tradición.

Tradición del derecho real de servidumbres activas. La tradición de este derecho real está
regulada en el art. 698. Y debe hacerse por escritura pública, en la que conste el consentimiento
del dueño del predio sirviente y del predio dominante.

Esta escritura pública puede ser la misma en la que se constituye la servidumbre u otra distinta.

Respecto a este derecho real, la ley no exige la inscripción del título. De acuerdo al art. 53 Del
Reglamento del Conservador de Bienes Raíces, las servidumbres pueden inscribirse, pero esta
inscripción no es obligatoria.

Una vez que se ha otorgado la escritura pública se va a entender hecha la tradición y la

inscripción solo va a ser necesaria para fines de publicidad, para hacer oponible ante los terceros
la respectiva tradición.

Verónica le vende el inmueble a pedro, el inmueble A, pero antes de venderle, vamos a suponer
que hay más predios y esta el camino público, por lo tanto pilar (vecina) necesita salir al camino
público, por lo tanto constituye una servidumbre de tránsito, la constituyo por escritura pública, y
está hecha la tradición, pero no la inscribieron. Luego pedro le compra el inmueble A a verónica y
cuando llega pedro al inmueble se encuentra con esto (con la servidumbre de tránsito), y
entonces pilar le dice no po pedrito aquí tengo la escritura de la servidumbre y pedro le dice que
para mí me es inoponible, porque no la inscribió. Entonces que tiene que hacer pilar? Va a tener
que hacer otra vez el trámite y pagare de nuevo a don pedro para hacerle la servidumbre de
tránsito.

Tradición del derecho real de herencia. El traspaso del patrimonio del difunto al heredero se
opera por el modo de adquirir llamado sucesión por causa de muerte, y no por la tradición, que es
un modo de adquirir que tiene lugar entre vivos.

Las inscripciones en el Conservador de Bienes Raíces que el art. 688 señala, relacionadas con la
herencia, no constituyen tradición de éste derecho, sino sólo requisitos para que el heredero
pueda disponer de los inmuebles comprendidos en aquélla.

Por qué es tan importante esto? Porque probablemente las primeras cosas que realicen ustedes
relacionadas al derecho, que se van a ganar sus primeros pesos, va hacer con esto. No piense que
van a tramitar un juicio de película, pero si es una acción civil, lo más probables que anden
tramitando posesiones efectivas de sus amigos u familia.

Art. 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesión efectiva de ella se confiere por el
ministerio de la ley al heredero; pero esta posesión legal no habilita al heredero para disponer en
manera alguna de un inmueble, mientras no preceda:

1º La inscripción del decreto judicial o la resolución administrativa que otorgue la posesión

efectiva: el primero ante el conservador de bienes raíces de la comuna o agrupación de comunas
en que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la segunda en el
Registro Nacional de Posesiones Efectivas;

2º Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del artículo
precedente: en virtud de ellas podrán los herederos disponer de consuno de los inmuebles
hereditarios, y

3º La inscripción prevenida en el inciso tercero: sin ésta no podrá el heredero disponer por sí solo
de los inmuebles hereditarios que en la partición le hayan cabido.

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NOTA: El artículo 23 de la LEY 19903, publicada el 10.10.2003, dispone que comenzará a regir
seis meses después de su publicación.

Una vez fallecido el causante, el heredero puede disponer, enajenar su derecho de herencia.
¿Cómo se hace la tradición del derecho de herencia?
Es decir en qué caso estamos? No estamos en el 688 si no que en otra hipótesis que explique
clases anteriores
Supongamos que se murió el animal y que ustedes tres eran las herederas y adquirieron por el
derecho real de herencia, la masa universal. Como saben tuvieron que haber tramitar la posesión
efectiva y además haber efectuado la inscripción especial de herencia y cada una de ustedes como
son hermanas tiene un 1/3 de los bienes del causante, pero resulta que usted quiere vender su
tercio y que su tercio no representa nada en particular, es dueña de todo y de nada, porque
usted está en una comunidad y esta comunidad es hereditaria. Pero le quiere vender su derecho a
pedro y pedro lo quiere comprar y se lo vende, su derechos hereditarios. Por lo tanto como se lo
vendió como se hace la tradición? Aquí es la discusión entre Leopoldo Urrutia y José Ramón
Gutiérrez. Entonces Leopoldo Urrutia dice que la tradición se hace según el art. 684 por qué?
Porque la masa hereditaria no se puede calificar ni de mueble ni inmueble, pero la regla general
es que las cosas sean mueble y por lo tanto se hace conforme a esa regla y es lo dice la corte
suprema
Gutiérrez dice que no hay que atender al _____________ sino que al contenido y que si en el
contenido hay inmueble debe hacerse conforme con la regla del 686, que es la regla de la
tradición de un inmueble.
Otro ejemplo: soy dueña de un tercio de los derechos hereditario que han quedado al
fallecimiento de X persona. Segundo, dentro de la masa hereditaria, se cuenta el inmueble A
inscrito a fojas tanto, numero tanto del año tanto, el inmueble B a fojas tanto y así… y que es lo
que hace con eso, va e inscribe esa sesión, entonces en la inscripción especial de herencia, donde
están todos los inmuebles, se coloca al ladito cedido los derechos a fojas tanto, tanto sobre los
siguientes inmuebles. Cesión de derechos hereditario de marta a pedro. Se hace una inscripción
marginal. Porque si no se hicieran una inscripción marginal pedro, queda comprometido su
derecho, porque él puede tener un proyecto de querer vender después.

Supongamos que en el mismo ejemplo hay 5 inmuebles, inmueble a, B, C, D, E, pero las tres
están apuradas de plata, pero no quieren ceder sus derechos hereditarios, hay que considerar que
ya hicieron la inscripción especial de herencia y la posesión efectiva, por lo tanto pueden disponer
de consumo del inmueble. Y que es lo que hacen, dicen que son dueñas del inmuebles que
adquirieron por sucesión por causa de muerte al fallecimiento de nuestro padre tanto, tano y que
es lo venden? El inmueble en particular y no sus derechos hereditarios. En este caso en la
inscripción de especial de herencia, al margen, se hace una nueva inscripción a nombre del nuevo
propietario

Distinción entre la enajenación de bienes “determinados” de la herencia y la enajenación de ésta o

de una cuota en ella.

Hay que aclarar que lo que se va a analizar se refiere a la venta o cesión de los derechos
hereditarios en la universalidad de la sucesión o en una cuota de ella, y no a la venta de los
derechos hereditarios que al heredero vendedor o cedente correspondan en un bien determinado
de la sucesión, porque en este último caso lo que se cede o vende es simplemente el bien raíz o
una cuota en él, y es evidente que en tal caso la inscripción es la única forma de hacer la
tradición.
Ningún art. de nuestro C.C. dispone sobre cómo debe o puede efectuarse la tradición del derecho
de herencia; pero dos doctrinas proponen soluciones.

a) doctrina según la cual la tradición de la herencia no exige la inscripción conservatoria,

aun cuando aquélla comprenda bienes raíces.

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Don Leopoldo Urrutia, brillantísimo profesor de esta misma cátedra y ex presidente de la Corte
Suprema, fue el primero que sostuvo esta doctrina. Según ella, siendo la herencia una
universalidad jurídica, que no comprende bienes determinados, sino un conjunto de bienes
indeterminados o una cuota de ese conjunto, no puede calificarse de bien mueble o inmueble.

Por tanto, aunque la herencia comprenda bienes inmuebles, no es necesaria la inscripción de que
habla el art. 686 para la tradición de ella, pues esta última disposición se refiere a la manera de
efectuar la tradición del dominio de los bienes raíces, y ya se ha dicho que aunque la herencia
comprenda éstos no adquiere carácter inmueble, sino que mantiene su calidad de bien abstracto,
sui generis. Todavía más, agregan los que siguen al profesor Urrutia, el art. 686 es inaplicable
porque se refiere a la tradición del dominio y otro derechos reales que menciona, entre los cuales
no se cuenta la herencia, y ésta, aunque en doctrina puede mirarse como una forma de dominio y
aplicársele sus reglas, en nuestro derecho positivo no puede seguirse tal criterio, porque considera
la herencia en forma autónoma o independiente del derecho de dominio. (Art. 577 y 1268)

Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son
derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de
servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.

Art. 1268. El heredero podrá también hacer uso de la acción reivindicatoria sobre cosas
hereditarias reivindicables, que hayan pasado a terceros, y no hayan sido prescritas por ellos. Si
prefiere usar de esta acción, conservará, sin embargo, su derecho para que el que ocupó de mala
fe la herencia le complete lo que por el recurso contra terceros poseedores no hubiere podido
obtener, y le deje enteramente indemne; y tendrá igual derecho contra el que ocupó de buena fe
la herencia en cuanto por el artículo precedente se hallare obligado.

Como no hay reglas particulares para la tradición del derecho real de herencia, corresponde
aplicar las generales del título de la tradición. En conformidad a éstas, la tradición del derecho de
herencia puede verificarse por cualquier medio que revele la intención del tradente de transferirlo
y la del adquirente de adquirirlo. Se aplica la regla general del art. 670, inc. 1° y 2°.

Art. 670. La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que
el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el
dominio, y por otra la capacidad e intención de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende
a todos los otros derechos reales.

En consecuencia, y por ejemplo, operará la tradición del derecho de herencia si en la escritura

pública de la venta de este derecho el vendedor expresa su voluntad de transferirlo y el
comprador de aceptarlo para sí.

b) Doctrina según la cual la tradición de la herencia exige la inscripción conservatoria

cuando aquella comprende bienes raíces. Su gran defensor, fue el no menos brillante profesor,
también de esta cátedra, don José Ramón Gutiérrez, quien sostenía que el derecho real de
herencia es mueble o inmueble según lo sean las cosas singulares en que ha de ejercerse,
porque la herencia confiere al heredero, un derecho real sobre cada una de las especies
singulares que la componen. La herencia es, pues, una cosa cuyo carácter depende de los
bienes o especies que la componen.

Así, si solo se compone de bienes muebles, la herencia será cosa mueble y su tradición
deberá efectuarse por uno de los medios que el art. 684 indica para la tradición de las cosas
corporales muebles. Si la herencia se compone únicamente de bienes inmuebles, será cosa
inmueble, y la tradición deberá efectuarse conforme al art. 686, por la inscripción del título en
el Registro del Conservador. Por último, si comprende muebles e inmuebles, tiene carácter
mixto, y su tradición también deberá efectuarse conforme al art. 686.

La calificación de la herencia, como de todo derecho, depende, pues, según sea mueble o
inmueble la cosa en que recae. (Art. 580)

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Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea la cosa en
que han de ejercerse, o que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble.
Así la acción del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la acción
del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.

Posición de la Jurisprudencia. Prácticamente todas las sentencias judiciales consideran que la

tradición del derecho real de herencia no exige inscripción, aunque en ella haya bienes raíces, y
basta con cualquier medio que revele la facultad e intención del tradente y la capacidad e
intención del adquirente.

Así ha habido sentencias que estiman efectuada la tradición o cesión del derecho real de herencia,
por el hecho que los demás herederos o copartícipes, reconozcan al cesionario como tal; Otra
sentencia, en la circunstancia que el cesionario intervenga en la administración y en la liquidación
de los bienes hereditarios, otra, por la entrega de los documentos que acreditan la calidad de
heredero del cedente.

La posición de la Corte en este sentido se funda:

1.- Porque la herencia es una asignación a título universal y los herederos son dueños de esa
universalidad.

2.- Porque el art. 686, expresamente excluyó al derecho real de herencia y no existe ninguna
disposición que exija la inscripción.

3.- Porque en numerosos art. como el 687 y los art. 54 y 78 del Reglamento del Conservador de
Bienes Raíces, se desprende que la inscripción en el conservador, se refiere a inmuebles
particulares, singulares, pero no a universalidades.

Art. 687. La inscripción del título de dominio y de cualquier otro de los derechos reales
mencionados en el artículo precedente, se hará en el Registro Conservatorio del territorio en que
esté situado el inmueble y si éste por situación pertenece a varios territorios, deberá hacerse la
inscripción en el Registro de cada uno de ellos. Si el título es relativo a dos o más inmuebles,
deberá inscribirse en los Registros Conservatorios de todos los territorios a que por su situación
pertenecen los inmuebles. Si por un acto de partición se adjudican a varias personas los
inmuebles o parte de los inmuebles que antes se poseían proindiviso, el acto de partición relativo
a cada inmueble o cada parte adjudicada se inscribirá en el Registro Conservatorio en cuyo
territorio esté ubicado el inmueble.

Conveniencia de la inscripción. Si bien nuestra jurisprudencia no exige inscripción para que opere
la tradición del derecho real de herencia, todos los autores consideran que resulta conveniente
efectuar la inscripción cuando en la herencia hay bienes raíces, porque de lo contrario, se vería
afectado el principio, a través del cual, se busca mantener la historia de la propiedad raíz, y por
esto existen muchos autores partidarios de la modificación del inciso 2° del art. 686, para que
expresamente sea incorporado el derecho real de herencia.

Art. 686. Inc. 2º De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo o de
uso constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del derecho de
hipoteca.
Si bien existe la obligación, es conveniencia, pero en el fondo esta conveniencia es obligación en
el hecho, porque si usted no puede mantener la historia de la propiedad raí, cuando alguien quiera
comprar con crédito hipotecario, el banco hará el estudio de título y el banco dirá y este vacío? Y
ningún banco va aceptar esto. Esa es la razón.

Características de las inscripciones del art.688.

Sin estas inscripciones habría una variación en la historia de la propiedad raíz. Estas inscripciones
presentan las siguientes características:
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a) No son tradición, lo que se inscribe no es el título traslaticio de dominio.

b) Tiene que practicarla el heredero, no el legatario. Si a una persona se le lega un

inmueble se otorga la escritura de entrega del legado, la cual le es otorgada por los
herederos, y con el mérito de esa escritura se procede a la inscripción del inmueble,
debiendo practicarse sólo la inscripción del n.1 del art.688 del CC; no se exige la del n.2
porque la entrega del legado no es enajenación que haga el heredero, sino que el
cumplimiento del testamento.

c) estas inscripciones deben practicarse sólo cuando hay inmuebles en la masa

hereditaria, y exclusivamente respecto de inmuebles. No se exigen estas inscripciones
para los muebles ni para su disposición. Estas inscripciones deben practicarlas él o los
herederos antes de disponer de los inmuebles hereditarios.

Esta norma del art.688 mira a la organización del Reglamento del Registro Conservatorio y su
finalidad es la de mantener la continuidad de la inscripción, la que desaparecería si al fallecer una
persona dueña del inmueble no se anotare las transmisiones de dominio de éste.

14-10-16

Inscripciones del art.688 CC

A.- Art.688 n.1. Debe inscribirse el auto de posesión efectiva de la herencia. Este auto es la
resolución judicial que reconoce a él o los herederos su calidad de tal, y les confiere la posesión
efectiva de la herencia.

Pero, este auto no confiere la calidad de heredero, ya que ésta se adquiere de pleno derecho al
momento de la delación de la herencia; este auto sólo reconoce la calidad de heredero.

Esta primera parte lo que nos habla son dos cosas importantes: primero nos habla de la posesión
legal de la herencia, nos dice en la primera parte “En el momento de deferirse la herencia,
la posesión efectiva de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero”. En realidad no es
posesión efectiva es la posesión legal de herencia. Esta posesión legal a diferencia de la posesión
del artículo 700 no requiere ni corpus ni del animus, de hecho aún más, el heredero puede ignorar
esta situación, como lo he explicado en clases pasadas.
Luego nos dice “pero esta posesión legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna
de un inmueble, mientras no preceda” quiere decir que en este momento los heredados si pueden
disponer, pero solo de los bienes muebles, pero no de los inmuebles y ahí acto seguido nos dice
cuando podemos disponer de los inmuebles, y ahí hay que hacer algunas distinciones porque
puede disponer de los inmuebles de consumo o puede disponer de los inmuebles de manera
particular o solo.
N°1: respeto a este número, uno puede tramitar la posesión efectiva por dos vías, una vía judicial
o una vía administrativa, pero si hay testamento debe tramitarla forzosamente por vía judicial y
no administrativa, no importa el monto de los bienes, usted puede tramitarla por vía
administrativa tanto en cuanto no exista testamento. Esta es una acción voluntaria o asunto no
contencioso, entonces existe una cosa que se llama gestiones voluntaria, pero de voluntaria no
tiene nada porque uno debe realizar la gestión, por lo tanto tienen que tramitar esta posesión
efectiva, debe solicitar al tribunal que justamente les declare, les conceda la posesión efectiva y
ahí los declara herederos, no es que le reconozca la calidad de herederos porque la ley es la que
establece quienes son herederos, sino que solo los declara. Este decreto de auto posesión efectiva
va y se inscribe en el conservador de bienes raíces donde se murió el animal y en el conservador
de cada bien raíz.
Ejemplo: el señor tenía un inmueble en los andes y resulta que él vivía en san Felipe, arrendaba
una casa porque le quedaba más cerca su pega y efectivamente el hombre murió en san Felipe,
esa posesión efectiva se tramita en el último domicilio del causante, y este es en San Felipe por lo
tanto el tribunal competente es el tribunal de san Felipe, luego de eso el decreto se inscribe en el
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conservador de san Felipe, pero el señor tiene una propiedad en los andes por lo tanto eso implica
que ese decreto también lo debe inscribir en los andes. Y también pude existir que el personaje
tenía un fundo que la mitad del fundo corresponde a San Felipe y la otra a los andes, en ese caso
se inscribe en los dos.
N°2: en este número nos vamos al art. 687, inc 1 y 2.
Este numeral dos es el que se denomina la inscripción especial de herencia. Es con esto que se
hacen dueño.
La inscripción de auto posesión efectiva: dice “auto posesión efectiva, por resolución del primer
juzgado de san Felipe se concedió posesión efectiva a doña, pilar, verónica y doña marta listo”
La inscripción especial de herencia dice: doña pilar, verónica y doña marta son dueñas del
inmueble ubicado en tanto tanto, cuyos deslindes son… lo adquirieron por secesión por causa de
muerte al fallecimiento de juan Pérez.
Sus redacciones son completamente distintas.
Lo importante de este número dos,, es que cuando han practicado esta segunda inscripción, pilar,
marta y verónica pueden de consumo vender los inmuebles. Antes de que practiquen esta
inscripción no pueden enajenar los inmuebles, pero esto no obsta a que cada una pueda vender
su derechos hereditario, pero para poder venderlos de consumo deben practicar la segunda
inscripción.
N°3: vamos al inc. 3 del 687, habían 3 inmuebles A,B y C pues que hicieron ellas? Que es lo que
eran en ese momento al momento del numeral dos del 688? Eran comuneras, y como se termina
la comunidad? A través de la partición, por lo tanto ellas hicieron la partición, y esta se puede
hacer de dos formas, forzada (una de ella o dos de ella quería vender y la otra no y la que no
quería vender las demando de partición y se nombró un juez partidor) o voluntaria. En este caso
ella la van hacer de común acuerdo y como como lo deben hacer? Por escritura pública, porque
hay inmuebles involucrados y como debe decir “escritura de partición, torres zamorano, Parraguez
pedrer y parraguez pedrero, en san Felipe tal fecha comparecer pilar bla bla, profesión, verónica
y marta lo mismo y además si son casadas o soltera y si son casadas, si son casadas en sociedad
conyugal o con separación de bienes y si la escritura dice casada se entiende que lo es en
sociedad conyugal porque es la situación normal y si quieren establecer que son separas de
bienes deben de poner casa y separa de bienes según se acreditara, primera causa del acto
particional: con fecha tanto tanto murió juan Pérez, n°2 con fecha tanto tanto se nos concedió la
auto posesión efectiva, que se inscribió a fojas tanto con fecha tanto en el conservador tanto, n°3
dentro de la masa hereditaria están comprendidos los siguientes inmuebles, inmueble A con sus
deslindes, inscrito a fojas tanto, conservador y todo, lo mismo con los demás. N°4 las partes en el
presente acto vienen a poner término a la presente comunidad… N°5 pilar.. se adjudica el
inmueble A, ante individualizado etc….. Verónica y marta lo m ismo, que hacen con esta escritura
la deben de inscribir en el conservador de los andes, porque allá está el inmueble. Naturalmente
cada una inscribirá el inmueble que se adjudicó, por lo tanto una vez inscrito la inscripción n°3 del
688 cada una puede vender el inmueble por si sola.
Entonces recapitulando cuantas son las inscripciones potenciales a las cuales da lugar el articulo
688? La inscripción de auto posesión efectiva, 2 el testamento, 3 la inscripción especial de
herencia y 4 el acto particional, en ese mismo orden.

Todas estas inscripciones tienen por objeto mantener la historia de la propiedad raíz, pero nunca
son tradición.

Esta resolución judicial, decreto judicial o auto de posesión efectiva debe inscribirse en el Registro
de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces correspondiente al departamento del
otorgamiento de dicho decreto, es decir, el departamento en que ejerce jurisdicción el tribunal
que dictó dicho decreto y ese tribunal va a ser normalmente el del último domicilio del causante
(art.688 n.1 CC y 883 inc.1 CPC).

En el caso en que no haya inmuebles o si sólo los hay en el departamento en que se otorgó la
posesión efectiva, se practica la inscripción del auto de posesión efectiva sólo en dicho
departamento; pero, si hay inmuebles en otros departamentos distintos, el auto de posesión
efectiva, tendrá que inscribirse en todos ellos.

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B.- Art.688 n.1. Asimismo, debe inscribirse el testamento si lo hubiere. En caso de que la
sucesión sea testamentaria, debe inscribirse el testamento. La ley nos señala que esa inscripción
debe practicarse al mismo tiempo que la del auto de posesión efectiva. La inscripción de este
testamento la exige la ley sólo en el Registro del departamento en que se dictó el auto, no siendo
necesaria su inscripción en otros departamentos aun cuando en estos se encuentren situados
otros bienes inmuebles.

C.- Debe practicarse la inscripción especial de herencia. Esta consiste en inscribir, fundado en el
auto o testamento, si lo hubiere, los inmuebles a nombre de la totalidad de los herederos. Esta
inscripción se practica en el Registro del Conservador correspondiente al lugar de ubicación del
inmueble. Si el inmueble, por su ubicación, quedase situado en varios departamentos, la
inscripción tendrá que hacerse en todos ellos y si hay varios inmuebles ubicados en
departamentos distintos, tendrá que practicarse la inscripción respecto de cada inmueble en el
departamento que corresponda. Practicada esta inscripción, los herederos pueden de consuno (de
común acuerdo) disponer del inmueble (art.688 n.2).

D.- Hay que inscribir la adjudicación: esto es, inscribir la adjudicación de un inmueble
determinado efectuada en favor de uno de los herederos. El estado de indivisión en que en un
comienzo se encuentran los herederos termina por la partición, si en esta partición se adjudica un
inmueble a uno o varios de los herederos, tendrá que inscribirse este acto de adjudicación a
nombre de él o los herederos beneficiados en el Registro de Propiedad de él o los departamentos
en que se encuentren situados los inmuebles (art.687 inc.3 y 688 n.3 CC).

Con esta inscripción se mantiene una relación de continuidad en la historia de la propiedad raíz,
porque el inmueble que estaba inscrito a nombre del difunto, en merito de la inscripción del auto
de posesión efectiva, del testamento (si lo hubiere) o del derecho especial de herencia, va quedar
inscrito a nombre de la totalidad de los herederos. Luego, si el inmueble se adjudica a uno de
ellos vamos a tener la inscripción de la adjudicación a nombre de él.

Es para mantener esta historia que la ley establece que los herederos no pueden disponer en
manera alguna de estos bienes hereditarios mientras no se efectúen estas inscripciones. Si el
legislador no los exigiera se produciría un vacío notorio en la cadena de inscripciones respecto de
un inmueble, que impediría establecer en forma adecuada la relación entre la inscripción de
dominio de una persona y la de sus antecesores, porque pudiere suceder que el inmueble inscrito
a nombre del difunto pudiera aparecer a nombre de un tercero, sin poder determinar la relación
del traspaso del inmueble a ese tercero. También sería difícil analizar la situación jurídica de los
herederos que enajenaron el inmueble al tercero.

Supongamos que si no se efectuaron las inscripciones del articulo 688 y las herederas le venden a
pedro y después pedro me quiere vender a mí y yo quiero pedir un crédito hipotecario y el banco
me pide los títulos y si no están inscritos todo llega hasta ahí no más.

El art.688 nos plantea también otro problema y es que nos dice que mientras no se practiquen
las inscripciones en el señaladas los herederos no pueden disponer en manera alguna de los
inmuebles hereditarios.

Por un lado, hay que tener presente que el legislador no señala plazo alguno para practicar estas
inscripciones y al no señalarse plazo alguno, significa que su práctica queda entregada a la
voluntad de los herederos, quienes podrán realizarla cuando lo estimen conveniente, pudiendo
permanecer todo el tiempo que quieran sin practicar esas inscripciones, lo cual no presentar
ningún problema en caso que ellas no dispongan de ninguno de los inmuebles comprendidos en la
herencia. Sin embargo, podrán disponer de los bienes muebles sin practicar las inscripciones, pero
no de los inmuebles.

Ahora, el problema que se plantea es qué sucede si él o los herederos disponen de un inmueble
hereditario sin haber practicado las inscripciones del art.688 (al hablar de disposiciones se hace
en sentido amplio: gravamen y disposición):

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Como la ley no es clara al respecto, la jurisprudencia se ha encargado de dar una interpretación

de cuál es la sanción y, esta interpretación, ha sido en realidad bastante variable porque la Corte
Suprema ha dado 5 soluciones distintas al problema de la sanción:

 primera solución la pronuncia en relación con una hipoteca y fundándose en que la

disposición del art.688 tendría el carácter de norma de orden público, porque se
encuentra establecida en el interés general, desde el momento en que establece normas
relativas a la organización de régimen de propiedad inmueble en Chile, el cual se encuentra
reglamentado en el CC y en el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces. Todas
estas normas cautelan el interés colectivo y, por ello, son de orden público.

Por consiguiente, la sanción a la infracción de una norma de orden público, como la del art.688,
ser la nulidad absoluta. De esta forma se pronunció la Corte Suprema el 12 de mayo de
1905 (Gaceta, t.1, n.292, p.449), que expresó que la prohibición establecida por el art.688
tiene por objeto manifiesto organizar el Registro de Bienes Raíces y mantener regularmente su
continuidad, lo cual quedaría frustrado si al fallecimiento del dueño de los predios no se
anotaran las transmisiones de dominio.

Las normas que rigen este Registro son, pues, de orden público y su infracción vicia de nulidad
absoluta los actos o contratos celebrados sin sujeción a las solemnidades prescritas.

 Segunda solución fue a propósito de una venta. La Corte Suprema, analizando el

art.688 inc.1, concluye que es una norma prohibitiva, cuando la ley dice en manera alguna en
el inc.1 debe entenderse que está prohibiendo la disposición del inmueble en esta situación;
luego, si se infringe una norma prohibitiva, la sanción es la nulidad absoluta.

Esta posición fue seguida por la Corte Suprema el 26 de noviembre de 1908, que señaló lo
siguiente: El heredero no puede disponer, en manera alguna, de un inmueble mientras no
tenga posesión efectiva debidamente inscrita. Esta prohibición del art.688 es general y
absoluta y comprende toda enajenación voluntaria o forzada. Las ventas efectuadas en juicio
ejecutivo, aunque realizadas contra la voluntad del deudor, constituyen verdaderos contratos
de compraventa.

La condición de forzados es una peculiaridad procesal que no modifica ni altera el fondo del
contrato y que mira únicamente a la manera de otorgarse el consentimiento por parte del
vendedor ejecutado. Este consentimiento, por lo demás, se presta virtualmente desde el
instante mismo en que el deudor ejecutado contrae la obligación. Una interpretación distinta
del art.688 burlaría el propósito de interés público que tuvo en vista el legislador al crear el
Registro Conservatorio de Bienes Raíces (R., t.6, secc. primera, p.266).

 Tercera solución manteniendo el mismo razonamiento, pero con una variante, la

Corte Suprema sostiene que lo nulo es la enajenación o el gravamen, porque lo que prohíbe el
art.688 inc.1 es la disposición del inmueble, y al hacer esto está prohibiendo o imponiendo que
esta sea enajenada o gravada, y la enajenación o gravamen se produce al momento en que
opera el modo de adquirir y no el solo contrato. Por consiguiente, lo que la ley prohibirá sería la
tradición y no la celebración del respectivo contrato, porque el contrato no importa
enajenación, sólo genera derechos y obligaciones. Luego, de acuerdo con esta interpretación,
lo nulo sería la tradición y, como se trata de bienes inmuebles, la inscripción del mismo. Lo
nulo no es el contrato si no la tradición y por ende la inscripción.

De esta forma se pronunciaron la Corte Suprema (16 de noviembre de 1910) y la Corte de

Valdivia (26 de junio de 1912), expresando lo siguiente: “La palabra disponer empleada en el
art.688 está tomada en el sentido de enajenar, esto es, transferir el dominio de una persona a
otra”, “La venta no importa acto de transferencia de dominio, sino un simple contrato, que
tiene existencia propia sin necesidad de que haya entrega, la que debe verificarse por acto
posterior e independiente”
“En consecuencia, el contrato de venta celebrado con prescindencia del art.688 no es nulo” (R.,
t.11, secc. primera, p.319).

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 Cuarta solución la norma del art.688, en cuanto a prohibir la disposición en manera

alguna de los inmuebles hereditarios sin practicar las inscripciones respectivas, sería aplicable
única y exclusivamente a las ventas voluntarias, pero no a las realizadas en un litigio en virtud
de una disposición judicial y con el objeto de pagar una deuda al acreedor. No tendría
aplicación el art.688 en las ventas forzosas (a esta posición adhiere don Tomás Ramírez).

De esta manera se pronunció la Corte Suprema el 24 de agosto de 1909: No es nula la venta

forzada de un bien raíz hecha por el ministerio de la justicia en juicio seguido contra un
heredero sin haberse obtenido la posesión efectiva de la herencia de la persona de quien hubo
ese inmueble el deudor ejecutado. La prohibición del art.688 se refiere, manifiestamente, a los
actos voluntarios de disposición entre vivos por parte de los herederos o de sus causahabientes
y no a las enajenaciones forzadas que efectúa la justicia en ejercicio de su ministerio.

Dicho artículo expresa con claridad que los herederos son los que no pueden disponer en
manera alguna de los inmuebles aunque llegaran a ser adjudicatarios por acto de partición (R.,
t.7, secc. primera, p.117).

 Quinta solución es una interpretación bastante extraña, dice que el no practicar la

inscripción del art.688 no afecta la validez del contrato o título y tampoco afecta la validez de la
tradición, ambos son plena y perfectamente válidos; pero, con una característica peculiar, cual
es que la tradición no produce el efecto que le es propio, cual e el de transferir el dominio o el
derecho real correspondiente y el de colocar al adquirente en posesión del inmueble.

Como no coloca al adquirente en posesión de la cosa, pero ha habido entrega de ella y el

adquirente va a tener su tenencia material, entonces este adquirente va a ser un mero tenedor
de la cosa. Esta interpretación de la Corte Suprema es bastante particular porque no considera
en sí mismos los elementos propios de la posesión.

La Corte Suprema se funda para concluir que la sanción es la que ella señala (la de no poseer,
sino sólo tener la mera tenencia) en el art.696 CC. Si bien, el art.696 nos señala como sanción
a la falta de inscripción de los títulos que en el se señalen, que no se dar la posesión del
respectivo derecho, no es menos cierto que no puede olvidarse lo dispuesto en los arts.700 y
714 CC. Ejemplo: si mañana A me compra un inmueble que yo adquirí por herencia sin haber
realizado la correspondiente inscripción, queda como mero tenedor, pero cuando A lo adquirió
lo hizo con el ánimo de señor y dueño.

Esta ha sido la posición mas seguida por los tribunales; así, la Corte de Concepción la
ha seguido en seis oportunidades y la Corte Suprema la ha seguido en siete
oportunidades, señalando lo siguiente:

“El art.688 del CC se refiere a la tradición del dominio de los bienes raíces por estar comprendido
en el párrafo que de ella trata, y no puede atribuírsele un sentido diverso, extraño al de dicho
párrafo; de manera que la prohibición de disponer impuesta a los herederos por el artículo citado,
no puede aplicarse al titulo, como la escritura de compraventa, sino al modo de adquirir, esto es,
a la inscripción del título en el Conservador de Bienes Raíces.”

“El sentido legal de la expresión no podrá disponer en manera alguna no es otro que significar
que el heredero no puede transferir el dominio de lo vendido sin que previamente se practiquen
las inscripciones ordenadas por dicho art.688 del CC.”

“Esta interpretación mantiene la debida armonía que debe existir entre la disposición legal en
estudio y las demás que forman el párrafo aludido y está de acuerdo con el art.696 del CC, el
cual, refiriéndose a los arts. Anteriores, entre los que se encuentra el art.688, dispone que los
títulos cuya inscripción en ellos se prescribe no van a transferir la posesión efectiva del respectivo
derecho, mientras la inscripción no se efectúe de la manera que en dichos artículos se ordena.”

“Confirma esta doctrina el Mensaje con que el Presidente de la República sometió el Código Civil a
la aprobación del Congreso, que en la parte pertinente dice: La transferencia o transmisión del
dominio, la constitución de todo derecho real, exceptuadas, como se ha dicho, las servidumbres,
exige una tradición; y la única forma de tradición que para esos actos corresponde es la
105
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inscripción en el Registro Conservatorio. Mientras ésta no se verifica, un contrato puede ser

perfecto, puede producir obligaciones y derechos entre las partes, pero no transfiere el dominio.”
“Interpretado de otro modo el art.688, se llegaría a la conclusión de que un contrato de
compraventa perfecto podría quedar sujeto, en cuanto a su validez, a diligencias posteriores que
no miran a su esencia ni a su naturaleza, porque son bien diferentes el contrato de compraventa y
la tradición de la cosa vendida; y el primero puede existir sin que llegue a realizarse la segunda.”

“En la hipótesis de que fuera absolutamente nulo el contrato por no haberse practicado
previamente las inscripciones a que se refiere dicho art.688, el vendedor conforme al art.1683
del CC no podría alegar semejante nulidad, pues no podía ignorar a la fecha del contrato, el hecho
de no haber solicitado la posesión efectiva de la herencia.”

“Si se prescinde de alguno o algunos de los requisitos legales para que pueda efectuarse la
inscripción en el Conservador de Bienes Raíces, la sanción no es la nulidad absoluta del título
fundamento de la tradición, sino la señalada en el art.696” (Gaceta, 1876, n.2484, p.1281, C.2;
Gaceta, 1922, primer semestre, n.210, p.803; R., t.27, secc. primera, p.78; R., t.28, secc.
primera, p.205 y 350).

Esta teoría tiene variadas críticas:

1. El art.696 no se refiere al art.688, pues niega la transferencia del respectivo derecho, con
lo que sólo se refiere a las inscripciones que transfieren el dominio, a las que son tradición, lo
que no ocurre en el art.688.

2. Si se omiten las inscripciones del art.688, el art.696 señala que no se dará o transferirá la
posesión “efectiva”, es decir, del derecho de dominio, pero no excluye la posibilidad de que se
adquiera la posesión de la cosa. Bien podría sostenerse que la inscripción no es del todo eficaz.

Hay otras interpretaciones, una es la que analiza la naturaleza misma del art.688, cuál es el rol
que juegan las inscripciones del art.688: algunos estiman que ellas son formalidades que la ley
exige a los herederos en atención a su calidad de tales. Luego, si se omiten, la sanción que se
impone es la nulidad relativa de la respectiva enajenación. Esto nos enfrenta a varios problemas:

a) la nulidad relativa se sanea por el transcurso del tiempo (4 años) y este

saneamiento viene a ser contradictorio con lo dispuesto en el art.688, ya que esta norma
no admite que la enajenación adquiere efecto alguno mientras no se practiquen las
inscripciones que dispone el art.688.

b) por otro lado, es un poco forzado sostener que estas inscripciones del art.688 son
formalidades exigidas en consideración a la calidad del heredero; mas bien son
solemnidades que el legislador ha establecido para la regulación del régimen de
propiedad inmuebles de nuestro país.

Su finalidad sería la de cautelar la administración de la propiedad raíz, no pudiendo

pretenderse que su fin sea amparar o proteger a los herederos.

Una última opinión doctrinaria es que éstas son solemnidades que están dirigidas a la enajenación
de los inmuebles hereditarios, se funda en esto porque el art.688 CC no impide que el heredero
no realice ningún acto sobre el inmueble, salvo la enajenación.

Es decir, lo que no puede hacer el heredero sin cumplir previamente las solemnidades del art.688
es disponer del inmueble. Luego, debe concluirse que las inscripciones del art.688 son
solemnidades que el legislador exige para la enajenación de inmuebles hereditarios y, por
consiguiente, la sanción que se aplique por su omisión tiene que ser aquella que el legislador haya
señalado para la omisión de tales solemnidades, porque el legislador ha señalado una sanción
especial en este caso (art.679): Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenación, no se
transfiere el dominio sin ellas. Concluyen estos autores que la enajenación que hagan los
herederos de un inmueble hereditario, esto es, su tradición, no va a adolecer de nulidad, sino que
ser perfectamente valida; pero, por no haberse cumplido las inscripciones del art.688 no produce

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su efecto propio que es el de transferir el dominio o, en su caso, constituir un derecho real. Pero,
el efecto que no se produce por la tradición es la no transferencia del dominio solamente, porque
si va a producir su otro efecto, que es poner al adquirente en posesión.

Lo que dispone el art.679 CC debe entenderse en relación con lo estatuido en el art.696.

Los autores entienden que el art.696, cuando establece que los títulos cuya inscripción se
prescribe en los artículos anteriores, no darían o transferirían la posesión efectiva del respectivo
derecho, mientras la inscripción no se efectúe de la manera que en dichos artículos se ordena...;
no se está refiriendo a la posesión en sí misma, sino a la adquisición del dominio o de otro
derecho real.

Lo que si es cierto, es que si no se cumplen las inscripciones del art.688 y se efectúa la respectiva
enajenación a un tercero, de acuerdo con esta última posición, el tercero va a tener la posesión
del inmueble, teniendo la posibilidad de adquirir el derecho respectivo (dominio o derecho real en
su caso) una vez que se practiquen las inscripciones contempladas en el art.688.

Según el profe esta última sanción es la más viable porque a lo menos el adquirente se siente
como poseedor de la cosa, ejemplo: si yo le compro a pero el termo que resulta que era mío y
pedro me lo vende y yo creo que es de el profe va con la convicción de que es dueño, por lo tanto
esa convicción en estricto rigor es para decir que es posesor.

4.- Otro papel de la inscripción es el de requisito, garantía y prueba de la posesión de los

inmuebles (esta es la famosa teoría de la posesión inscrita, que ya veremos más adelante)

 Que la inscripción en el Registro Conservatorio es un requisito para la posesión de los

inmuebles, se desprende del art.724 CC el que se entiende en relación con el art.686.

Recuerden que la inscripción de un inmueble es prueba, requisito y garantía de la posesión.

Usted en el fondo con la posesión no es que se haga dueño si no que le da la prueba, requisito
y garantía de la posesión.

Esto esta ratificado por una parte del Mensaje del CC: la inscripción es la que da la posesión
real efectiva; y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su título, no posee: es
un mero tenedor.

En segundo lugar, la inscripción es garantía de la posesión de los inmuebles, y ello lo dice el

art.728 inc.1: Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele, sea
por voluntad de las partes, o por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiera
su derecho a otro, o por decreto judicial.

Leímos antes el 724, 728 (por eso es garantía, según el 728) y el 924

Mientras esté inscrito a una persona es garantía de la persona que la tiene inscrita. Y cuando
se hace la posesión de este inmueble, cuando por ejemplo la enajena o se inscribe en decreto
judicial, en ese caso se producirá el término de la posesión. Y por qué por decreto judicial?
Como podría la posesión cesar por decreto judicial? Por ejemplo en el re aparecido, otro caso
es el ejemplo siguiente que marta le vendió el inmueble a verónica y verónica actuó con dolo o
fuerza, marta la demando y gano y se declaró la nulidad del contrato por lo tanto se retrotaen
al estado anterior según el 904 y sgtes (prestaciones mutuas) por lo tanto que pasa con la
inscripción de ella? Es nula. Por lesión enorme, supongamos que Felipe es el vendedor y se lo
vende a Javiera, resulta que Felipe sufre sesión enorme, y Felipe la demanda a Javiera, pero en
el intento Felipe se lo vendió a Claudia, y el decreto judicial cancela la inscripción de Claudia?
No, este es el caso excepcional donde la declaración de nulidad no pasa contra terceros sub
adquirentes, en este caso la ley da una solución distinta y es que Javiera deberá entregarle el
justo precio de lo que recibió de doña Claudia con reducción de una décima parte, y ahí no
pasa contra ella. Otro caso puede ser la condición resolutoria tacita.

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El inc.2 del art.728 reafirma el carácter de garantía: Mientras subsista la inscripción, el que se
apodera de la cosa a que se refiere el título inscrito, no adquiere posesión de ella, ni pone fin a la
posesión existente.

 Por último, la inscripción es prueba de la posesión del inmueble (art.924 CC): La posesión
de los derechos inscritos se prueba por la inscripción...; o sea, si una persona desea probar su
calidad de poseedor tendrá que acreditar su posesión mediante la inscripción, y aún mas, si la
posesión tiene mas de un año de antigüedad y mientras ésta subsista, no es admisible
ninguna prueba de posesión material mediante la cual se pretenda impugnar de alguna forma
la posesión inscrita. El art.924 CC dice que la posesión se prueba mediante la inscripción,
porque la inscripción no prueba el dominio del inmueble.

El dominio (en Chile) se acredita mediante la prescripción, es decir, quien pretenda ser
dueño de un inmueble tendrá que probar que a su respecto concurren los requisitos exigidos por
la ley para que opere el modo de adquirir prescripción que, tratándose de inmuebles, es
posesión inscrita, continua e ininterrumpida durante el plazo de la prescripción.

La razón de que la inscripción acredite posesión y no dominio, es que no hay ninguna certeza en
orden a que, el o los antecesores en la posesión del inmueble hayan sido dueños de la cosa
(recordar que si el tradente no era dueño de la cosa no podía transferir el dominio, sino sólo la
posesión).

Estas circunstancias que la inscripción acredite sólo posesión y no dominio tiene importancia en
varios aspectos:

1.- En relación con ella debe tenerse el art.700 inc.2: El poseedor es reputado dueño
mientras otra persona no justifica serlo.

2.- Por el hecho de tener que acreditarse el dominio por la prescripción es que al examinar el
título de dominio hay que analizar una serie continúa de inscripciones de títulos de dominio y
escrituras públicas que abarcan el plazo máximo de prescripción (10 años a lo menos).

Lo que sucede en cuanto a la inscripción prueba de posesión y no de dominio, es que en el

sistema ideado por Bello se pensaba que con el transcurso del tiempo todos los inmuebles del país
iban, en una forma u otra, acceder al sistema de la inscripción.

Bello pensaba que al efectuarse enajenación de los inmuebles había que proceder a hacer la
inscripción del respectivo inmueble para que hubiera enajenación, pero aún mas, pensaba que
aun cuando no se hiciera enajenación del inmueble, ésta, de todas maneras, iba a tener que
acceder a la inscripción (nadie es eterno y en algún momento los herederos debían efectuar la
inscripción del decreto de posesión efectiva o del testamento, si lo hubiere). Esto iba a permitir
que inscripción, posesión y dominio (tratándose de los inmuebles) significaran una misma cosa y
que, por consiguiente, la inscripción en algún momento llegara a ser prueba del dominio de los
inmuebles. Pero, esta idea de Bello no se concretó, porque se produjo una dualidad de inmuebles
y así nos encontramos con inmuebles inscritos e inmuebles no inscritos, materia que ha creado
serios problemas.

Tradición de los derechos personales. La tradición de los derechos personales que un

individuo cede a otro, se verifica por la entrega del título del cedente al cesionario. (Art.
699, 1901 y sgtes.)
Se pueden adquirir por prescripción los derechos personales? No porque no se pueden efectuar
actos posesorios, no se pueden poseer en definitiva

Art. 699. La tradición de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la
entrega del título hecha por el cedente al cesionario.
Osea hay que entregar el título.

Art. 1901. La cesión de un crédito personal, a cualquier título que se haga, no tendrá efecto entre
el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del título.
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Es decir, la cesión de un crédito persona, a cualquier título que se haga.. a que creen que se
refiere? A título gratuito u oneroso..

Art. 1902. La cesión no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido
notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste. Esto quiere decir la imposibilidad, esto
tiene que ser notificado al deudor cedido. Explicación: deudor cedido, cedente y cesionario. Marta
contrato un crédito con verónica y verónica se lo vendió a pilar, mientras no notifiquen a marta de
esa sesión a ella la sesión que celebro pilar y verónica a marta le es inoponible.

La palabra título, según la mayoría de los autores, se ha tomado como sinónimo de instrumento
donde consta la cesión, y si no existe ningún instrumento escrito, habrá que otorgar uno para que
éste se pueda entregar y así se entienda hecha la tradición.

Sin embargo, otros autores como don Arturo Alessandri, han criticado lo anterior y señalan que
para que se entienda hacha la tradición de los derechos personales, no es indispensable que
exista una entrega material del documento donde consta la cesión, sino que basta con una
entrega simbólica. Por ej. Permitiéndosele al cesionario cobrar el crédito.

Los art. 1901 y sgtes. Hablan de la cesión de los créditos personales; en general la doctrina ha
criticado que nuestro Código hable de créditos personales, porque todo crédito siempre es
personal.

Sin embargo, se sostenido que don A. Bello, habló de créditos personales para dejar en claro que,
el C.C. solo regula la tradición de los créditos nominativos, que son aquellos, en los que se indica
con toda claridad la persona del acreedor y no puede ser pagado sino es a él.

Los créditos a la orden y al portador, no están regulados por el C.C., sino en el Código de
Comercio. (Los créditos a la orden, son aquellos en que al nombre del acreedor se le antepone la
expresión “a la orden” u otra semejante. Su tradición se efectúa a través del endoso. Los créditos
al portador, son aquellos en que no se designa la persona del acreedor. Y su tradición se efectúa
por la simple entrega material)

Por tanto, el C.C. regula la cesión de los créditos nominativos, esta cesión es una tradición de
derechos, no es un contrato, y si bien está regulada después de la permuta y de la compraventa,
que si lo son, esto fue solo por una razón histórica.

Para determinar como se hace la cesión de los créditos nominativos, tenemos que
distinguir:

A- Entre el cedente y el cesionario. Cedente verónica, cesionario pilar

B- Respecto al deudor cedido. marta

Entre el cedente y el cesionario, según el art. 1901, la cesión se perfecciona por la entrega del
título.

Respecto al deudor cedido. A esto se refieren los art. 1902 y sgtes. Una vez que el cedente le ha
hecho entrega del título al cesionario, se va a entender hecha la tradición, sin embargo, ésta le
va a ser in oponible al deudor cedido y a los terceros. Para que esa tradición se haga oponible,
es menester que se de alguna de estas situaciones: * Que se notifique al deudor la cesión; o *
Que el deudor acepte la cesión.

Art. 1902. La cesión no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido
notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste.

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Art. 1903. La notificación debe hacerse con exhibición del título, que llevará anotado el traspaso
del derecho con la designación del cesionario y bajo la firma del cedente.

La notificación esta regulado en los Art. 1902 y 1903. La ley señala que el cesionario (adquirente
del crédito) debe notificar al deudor cedido de la cesión o tradición; porque de lo contrario, esa
tradición le va a ser inoponible, así como a los terceros.

Esta notificación, según la mayoría de los autores, debe ser judicial, y debe efectuarse,
exhibiéndosele al deudor, el título donde consta la cesión, con la designación del cesionario y la
firma del cedente.

La ley exige esta notificación, porque la cesión de créditos hace pasar el crédito del cedente al
cesionario, con todos sus privilegios, garantías y gravámenes. Lo único que no se traspasa, son
las excepciones personales (art. 1906).

Art. 1906. La cesión de un crédito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no
traspasa las excepciones personales del cedente.

La cesión de crédito es distinta de la novación por cambio de acreedor y se diferencia, entre otras
cosas:

1° Que en la cesión de créditos, no se requiere el consentimiento del deudor, basta con que se le
notifique la cesión. En la novación por cambio de acreedor, es necesario el consentimiento del
deudor.
Novación es un modo de extinguir la obligación.
2° En la cesión de créditos, este pasa con todos sus derechos y garantías. En la novación por
cambio de acreedor, estas garantías se pierden.

En el caso de la aceptación, esta no es exigida por la ley; sin embargo, es posible que el deudor
cedido, voluntariamente acepte la cesión, y en este caso, se hace innecesaria la notificación.

Efectos de la Tradición

Para estudiar los efectos de la tradición, hay que distinguir según que el tradente sea dueño de
la cosa que entrega o a su nombre se entrega, o que no lo sea.

1.- Efectos de la tradición cuando el tradente es dueño de la cosa que se entrega. En este caso, la
tradición transfiere el dominio. Este es el único caso en que la tradición desempeña el verdadero
papel jurídico que la ley le atribuye.

Claro es que, tratándose de un modo de adquirir derivativo, el dominio que tenía el tradente pasa
al adquirente en las mismas condiciones; con los mismos gravámenes y privilegios que aquel
detentaba.
Cuando dice con los mismos gravámenes, quiere decir, que si alguien vende un inmueble con una
hipoteca, el que adquiere ese inmueble lo adquiere con la hipoteca encima. La hipoteca no se
pierder porque se haya transferido el dominio de la cosa.

2.- El tradente no es dueño de la cosa que se entrega; diversas situaciones. Cuando el tradente
no es dueño de la cosa que entrega, la tradición es válida, lo que concuerda con el art. 1815
C.C., que expresamente declara la valides de la venta de cosa ajena.

Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueño de la
cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.

Pero aquí tres situaciones pueden presentarse. (Si el tradente no es dueño)

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a) El tradente es poseedor regular de la cosa entregada. (quiere decir que quien le

vendió a él tampoco era dueño, por lo tanto nadie puede transferir más derecho de los
que tiene) En este caso, el adquirente, si está de buena fe, también adquiere la posesión regular
de la cosa entregada. En este caso, la tradición le va a servir de justo título y podrá llegar a
adquirir el dominio de la cosa, no por la tradición, sino que por la prescripción adquisitiva. Todavía
mas, el art. 717 permite al sucesor, añadir la posesión de su antecesor con sus calidades y vicios.

Art. 717.(importante) Sea que se suceda a título universal o singular, la posesión del sucesor,
principia en él (esta parte se refiere porque la posesión es un hecho y no un derecho, el causante
no trasmite la posesión, lo que transmite son derecho y obligaciones transmisible) ; a menos que
quiera añadir la de su antecesor a la suya (es decir las agregación de posesiones); pero en tal
caso se la apropia con sus calidades y vicios. Podrá agregarse en los mismos términos a la
posesión propia la de una serie no interrumpida de antecesores. (la posesión puede ser regular o
irregular, pero antes que eso hay una clasificación que se llama posesión útil y posesión inútil.
Dentro de la útil esta la regular y la irregular, la diferencia es que la regula los muebles se
adquieren por dos años y los inmuebles por 5 y la irregular ambos por 10 años.
Explicación: Edith es la actual poseedora de un teléfono y que es lo que hago yo, si el teléfono es
mío? Establezco una acción reivindicatoria. Edith lo compro hace un año a Alejandra y Alejandra
se lo había comprado a marta y lo tuvo 6 meses y marta lo tuvo 3 meses y resulta que juan
Pérez se lo vendió a marta y juan Pérez se lo robo al profesor el teléfono por lo tanto juan Pérez
es un poseedor irregular, no tiene ni justo título ni buena fe, ergo Edith puede agregar las
posesiones de todo ellos, pero si agrega la de juan antes requerirá 2 años, pero como agrego esta
posesión viciosa ahora requiere 10. Por lo tanto es con sus calidades y vicios.
Podría ser que Edith podría mejorar su posesión, supongamos que yo le preste el teléfono a
marta y marta se lo vendió a juan, pero juan sabía que el teléfono no era de ella por lo tanto no
estaba de buena fe y por lo tanto es poseedor irregular y necesitaba 10 años para adquirir por
prescripción y juan se lo vende a Edith, Edith pensó que era efectivamente de juan por lo tanto
actuó de buena fe necesita para prescribir 2 años nomas porque cumple con los requisito de
poseedora regular.

b) El tradente es poseedor irregular. Si el adquirente está de buena fe, mejora el título

que tenía su tradente y la tradición servirá, no de modo de adquirir, sino de justo título, pasando
el adquirente a tener la posesión regular.

c) El tradente es un mero tenedor. Siendo el tradente un mero tenedor, jamás, puede

llegar a adquirir por prescripción la cosa; porque, precisamente, la mera tenencia excluye la
posesión.

Pero, aun en este caso, en que la tradición la hace un mero tenedor, aquí como modo de adquirir,
sirve, en cambio, de justo título, y uniendo a este justo título la buena fe, tendrá el adquirente del
mero tenedor la posesión regular que conduce a la adquisición de la cosa por prescripción
ordinaria.
Es decir aquí la mejor aún más, por ejemplo yo le preste a juan mi teléfono, que es juan? Mero
tenedor, tiene un título de mera tenecia, juan va y se lo vende a Edith y ella pensó que era de él.
Mejoro el titulo? Claro que si po, ahora es poseedor regular y el otro animal mero tenedor no más
por lo tanto nunca podría haber ganado por prescripción.

Adquisición del dominio por el tradente con posterioridad a la tradición. (se acuerdan cuando
dijimos que el tradente no era dueño, usted podría hacerse dueño por tres formas, que son por
prescripción, ratificación y el tradente con posterioridad de haber efectuado la tradición adquirió el
dominio de la cosa, por ejemplo yo le preste el teléfono a marta y ella lo vende a Edith, edtih
quedo en calidad de poseedora no dueña, y después que se lo vendió a Edith marta se lo compra
al profesor y en ese caso la tradición que le hizo a Edith produce sus efectos normales y la deja en
calidad de dueña del momento en que le hizo la tradición marta. En el caso de la ratificación el
mismo caso, le presto el teléfono a marta y marta lo vende a Edith y luego de vendérselo le dice

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al profe sabe que lo vendí pero tengo la plata aquí, a ya le dice el profe y porque lo ratifico?
Porque al principio la compraventa a mí me era inoponible.) Excepcionalmente, puede acontecer
que en estos tres casos que hemos analizado, el tradente, por cualquiera razón adquiera con
posterioridad el dominio de la cosa entregada. En tal evento, deacuerdo con el art. 682, inc. 2°,
se entiende que la transferencia del dominio ha operado desde el mismo instante en que
se hizo la tradición. Esta disposición concuerda con el art. 1819, según el cual, vendida y
entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere después el dominio de ella, se mirará al
comprador como verdadero dueño desde la fecha de la tradición.

Art. 682. Inc. 2º Pero si el tradente adquiere después el dominio, se entenderá haberse éste
transferido desde el momento de la tradición.

Art. 1819. Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere después el dominio
de ella, se mirará al comprador como verdadero dueño desde la fecha de la tradición. Por
consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra persona después de adquirido el dominio, subsistirá
el dominio de ella en el primer comprador.

Cuando puede pedirse la tradición. De acuerdo a lo que señala el art. 681, lo normal y corriente
es que la tradición se efectúe inmediatamente después de celebrado el contrato. Sin embargo,
hay tres casos en los que no puede pedirse la tradición de lo que se debe:

Art. 681. Se puede pedir la tradición de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo
pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario.
Es decir, lo normal es que me deban efectuar la tradición de inmediato, salvo que la tradición
deba efectuarse a plazo.
Por ejemplo: marta va a covax y se compra un vehículo y covax se compromete a realizar la
tradición el 30 noviembre del 2016, marta puede ir antes de la fecha a pedir la tradición? No pues
hasta el 30 de noviembre del 16, llegada la fecha marta fue a hacer exigible la tradición y
adivinen que covax no se la quiere hacer, no po no puede, salvo que covax haya ido al tribunal a
pedir una media precautelar de que justamente no se efectué la tradición toda vez que marta no
ha pagado el precio y ahí entramos a una demanda de resolución del contrato.

a) Cuando el título es condicional. La condición suspende el nacimiento del derecho. Ej. Si

le ofrezco a Pedro regalarle una casa si se recibe de abogado, natural es que Pedro no pueda
pedírmela mientras no se reciba.

b) Si hay plazo pendiente para el pago de la cosa. No se puede exigir la tradición de la

cosa, sino después que se haya cumplido el plazo; puesto que el efecto propio del plazo es
suspender la exigibilidad del derecho.

c) Cuando ha intervenido decreto judicial en contrario. No se puede efectuar la

tradición cuando por resolución judicial se ha ordenado retener el pago, y como la tradición es
un pago y de acuerdo al art. 1578 Nº 2, es nulo el pago que se le hace al acreedor a quien se ha
ordenado retener el pago.; asimismo el art. 1464 señala que hay objeto ilícito en la enajenación
de las cosas embargadas, y como la tradición constituye enajenación, habría objeto ilícito y, por lo
tanto, nulidad absoluta.

Art. 1578. nº 2 El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes: 2º Si por el juez se ha
embargado la deuda o mandado retener su pago;
(Ejemplo: verónica es acreedora y tiene una deudora que le debía dos millones, esta acreedora
tenía una trabajadora que es pilar, y la despide sin justificación, pilar la demanda y pidió al juez,
como no tenía más bienes, pero sabía que marta le debía dos millones a verónica, pilar le pide al
juez, que le retuviera el pago de marta a verónica y que hizo marta fue y le pago a verónica,
pero ese pago es nulo.)

Art. 1464. Hay un objeto ilícito en la enajenación: 1º De las cosas que no están en el comercio; 2º
De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona; 3º De las cosas

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embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello;
4º De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.

De manera que cuando ha intervenido decreto judicial en contrario, es decir, cuando se ha

retenido o se ha embargado la cosa que debe entregarse, el acreedor no sólo no tiene derecho a
exigir la entrega, sino que el tradente no debe hacerla.

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Tradición sujeta a modalidades.

Hasta el momento nos hemos puesto en el caso más sencillo, en que la tradición transfiere el
dominio puro y simple. Pero, de acuerdo con el art. 680, puede la tradición transferir el dominio
bajo condición suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese.

Art. 680. La tradición puede transferir el dominio bajo condición suspensiva o resolutoria, con tal
que se exprese. Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida,
aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio
hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una condición. Falso, falso. Este articulo entra en
contradicción. Al menos con la compraventa.

1.- Tradición bajo condición resolutoria. Los autores consideran que en este caso, la
condición resolutoria se exige mas propiamente en el título que precede a la tradición; en sí
misma, la tradición no puede ser bajo condición resolutoria. Esta existe en el título traslaticio de
dominio que ha precedido a la tradición. Ej. Le doy a Pedro una casa hasta que se vaya a Europa.
En este caso, yo hago la tradición de la casa y Pedro adquiere el dominio bajo condición
resolutoria, es decir, que si se va a Europa deja de ser dueño; la condición resolutoria existe en el
título, y como toda modificación en el título se extiende a la tradición, resulta que ésta también
está sujeta a la misma condición.

¿Afecta la condición resolutoria tácita a la tradición? La regla general es que la condición se

exprese; pero también manifestamos que hay excepciones en que la condición es tácita. Una de
estas condiciones es la establecida en el art. 1489, según el cual, en todo contrato bilateral va
envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por una de las partes lo pactado. La cuestión
que se suscita en este momento es la siguiente: la condición del art. 1489. ¿Afecta o no a la
tradición?

Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por
uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o
la resolución o el cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.

Don Ruperto Bahamonde sostiene que no se aplica en este caso, por la muy sencilla razón de que
el art. 680 dice que la tradición puede transferir el dominio bajo condición suspensiva o
resolutoria, con tal que se exprese. Y agrega, lo que no es expreso es tácito. En consecuencia, no
estando esta condición expresada, ella no puede afectar a la tradición.

Art. 680. La tradición puede transferir el dominio bajo condición suspensiva o resolutoria, con
tal que se exprese. Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa

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vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el
dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una condición.

Don Arturo Alessandri, concluyen, por el contrario, que el dominio no solo puede transferirse
bajo condición resolutoria expresa, sino también tácita. Si la tradición –argumentan- necesita
un título traslaticio de dominio, y si el título se resuelve, si deja de existir –que no otra cosa
significa el cumplimiento de la condición resolutoria tácita del art. 1489- resulta lógico que la
tradición no pueda subsistir; lo contrario sería aceptar un efecto sin causa.

2.- Tradición bajo condición suspensiva . El caso de la condición suspensiva es mas bien
teórico, tiene poca aplicación práctica, porque la tradición se hace después de cumplida la
condición. Sin embargo, este art. 680 se pone en el caso de que se entregue anteriormente la
cosa a la persona, y entonces, una vez cumplida la condición, el adquirente pasa a ser dueño de
la cosa, sin necesidad de tradición, ya que ésta se ha efectuado anticipadamente.

Como explica Claro Solar, la tradición hecha bajo condición suspensiva, “no transfiere
naturalmente la propiedad, porque el propietario no se ha desprendido de ella a favor del
adquirente, sino en caso que se realice el acontecimiento futuro e incierto que las partes han
tenido en vista para que se efectúe la transferencia. Pero verificada la condición, la
transferencia del dominio tendrá lugar de pleno derecho en el momento de la realización de la
condición, sin necesidad de ningún acto o manifestación de voluntad ulteriores.
Explicación: dejo a Pilar mi auto, patente tanto, color tanto. Para que se lo restituya a Pedro
cuando se titule de abogado. Esto es un fidecomiso. La condición para ella es resolutoria y para
pedro suspensiva. Pedro tiene antes de que se titule de abogado una mera expectativa.
Paso que pilar le hizo la tradición a Pedro en la creencia de que se había titulado de abogado,
que pasa con esa tradición? No produce efecto alguno, esa tradición será válido en el momento
en que Pedro se titule de abogado, por lo tanto ella podría haber pedido la restitución del
vehículo si pedro no se había titulado.

La tradición en la compraventa no está sujeta al pago del precio; contradicción de disposiciones.

El art. 680, inc. 2° señala que una vez que se entrega la cosa vendida, se entiende hecha la
tradición, aunque no se haya pagado el precio, a menos que las partes expresamente hayan
convenido lo contrario. (Pilar le vendió el destacado a Pedro, pero pilar en virtud del 680 que
ella se reservaba el dominio, mientras Pero no le pagara el precio.) Por lo tanto, este art.
declara lícito y válido el pacto por el cual, el vendedor se reserva el dominio mientras no se
pague el precio y la única exigencia que se hace es que se convenga expresamente.

Por su parte, el art. 1874 establece que la cláusula de no transferir el dominio, sino en virtud
del pago del precio, no produce otro efecto que el de la demanda alternativa del art. 1873; en
virtud del cual, el vendedor o el comprador tienen un derecho alternativo, cuando la contra
parte no ha cumplido con su obligación. El derecho alternativo consiste, en que se podrá optar o
por pedir la ejecución forzada de la obligación o la resolución del contrato, en ambos casos, con
indemnización de perjuicios. (Art. 1489).

Art. 1873. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo
dichos, el vendedor tendrá derecho para exigir el precio o la resolución de la venta, con
resarcimiento de perjuicios.

Art. 1874. La cláusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no
producirá otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artículo precedente; y
pagando el comprador el precio, subsistirán en todo caso las enajenaciones que hubiere hecho
de la cosa o los derechos que hubiere constituido sobre ella en el tiempo intermedio.
(Este artículo con el 680 chocan, porque son incompatibles, se produce la denominada anti
nomia de norma y esto se soluciona bajo tres criterios: 1. Jerarquía (la norma superior
prevalece sobre la norma inferior) 2. Principio de especialidad y 3. Cronología. Quiere decir que
la norma posterior prevalece sobre la anterior. Entonces conforme a estos tres criterio y como
la anti nomia de normas se produce entre la 680 y el 1874 que norma usamos? La especialidad,

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la norma de compraventa y el 1874 nos dice que si le vendo algo a pedro y él no me paga el
precio se aplica el 1489. (Prevalece la de la compraventa norma especial por sobre el 680 que
es la norma general, pero en el caso de la compraventa.) Si fuera permuta rige el 1874 porque
la norma de compraventa se aplica a la permuta.
Leímos el artículo 13.

Por lo tanto, de acuerdo al art. 1874, pese al pacto, por el cual el vendedor se reserva el
dominio mientras no se pague el precio, el dominio se transfiere igual y el único efecto que este
pacto va a producir es que si el comprador no paga el precio, el vendedor podrá a su voluntad o
demandar la ejecución forzada o la resolución y en ambos casos con indemnización de
perjuicios.

Como la compraventa es un contrato bilateral, en ella va envuelta la condición resolutoria

tácita, era innecesario que el legislador expresamente señalara que el efecto de este pacto, era
que el vendedor pudiera hacer uso del derecho alternativo, porque cada vez que el comprador
no pague el precio, se haya o no establecido el pacto, el vendedor tendrá esta facultad.

Por lo tanto, este pacto carece de valor de acuerdo al art. 1874, porque el único efecto que
produce, se materializa se haya o no convenido.

Esta contradicción se resuelve haciendo primar los arts. De la compraventa; porque están
ubicados especialmente en el título de la compraventa y sabemos que, de acuerdo con el art. 13
del Código, las disposiciones de una ley relativas a cosas o negocios particulares, prevalecen
sobre las disposiciones generales de la misma ley, cuando entre las unas y las otras hubiere
oposición.

Art. 13. Las disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios particulares, prevalecerán
sobre las disposiciones generales de la misma ley, cuando entre las unas y las otras hubiere
oposición.

En conclusión, si el vendedor y comprador estipulan que no se transfiere el dominio de la cosa

vendida sino en virtud del pago del precio, y el primero verifica la entrega, la estipulación no
produce sino los efectos de dar al vendedor la demanda alternativa señalada en el art. 1874.

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Funciones que cumple la inscripción en el Conservador de Bienes Raíces.

(Importante saber!)

1.- La inscripción en el CBR. Permite hacer la tradición del dominio de los bienes raíces y de los
demás derechos reales que menciona expresamente el art. 686. Esta función está establecida
en el art. 687 y señala que el título debe inscribirse en el CBR. Que corresponda al territorio
donde se encuentra ubicado el inmueble.

Art. 686. Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción del título en
el Registro del Conservador. De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de
usufructo o de uso constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del
derecho de hipoteca. Acerca de la tradición de las minas se estará a lo prevenido en el Código
de Minería.

Art. 687. La inscripción del título de dominio y de cualquier otro de los derechos reales
mencionados en el artículo precedente, se hará en el Registro Conservatorio del territorio en
que esté situado el inmueble y si éste por situación pertenece a varios territorios, deberá
hacerse la inscripción en el Registro de cada uno de ellos.

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Si el título es relativo a dos o más inmuebles, L. 18.776 deberá inscribirse en los Registros
Conservatorios de Art. séptimo, todos los territorios a que por su situación pertenecen Nº 12 los
inmuebles.

Si por un acto de partición se adjudican a varias personas los inmuebles o parte de los inmuebles
que antes se poseían proindiviso, el acto de partición relativo a cada inmueble o cada parte
adjudicada se inscribirá en el Registro Conservatorio en cuyo territorio esté ubicado el inmueble.

2:- La inscripción permite tener la historia fidedigna de la propiedad raíz. A esto se refiere el art.
688; este art. regula una serie de inscripciones que no se requieren por tradición, sino que para
dar publicidad a la propiedad raíz.

Estas inscripciones la ley se las exige al heredero, el que adquiere el dominio de la herencia por
sucesión por causa de muerte.

De acuerdo a la ley, desde el momento que fallece el causante, en ese mismo momento el
heredero adquiere el dominio de la herencia e inicia la posesión legal de ella, de manera que las
inscripciones que regula el art. 688, no podrían exigirse por tradición, porque un derecho solo
puede adquirirse por un solo modo, en este caso, sería el de sucesión por causa de muerte.

El heredero, una vez que ha fallecido el causante, va a poder disponer libremente de todos los
bienes muebles de la herencia. Sin embargo, para que el pueda disponer de los bienes raíces,
pese a que ya adquirió el dominio de la herencia, la ley le impide disponer de ellos, mientras no
efectúe las inscripciones que regula el art. 688. La Corte Suprema, ha señalado que la palabra
“disponer” que emplea este art. debe tomarse como sinónimo de enajenar, en sentido amplio.

Art. 688. En el momento de deferirse la herencia, LEY 19903 la posesión efectiva de ella se
confiere por el (Art. 16 Nº 1) ministerio de la ley al heredero; pero esta posesión D.O. 10.10.2003
legal no habilita al heredero para disponer en manera NOTA alguna de un inmueble, mientras no
preceda: 1º La inscripción del decreto judicial o la resolución administrativa que otorgue la
posesión efectiva: el primero ante el conservador de bienes raíces de la comuna o agrupación de
comunas en que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la segunda en
el Registro Nacional de Posesiones Efectivas; 2º Las inscripciones especiales prevenidas en los
incisos primero y segundo del artículo precedente: en virtud de ellas podrán los herederos
disponer de consuno de los inmuebles hereditarios, y 3º La inscripción prevenida en el inciso
tercero: sin ésta no podrá el heredero disponer por sí solo de los inmuebles hereditarios que en la
partición le hayan cabido. NOTA: El artículo 23 de la LEY 19903, publicada el 10.10.2003, dispone
que comenzará a regir seis meses después de su publicación.

Inscripciones que regula el art. 688:

a) La primera inscripción consiste, en que los herederos deben inscribir el decreto judicial
que da la posesión efectiva de la herencia, en el registro de la comuna o agrupación de
comunas que corresponda al lugar donde fue pronunciado o dictado el decreto. Si hay testamento,
a demás habrá que inscribirlo. Los herederos, aún no pueden disponer de los bienes raíces.

b) (688, Nº 2) La segunda inscripción, es la especial de herencia a nombre de todos los

herederos. Esta consiste en que los herederos deberán acudir al CBR. De donde estén ubicados
los inmuebles y cancelar la inscripción que exista a nombre del causante y efectuar una nueva a
nombre de todos ellos. Para acreditar que son herederos, deben exhibir una copia del decreto de
posesión efectiva inscrito; una vez que los herederos han efectuado esta 2ª inscripción, podrán
disponer de común acuerdo de los inmuebles hereditarios.

c) (688 Nº 3) La tercera inscripción, es la especial del acto de partición. Cuando se produce la

partición de la herencia, el heredero que se adjudica un inmueble en particular, debe concurrir al
CBR. Y solicitar que se cancele la inscripción que exista a nombre de todos los herederos y que se
haga una nueva a nombre de él.

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Una vez que el heredero ha cumplido con estas tres inscripciones, recién ahora podrá disponer
libremente del inmueble.

Asimismo, estas inscripciones no se exigen por tradición; sino que ellas cumplen tres funciones
específicas:

1- van a permitir mantener la historia de la propiedad territorial, dando publicidad a los bienes
raíces.

2- van a permitir a los herederos, disponer de los bienes raíces hereditarios.

3.- Permite hacer oponible a terceros el dominio que se ha ganado por la prescripción.

A esto se refieren el art. 689 y 2513. Cuando se adquiere por prescripción el dominio de
cualquiera de los derechos reales mencionados en el art. 686, la ley señala que la sentencia
judicial, que reconoce como adquirido ese derecho por la prescripción, puede inscribirse en el
CBR. Para ser oponible esa adquisición ante los terceros.

Art. 689. Siempre que por una sentencia ejecutoriada se reconociere, como adquirido por
prescripción, el dominio o cualquiera otro de los derechos mencionados en los artículos 686 y
siguientes, servirá de título esta sentencia, y se inscribirá en el respectivo Registro o Registros.

Art. 2513. La sentencia judicial que declara una prescripción hará las veces de escritura pública
para la propiedad de bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos; pero no valdrá
contra terceros sin la competente inscripción.
Dice “Permite ser oponible a terceros …” resulta ser que un inmueble era de verónica, su
acreedora es marta y como no le pago, marta la demando y le gano el juicio y que hizo luego hizo
un juicio declarativo ordinario y después la vía incidental, que es el cumplimiento de la resolución
y lo que pidió ella fue el embargo del inmueble, pero en el intertanto pilar tenia demanda de
prescripción a verónica. Pilar tuvo sentencia favorable y está conforme, pero no lo inscribe. Se
entera que el inmueble esta embargado por doña marta y pilar le dice “oye ese mueble es mío
porque lo gane por prescripción y eso está aquí en la sentencia” pero marta le dice no me empecé
porque no está inscrita.

En este caso la inscripción tampoco se exige por la tradición, porque ha operado otro modo de
adquirir, a saber, la prescripción. La inscripción se exige por vía de publicidad, para hacer oponible
ante los terceros, la adquisición del derecho real.

La regla general, es que en el CBR. Sólo se pueden inscribir, escrituras públicas, pero el art. 2513,
señala que la sentencia judicial que reconoce que se adquirió el dominio por la prescripción, hará
las veces de escritura pública y por lo tanto podrá inscribirse en sus registros.

4.- La inscripción en el CBR. Es requisito, prueba, y. garantía de la posesión de los

bienes raíces. (724 requisito, 728 garantía, 924 prueba)

a) Requisito. Se dice que la inscripción en el CBR., es requisito de la posesión de los bienes

raíces, en virtud de lo señalado en el art. 724. Si se trata del dominio de un bien raíz o de alguno
de los otros derechos reales que menciona el art. 686, para iniciar la posesión, es necesaria la
inscripción.

Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en el Registro del
Conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio.

b) Prueba. En virtud de lo dispuesto en el art. 924. La Corte Suprema ha señalado que este art.
consagra una presunción de derecho, en el sentido que, si una persona tiene su derecho inscrito y

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su inscripción ha durado un año completo o más, no se podrá impugnar su posesión, por otras
pruebas de posesión. Lo que la ley no permite, es que se pueda destruir la presunción de que es
poseedora la persona que tiene su título inscrito al menos un año, por otra prueba de posesión.

Con todo, si se pretendiere impugnarla por otro mecanismo, que no sea prueba de posesión,
como por ej. Si se intenta una acción reivindicatoria, esta sería perfectamente valida.

El art. 925, consagra una aparente excepción con la regla del art. anterior, al sostener que la
posesión del suelo se debe probar por hechos positivos, de aquellos que solo da derecho el
dominio. La doctrina ha señalado, que el art. 924 debe aplicarse cuando el derecho está inscrito y
esta inscripción haya durado por lo menos un año; y el art. 925, tendría aplicación cuando el
derecho no se encuentre inscrito o cuando la inscripción haya durado menos de un año.

Art. 924. La posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y mientras ésta
subsista, y con tal que haya durado un año completo, no es admisible ninguna prueba de posesión
con que se pretenda impugnarla.

Art. 925. Se deberá probar la posesión del suelo por hechos positivos, de aquellos a que sólo da
derecho el dominio, como el corte de maderas, la construcción de edificios, la de cerramientos, las
plantaciones o sementeras, y otros de igual significación, ejecutados sin el consentimiento del que
disputa la posesión.

C) Garantía. Aquí hay que tener presente lo que reglan los arts. 728 y 2505. El primero.
Señala los casos en que la posesión inscrita puede cancelarse y esta puede verificarse de
tres maneras diferentes, a saber.

1- Por la voluntad de las partes;

2- Por una nueva inscripción, en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro. En
este caso, se ha criticado el lenguaje que emplea el C.C., porque se refiere a la
posesión como un derecho y a demás señal que se puede transferir y los hechos, como
la posesión, no se pueden transferir.

3- Por decreto judicial.

Art. 728. Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele, sea por
voluntad de las partes, o por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su
derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la
cosa a que se refiere el título inscrito, no adquiere posesión de ella ni pone fin a la posesión
existente.

Art. 2505. Contra un título inscrito no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes raíces, o
de derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud de otro título inscrito; ni empezará a
correr sino desde la inscripción del segundo.

La inscripción es garantía de la posesión, de acuerdo a lo que se desprende de la última parte del

art. 728, en efecto, mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa, no inicia
posesión, ni hace perder la existente.

El art. 2505, establece que contra un título inscrito no opera la prescripción adquisitiva de los
bienes raíces o de los derechos reales constituidos en ellos, sino en virtud de otro título inscrito y
la prescripción comienza a correr, desde la inscripción de este 2° título.

En estos casos, la inscripción tampoco juega un rol de tradición, todos ellos se refieren a la
posesión.

5.- Se exige como solemnidad de ciertos actos

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Ej. La propiedad fiduciaria debe inscribirse en el CBR. El usufructo cuando recae sobre bienes
raíces y se constituye por acto entre vivos; Debe inscribirse la hipoteca; también debe inscribirse,
las donaciones entre vivos; los derechos reales de uso y habitación.

Respecto de ciertos derechos reales, como el uso; la habitación; el usufructo y la hipoteca, los
autores consideran que la inscripción cumple dos funciones, a saber: primero, se exige como
solemnidad y segundo, opera como tradición de estos derechos reales.

La inscripción en Chile, no es prueba de dominio. La inscripción en nuestro país sólo

permite probar la posesión, pero no es prueba del dominio; éste habrá que probarlo por la
prescripción. En efecto, si la inscripción ha durado el respectivo plazo de prescripción, se podrá
probar el dominio.

Don A. Bello quería garantizar con la inscripción el dominio y no solo la posesión, sin embargo
consideró, que si bien esa era la solución ideal, el país no estaba preparado para ese cambio,
porque existía una gran cantidad de propiedades no inscritas. Con todo, previó que en un tiempo
prudente, la inscripción, con el dominio y con la posesión se confundirían. Es así que en el
mensaje del código se lee “La inscripción sería desde entonces un título incontrastable de
propiedad, obteniéndose así el resultado.... de que en una época inscripción, posesión y propiedad
serían términos idénticos”.

A pesar de todo, hasta hoy subsisten muchas propiedades no inscritas. Por lo tanto, aún estos
conceptos no son sinónimos y consecuentemente es frecuente ver en los Tribunales el ejercicio de
la acción reivindicatoria.
En el conservador lleva tres libros: el registro, el repertorio y el índice. El registro es un libro
importante, pero el particularmente importante es el repertorio. En este se inscribe la fecha con
designación de día y hora en que se presenta el título de la inscripción… ejemplo: verónica es
dueña de un inmueble, y se lo está vendiendo paralelamente a dos personas, marta y pilar. Como
se lo venden paralelamente marta ni pilar sabe de sus existencias y resulta ser que verónica cito
a la notaria Pérez de Tudela a marta ayer en la mañana y hoy en la tarde cito a polloni a pilar por
el mismo inmueble. Marta se fue a la playa y dijo el martes iré a inscribir. Pilar dijo el viernes en
la tarde ya no alcanzo ir al conservador así que iré el lunes, y fue el lunes e ingreso su escritura y
donde la anotan primero? En el repertorio, pero saben qué? Había un problema con la escritura de
pilar porque había un problema con los apellidos de la vendedora y su carnet está mal y que hizo
el conservador le rechazo la inscripción. Marta el marte va al conservador y la inscribe, la suya
estaba perfecta y la inscribe. Verónica y pilar fueron el día miércoles a hacer una escritura de
rectificación donde señalan la corrección de la escritura y la reingresa al conservador. Adivinen
cual se inscribe primero? La de pilar. Pasaron tres semanas en que pilar fue hacer la rectificación,
pero marta ya la había pasado, pero ganó pilar por repertorio. Y verónica deberá indemnizar a
marta. Lo mismo pasa con las hipotecas.

21-10-16

Sistemas de inscripción

En el derecho comparado, son tres los regímenes territoriales que existen, a saber: sistema o
registro alemán; régimen australiano o Acta Torrens y Sistema francés o de la transcripción.

En Chile existe un sistema intermedio entre el francés y el alemán, pero a diferencia de ellos, la
inscripción, como se dijo, no es prueba del dominio.

a). Sistema alemán o germánico. La inscripción es prueba del dominio y este sistema funciona
en base a dos libros o registros, a saber; El Registro predial o territorial (Grundbuch), contiene en
cada foja la matrícula de cada propiedad y en ella se anotan todos los actos jurídicos relativos a la
misma: transferencias, gravámenes, etc. El otro libro, llamado catastral (Flurbuch), contiene la

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determinación física y topográfica de cada predio, su naturaleza, forma, cabida, anotándose todas
las modificaciones materiales que experimenta: construcción de caminos, canales, cercas, etc.

b). Régimen australiano. El inventor de este sistema fue Sir Robert Torrens. Este sistema
consiste en que el propietario que quiere hacer inscribir su título presenta los antecedentes del
mismo y un plano del predio. El Director del Registro, que tiene facultades judiciales, examina
todo y ordena hacer ciertas publicaciones, para advertir a los terceros que quieran oponerse a la
inscripción. Se procede a ésta, si no hay oposiciones o si son desestimadas. Se redactan dos
certificados idénticos, que contienen un plano de la propiedad y la indicación de las obligaciones
que la gravan. Uno de los documentos se entrega al propietario, a quien sirve de título y el otro se
inserta en el Registro.

C). Sistema francés. En Francia, de los contratos nacen derechos reales y la compraventa de los
bienes raíces, tiene un carácter consensual; por lo tanto, la inscripción no se exige por tradición,
porque esta opera por el contrato mismo; la inscripción se exige para hacer oponible ante los
terceros la adquisición del dominio, es decir, se exige por vía de publicidad.

Reglamento del CBR.

En nuestro país, la propiedad raíz, inmueble o territorial está organizada sobre la base del
régimen conservatorio de los bienes raíces. Bello concibió esta institución inspirándose en la ley
prusiana de 1872 y en el registro de hipotecas que, conforme a la legislación española, existía en
Chile.

El Registro del conservador fue creado por el CC. El art. 695, establece que un reglamento
especial determinará los deberes y funciones del conservador; este Reglamento se dictó el 24 de
junio de 1857, y el 28 de Agosto de 1858, se estableció que éste, comenzaría a regir el 1° de
Enero de 1859. En conclusión, éste Reglamento del registro CBR., como vemos, fue dictado por
autorización de una ley, El CC., y se ajusta a los términos de éste; y si bien se le llama
reglamento, es un DFL., produciendo los efectos propios de estas normas jurídicas.

Art. 695. Un reglamento especial determinará en lo demás los deberes y funciones del
Conservador, y la forma y solemnidad de las inscripciones.

Los Conservadores. Son los ministros de fe encargados de los registros conservatorios de bienes
raíces, de comercio, de minas, de accionistas de sociedades propiamente mineras, de asociación
de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial, de especial de prenda y demás que les
encomiendan las leyes. (COT. 446).

De estos auxiliares de la administración de justicia, de acuerdo a lo que señala el Art. 447 del
COT., existe uno en cada comuna o agrupación de comunas constitutivas del territorio
jurisdiccional de un juez de letras. En aquellos territorios en que solo existan notarios, el
Presidente de la República puede disponer que uno de ellos actúe como Conservador del registro
de Comercio y otro como Conservador del Registro de Bienes Raíces.

Requisitos para ser conservador. Son nombrados por el Presidente de la República, deben ser
abogados que cumplan con los requisitos para ser Notarios.

Libros del registro conservatorio de bienes raíces. Los libros que propiamente constituyen el
Registro Conservatorio de Bienes Raíces son tres:

1. El registro de Propiedad.

2. El Registro de Hipotecas y Gravámenes

3. El registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar. (Reg. Art. 31).

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Pero además, relacionado con estos libros, existen otros dos:

1. El Repertorio. (Importante)

2. El Índice General

Son libros generales que no forman propiamente parte del Registro.

1.- El Repertorio. Es un libro que lleva el Conservador en el cual se deben anotar todos los
títulos que se le presentan para su inscripción, cualquiera que sea su naturaleza y cualquiera que
sea el Registro en que en definitiva deba inscribirse. Estos títulos se anotan en orden cronológico
en el que se van presentando. (Art. 21 y 27 del Reg.)
Este libro debe llevarse foliado y en él se debe señalar, el día y la hora en el que se anota el título
y se le asigna un número correlativo. En esta anotación, se debe individualizar al requirente,
señalar la naturaleza del acto o contrato; la clase de inscripción que se pide y los demás datos
que sean necesarios. (Art. 24 Reg.).

El repertorio tiene una importancia capital, es tremendamente importante, no importa las fechas
de escritura, lo que importa es cuando se presenta en el conservador

2.- Índice general. Al igual que el Repertorio, no forma parte del Registro y en él se llevan por
orden alfabético, las inscripciones que se van haciendo en los tres libros que forman parte del
Registro.

Este libro sirve para cuando ustedes quieren buscar una propiedad y solo tienen el nombre del
propietario.

Libros que forman parte del Registro:

a).- Registro de Propiedad. En este libro se inscriben todas las traslaciones de dominio, las
transferencias, transacciones, adquisiciones por prescripción. (Art. 32 inc. 1° Reg.)
La palabra traslación está correcto, porque esta palabra envuelve a su vez dos conceptos
distintos, “ la transmisión y la transferencia”.

b).- Registro de Hipotecas y Gravámenes. En el se inscriben las hipotecas, los censos, los
derechos de usufructo, uso y habitación, los fideicomisos, las servidumbres y otros gravámenes
semejantes. (Art. 32, inc. 2° Reg.)

c),- Registro de Interdicciones y Prohibiciones de enajenar. En el se inscriben las

interdicciones y prohibiciones de enajenar y todo impedimento o prohibición referente a
inmuebles, sea convencional, legal o judicial que embarace o limite de cualquier modo el libre
ejercicio del derecho a enajenar. (Art. 32 en relac. Con el art. 53 N3° Reg.)

por ejemplo cuando ustedes comprar un inmueble o normalmente el banco establece una clausula
de enajenar, en este libro se anota.

Títulos que deben inscribirse. El art. 52 del Reg. (Importante) Y otras disposiciones
complementarias se encargan de señalar que títulos obligatoriamente tienen que inscribirse, en el
Registro del Conservador, la sanción de no llevarse a cabo la inscripción de estos títulos, consiste
en que no surtirán el efecto que en cada caso señala el legislador.

Art. 52. Deberán inscribirse en el Registro Conservatorio: 1 1º. Los títulos translaticios de dominio
de los bienes raíces; los títulos de derecho de usufructo, uso, habitación, censo e hipoteca
constituidos en inmuebles, y la sentencia ejecutoria que declare la prescripción adquisitiva del
dominio o de cualquiera de dichos derechos. Acerca de la inscripción de los títulos relativos a
minas, se estará a lo prevenido en el Código de Minería; 2º. La constitución de los fideicomisos
que comprendan o afecten bienes raíces; la del usufructo, uso y habitación que hayan de recaer

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sobre inmuebles por acto entre vivos; la constitución, división, reducción y redención del censo; la
constitución de censo vitalicio, y la constitución de la hipoteca. Las reglas relativas a la hipoteca
de naves pertenecen al Código de Comercio; 3º. La renuncia de cualquiera de los derechos
enumerados anteriormente; 4º. Los decretos de interdicción provisoria y definitiva, el de
rehabilitación del disipador y demente, el que confiera la posesión definitiva de los bienes del
desaparecido y el que conceda el beneficio de separación de bienes, según el artículo 1385 del
Código Civil.

Lo que normalmente se inscriben son las compraventas, usufructo, porque recuerden si no se

inscriben no son oponibles a 3° y esa es la transcendencia que tienen.

Normas complementarias. En relación al art. 55 del Reg., que es una copia del art. 688 nos
remitimos a lo visto.

Se acuerdan del 688 de las inscripciones que da por sucesión de causa de muerte, el 55 es lo
mismo que el 688, no tiene diferencia Respecto que deben practicarse aquellas inscripciones, de
la posesión efectiva, de la inscripción especial de herencia, del testamento si lo hubiera y del acto
de partición. Esos deben inscribirse en el conservador.

El C.P.C. establece que para que las prohibiciones afecten a terceros, necesariamente deben
inscribirse; produciéndose aquí una aparente contradicción con el art. 53 Nº 3 del Reg., que
señala los títulos que pueden inscribirse, y establece “pueden inscribirse: Nº 3 todo
impedimento........son del derecho de enajenar”. Los autores han considerado que si no se efectúa
la inscripción, esta prohibición será inoponible a los terceros y por o tanto, en la practica, siempre
será necesario inscribir la prohibición.

Art. 53. Pueden inscribirse 1º. Toda condición suspensiva o resolutoria del dominio de bienes
inmuebles o de otros derechos reales constituidos sobre ellos; 2º. Todo gravamen impuesto en
ellos que no sea de los mencionados en los números 1º y 2º del artículo anterior, como las
servidumbres. El arrendamiento en el caso del artículo 1962 del Código Civil y cualquiera otro acto
o contrato cuya inscripción sea permitida por la ley; 3º. Todo impedimento o prohibición referente
a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace o límite de cualquier modo el libre
ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo, cesión de bienes,
secuestro, litigio, etc.

Entienden lo que pasa aquí o no, en el 53 dice “pueden inscribirse” pero en realidad deben
inscribirse, porque si no, no son oponibles a 3°. Se acuerdan cuando estudiamos el objeto ilícito
numero 464 numero 3 “de las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el acreedor lo
consiente”… lo cierto es que si no está inscrito la prohibición de enajenar o cualquier otra
situación que embarace la libre circulación del bien, no es oponible a terceros.

Explicación: Edith demanda a Alejandra y le gano el juicio, y en el cumplimiento incidental doña

Edith le embarga el bien de doña Alejandra y resulta que Edith queda feliz diciendo o se lo logre
embargar igual, pero no lo voy inscribir, doña Alejandra va y se lo enajena doña verónica. Hay
objeto ilícito en esa enajenación? Claro que no, porque no es oponible contra terceros.

La ley de quiebras, establece ciertas inscripciones que obligatoriamente deben hacerse, por Ej. La
sentencia que declara la quiebra debe inscribirse. (Derogado, no ver)

Títulos que pueden inscribirse. El art. 53 del Reg. Establece en tres numerales, los casos en que
puede inscribirse, de cualquier manera, esto puede ser útil por vía de publicidad.

(el arriendo, puede pasar que pilar le arrienda un inmueble a Yasna, que está en coimas con
merced, vamos a suponer que pilar va a colocar un negocio y necesita una fuerte inversión en el
local, por lo tanto va a hacer un contrato a largo plazo de 5 años más menos, pero ese contrato

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que tiene pilar, si doña Yasna le vende el inmueble a Javiera y Javiera le dice oye yo soy la dueña
y que el contrato que celebraste el contrato de pilar con Yasna a mí no me empecé,, como lo
puede hacer valer pilar? Inscribirse en el conservador, y porque por escritura pública? Porque el
conservador inscribe solo escrituras públicas y sentencias.

Forma y solemnidad de las inscripciones. Las inscripciones de los títulos traslaticios de

dominio y de cualquier otro de los derechos reales mencionados en los Nº 1 y 2 del art. 52 del
Reg. Deben hacerse en el registro conservatorio que corresponde al lugar donde esté ubicado el
inmueble. Si éste se ubica en distintas comunas, existiendo distintos registros conservatorios,
debe hacerse la inscripción en todos ellos. Art. 687 CC., y art. 54, inc. 1° del Reg.

Art. 687. La inscripción del título de dominio y de cualquier otro de los derechos reales
mencionados en el artículo precedente, se hará en el Registro Conservatorio del territorio en que
esté situado el inmueble y si éste por situación pertenece a varios territorios, deberá hacerse la
inscripción en el Registro de cada uno de ellos. Si el título es relativo a dos o más inmuebles, L.
18.776 deberá inscribirse en los Registros Conservatorios de Art. séptimo, todos los territorios a
que por su situación pertenecen Nº 12 los inmuebles. Si por un acto de partición se adjudican a
varias personas los inmuebles o parte de los inmuebles que antes se poseían proindiviso, el acto
de partición relativo a cada inmueble o cada parte adjudicada se inscribirá en el Registro
Conservatorio en cuyo territorio esté ubicado el inmueble.

Personas que pueden solicitar la inscripción. Pueden ser los interesados personalmente o a través
de representantes legales o convencionales. (Art. 60 Reg.)

Requisitos para que el Conservador inscriba. Se le debe exhibir copia auténtica del título
respectivo, y si es una sentencia judicial, es necesario exhibir una copia auténtica de ella, con la
certificación al pié del secretario, que acredite que la sentencia se encuentra ejecutoriada.
El conservador jamás le inscribirá si no va la certificación de la sentencia.

Anotaciones del título en el Repertorio.

La anotación del título, consiste en dejar constancia de un extracto del título, con el objeto de
dejar testimonio de la recepción por parte del Conservador del título mismo.

El Conservador está obligado a anotar en el Repertorio los títulos que se le presenten, cualquiera
que sea su naturaleza y aunque los títulos tengan defectos de forma, salvo que la inscripción sea
inadmisible de manera manifiesta.

Requisito de la anotación en el Repertorio.

1.- Se le va a asignar al título un número correlativo a la fecha de su presentación.

2.- Se debe señalar el nombre y apellido de la persona que presenta el título.

3.- Naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripción que trata de hacerse (contrato de
venta, hipoteca, etc.).

4.- Se debe señalar la clase de inscripción que se pide (dominio, hipoteca).

5.- Se debe señalar la hora, día, mes de la presentación.

6.- Se debe señalar el Registro parcial en que debe hacerse la inscripción y el número que en él
corresponde.

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 124

Arts. 24 y 65 del Reg. Una vez que el Conservador anotó el título en el Repertorio, debe efectuar
un estudio del mismo y si este tiene defectos formales, se los debe comunicar al interesado para
que los subsane.

Art. 24. Cada página del Repertorio se dividirá en cinco columnas, destinadas a
recibir las enunciaciones siguientes: 1ª. El nombre y apellido de la persona que
presenta el título. 2ª. La naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripción que
trata de hacerse. 3ª. La clase de inscripción que se pide; por ejemplo, si es de
dominio, hipoteca, etc. 4ª. La hora, día y mes de la presentación. 5ª. El Registro
parcial en que, según el artículo 32, debe hacerse la inscripción, y el número que en él
le corresponde.

La anotación en el Repertorio tiene una vigencia de dos meses y este es un plazo de caducidad,
no es de prescripción. Por lo tanto, si el interesado logra corregir el defecto, dentro de ese plazo,
por una ficción se entiende, que el título fue presentado válidamente en la fecha que se anotó en
el Repertorio y el Conservador deberá inscribirlo en el Registro parcial que corresponda. De ahí la
importancia de corregir los defectos dentro de los dos meses. Esto se conoce como el efecto
retroactivo de la inscripción por su anotación presuntiva en el Repertorio. (arts. 15, 16 y 17 del
Reg.).

Art. 15. Sin embargo, en ningún caso, el Conservador dejará de anotar en el

Repertorio el título que se le presentare para ser inscrito, ya sea que el motivo que
encontrare para hacer la inscripción sea en su concepto de efectos permanentes o
transitorios y fáciles de subsanar. Las anotaciones de esta clase caducarán a los dos
meses de su fecha si no se convirtieren en inscripción.

Art. 16. La anotación presuntiva de que habla el artículo anterior se convertirá en

inscripción, cuando se haga constar que se ha subsanado la causa que impedía la
inscripción.
Art. 17. Convertida la anotación en inscripción, surte ésta todos los efectos de tal
desde la fecha de la anotación, sin embargo de cualesquiera derechos que hayan sido
inscritos en el intervalo de la una a la otra.

Explicación: con fecha 20 de septiembre verónica presento un título de inscripción en

el conservador de san Felipe, pero la escritura tenía un problema con los deslindes
porque los cito mal o no los puse simplemente, pero esa escritura quedo ubicada en el
reportorio con el folio 1521, quien le había vendido la propiedad a verónica? Jesús,
Jesús va un día y se entera que la propiedad no está inscrita en el conservador y que
es lo que hace le vende la propiedad a Javiera y Javiera si inscribe y lo hace el 25 de
septiembre. Y tiene su repertorio 1580, pero en el intertanto verónica que le había
dado poder al abogado, el abogado hizo la rectificación y la ingresa junto con el título
que le rechazaron y entra con el número 1521, si ya tiene repertorio ganado, por lo
tanto prevalece la de verónica..

La anotación en el Repertorio es un requisito indispensable para que el Conservador después

inscriba en título en el Registro parcial que corresponde; por lo tanto, esta anotación en el
Repertorio, es una solemnidad exigida en atención a la naturaleza misma del acto, de tal suerte,
que su omisión, produce la nulidad absoluta de la inscripción.

La anotación en el Repertorio tiene particular importancia en las hipotecas, porque ellas

se prefieren según sus fechas.

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Las hipotecas si que hay que andar corriendo con las escrituras. Porque los inmuebles pueden
tener muchas hipotecas. Supongamos que el inmueble vale 100 millones que es de pilar y ella va
al banco de Alejandra y le pide 10 millones y se la da, luego va al banco de Javiera pidiendo 20
millones y se los da, claro porque ve que ya hay una hipoteca anterior, luego va donde Claudia el
banco pidiendo 80 millones pero no se lo da porque va y ve que hay más hipoteca y dice que no
porque se quedara sin pagar por el hecho de que hay más hipotecas antes.

Para que el CBR. Inscriba el título en el Registro parcial correspondiente una vez que se han
subsanado los errores, el interesado deberá solicitar al Conservador que practique esta
inscripción, ya que éste no actúa de oficio. Si rechaza la inscripción en el Registro parcial, por
existir defectos en el título, en ese caso el interesado tiene dos opciones, a saber:

Primero, puede corregir los errores que se le hicieron presentes, esa corrección el interesado la
puede hacer dentro o fuera de dos meses. (Art. 14, inc. 2° y 25 del Reg.).

Segundo, acudir ante el Juez de Letras correspondiente, quien resuelve por escrito y sin más
trámite. Si el Juez manda a hacer la inscripción, el Conservador está obligado a hacerla y en ella
debe declarar el decreto judicial que la ordena y por el contrario, si el Juez ratifica la decisión del
Conservador, el interesado puede apelar de esta resolución, según las reglas generales. (art. 18,
19 y 20 del Reg.)
Art. 18. La parte perjudicada con la negativa del Conservador, ocurrirá al juez de primera
instancia del departamento, quien en vista de esta solicitud y de los motivos expuestos por el
Conservador, resolverá por escrito y sin más trámite lo que corresponda.

Ejemplo: resulta que se realiza una compraventa de inmuebles y resulta que los deslindes uno de
los deslindes queda en Suárez con Mojica y resulta que el abogado le puso Suarez con Z y eso al
conservador le pareció un atentado de gran magnitud que rechazó la inscripción. Cuál es el
derecho de esta persona? Comparecer al tribunal de letras pidiendo que le ordene al conservador
que le inscriba la escritura y para eso se debe tener el documento formal que indique el por qué
se rechazó. Y el juez le lo resuelve de manera previa y sumaria y le ordena al conservador que lo
inscriba y el conservador si el juez le dice inscriba, debe inscribir. Naturalmente lo hacen con la
sentencia ejecutoriada.

La Corte Suprema ha señalado, que la anotación presuntiva en el Repertorio, caduca a los dos
meses si no se convierte en inscripción y no puede renovarse. La inscripción que se efectúa
pasado este plazo, es nula. Si pasa de los 60 días y no inscribe la inscripción queda nula.

Contenido de la inscripción. El contenido de la inscripción, varía según el tipo de título de que

se trate, así por ej. El art. 78 del Reg. Señala el contenido de la inscripción de dominio.; el art. 81
se refiere al contenido de la inscripción de hipoteca; el 79 al de un testamento.

Art. 78. La inscripción de títulos de propiedad y de derechos reales, contendrá:

1º. La fecha de la inscripción;
2º. La naturaleza, fecha del título y la oficina en que se guarda el original;
3º. Los nombres, apellidos y domicilios de las partes;
4º. El nombre y linderos del fundo;
5º. La firma del Conservador.
Si se pidiere la inscripción de un título translaticio del dominio de un inmueble o de alguno de
los derechos reales mencionados en el artículo 52, número 1º; y en el título no apareciere
facultado uno de los otorgantes o un tercero para hacer por sí solo el registro, será necesario
además que las partes o sus representantes firmen la anotación.
En las transferencias que procedan de decretos judiciales no hay necesidad de que las partes
firmen las anotaciones.

Art. 81. La inscripción de la hipoteca contendrá:

1º. El nombre, apellido y domicilio del acreedor, y su profesión si tuviere alguna; y las mismas
designaciones relativamente al deudor, y a los que como apoderados o representantes legales del

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uno o del otro, requieran la inscripción.

Las personas jurídicas serán designadas por su denominación legal o popular, y por el lugar de
su establecimiento; y se extenderá a sus personeros lo que se dice de los apoderados o
representantes legales en el inciso anterior;
2º. La fecha y naturaleza del contrato a que accede la hipoteca y el archivo en que se
encuentra.
Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se expresará también la fecha de este acto,
y el archivo en que existe;
3º. La situación de la finca hipotecada y sus linderos.
Si la finca hipotecada fuere rural, se expresará el departamento, subdelegación y distrito a que
pertenezca, y si perteneciere a varios, todos ellos.
Si fuere urbana, la ciudad, villa o aldea, y la calle en que estuviere situada;
4º. La suma determinada a que se extienda la hipoteca en el caso de haberse limitado a
determinada cantidad.
5º. La fecha de la inscripción y la firma del Conservador.
La inscripción de otro cualquier gravamen, contendrá en lo concerniente las mismas
designaciones.

Con todo, en general, toda inscripción debe contener un extracto del título, señalando la
individualización de las partes y el asunto al que se refiere la inscripción.

Las cancelaciones. Estas implican extinguir o dejar sin efecto un asiento del Registro o una
inscripción del mismo y se realiza mediante la subinscripción, sean totales o parciales,
convencionales o decretadas por la justicia. (Art. 91 Reg.).
El acreedor cancela y el deudor paga.

Art. 91. Son igualmente objeto de subinscripción las cancelaciones, sean parciales o totales,
convencionales o decretadas por la justicia.

Explicación: supongamos que Yasna le vendió el immueble a Felipe y que paso? otorgaron la
escritura publica y Felipe fue y la inscribió en el conservador respectivo y que paso después ?
Yasna lo demandó por nulidad del contrato porque Felipe había actuado con dolo. Y finalmente
obtuvo sentencia favorable, ejecutoriada, por lo tanto se declaró la nulidad de ese título por lo
tanto lo que procede el juez es ordenar la cancelación de la inscripción de Felipe.
Lo mismo pasa con la resolución o también podría pasar que efectivamente Yasna le vendió a
Felipe y Felipe se lo vendió a Javiera y la de Javiera cancela la inscripción de Yasna y Felipe y en
la inscripción de Felipe se pone transferido a fojas tanto. Y esa es la de Javiera. Se hace al
margen de la escritura.

LA POSESIÓN (importante saber. !)

La posesión se encuentra definida en nuestro código en el art. 700.

Art. 700. La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño, sea
que el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona que la tenga en
lugar y a nombre de él.
El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo.

Lo normal es que la posesión se encuentre unida al dominio, es decir, que el poseedor y el dueño
sean la misma persona y como la ley presume lo normal, el art. 700, inc. 2°, establece que el
poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifique serlo (presunción
simplemente legal). Esto quiere decir que admite prueba en contrario.

Puede ocurrir que el poseedor, no sea en realidad dueño y en este caso existen dos posibilidades:

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a) Que el poseedor esté convencido que es dueño y en ese caso está de buena fe; y,

b) Que el poseedor tenga conocimiento que efectivamente no es dueño. Pero actúa como si lo
fuera y en ese caso está de mala fe.
Ojo que para la posesión solo se requiere buena fe inicial. Ejm: Alejandra le vende un lápiz a
Edith y esta última está convencida que el lápiz es de ella, pero resulta que el lápiz era del profe y
Edith a los dos días se entera que era del profesor, esta es poseedora de buena fe? Si por que la
buena fe en la posesión es inicial. Y que esta buena fe se mantiene hasta la contestación de la
demanda.

La esencia de la posesión, es que el poseedor en todo momento debe comportarse como dueño,
aunque no lo sea. Si en un momento determinado el poseedor abandona este comportamiento,
pierde la posesión y pasa a convertirse en mero tenedor.

La ley en el art. 700 al definir la posesión, dice que es la tenencia de una cosa determinada, por lo
que se está refiriendo a las cosas corporales; sin embargo, de acuerdo al art. 715, las cosas
incorporales también pueden ser objeto de posesión y esta se llama cuasi posesión.

Art. 715. La posesión de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que
la posesión de una cosa corporal.

Las cosas incorporales pueden ser derechos reales y derechos personales.

Respecto de los primeros, (D REALES) todos los autores están de acuerdo en que se pueden
poseer y así la propia ley, respecto del derecho real de herencia, dice que los herederos tienen la
posesión legal de la herencia al momento de morir el causante, y la posesión de los derechos
reales, se manifiesta por el ejercicio o uso que se hace de ellos.

En relación a los segundos, (D PERSONALES) la doctrina discute si son o no susceptibles de

posesión. Hay autores que consideran que éstos se pueden poseer y se fundamentan en el art.
1756, donde se habla del poseedor del crédito; sin embargo, la mayoría de la doctrina, estima
que los derechos personales, no son susceptibles de posesión, por las siguientes razones:

Art. 1756. Sin autorización de la mujer, el marido no podrá dar en arriendo o ceder la tenencia de
los predios rústicos de ella por más de ocho años, ni de los urbanos por más de cinco, incluidas
las prórrogas que hubiere pactado el marido. Es aplicable a este caso lo dispuesto en los incisos
7º Y 8º del artículo 1749.

a). Cuando la ley habla del poseedor del crédito, no se estaría refiriendo a la posesión en sentido
técnico, sino que lo estaría haciendo en referencia a la persona que tiene en su poder el
documento donde consta el crédito.

b). Estos autores señalan que la posesión de los derechos se manifiesta por su ejercicio y goce
prolongado y los derechos personales por su ejercicio se extinguen, no admiten un goce
prolongado y por lo tanto no podrían poseerse.

C). Una razón de texto, en el mensaje del Código, se dice que el usufructuario no posee la cosa
fructuaria, posee solo el usufructo de ella que es un derecho real y por consiguiente susceptible de
posesión. El arrendatario, en cambio, nada posee, solo tiene una acción personal. De esta
manera, se establece claramente que los derechos reales pueden poseerse puesto que el
usufructo es un derecho real y por el contrario los derechos personales no serían susceptibles de
esta posesión ya que la ley expresamente dice que el arrendatario nada posee, este tiene un
derecho personal, un crédito.
En el fondo es que no se pueden ejercer actos posesorios. Esto es pregunta de examen.

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d). El art. 2498 señala que se ganan por prescripción el dominio de los otros derechos reales y no
menciona a los personales, lo que estaría indicando, que los derechos personales no pueden
poseerse y por ese motivo no podrían ganarse por prescripción.
Requisito esencial para adquirir por prescripción es que se ejerza posesión. Por lo tanto si no
puedo ejercer posesión malamente podría ganar por prescripción.

Art. 2498. Se gana por prescripción el dominio de los bienes corporales raíces o muebles, que
están en el comercio humano, y se han poseído con las condiciones legales. Se ganan de la misma
manera los otros derechos reales que no están especialmente exceptuados.

Elementos de la posesión.

Dentro de la teoría clásica, seguida por nuestro código, la posesión consta de dos elementos con
fisonomía propia e independiente: el corpus y el animus.

El corpus Es el elemento material, físico u objetivo de la posesión, es un poder físico o

potestad de hecho que se tiene sobre la cosa; y, está representado por el apoderamiento de la
cosa, por la tenencia de ésta.

Savigny afirma que el corpus no supone necesariamente el contacto inmediato del hombre con la
cosa poseída; consiste en la manifestación de un poder de dominación, en la posibilidad física de
disponer materialmente de la cosa, en forma directa e inmediata.

Este elemento material está consagrado en el art. 700 de la ley, en la palabra “tenencia”.

Animus domini. (Este es el más importante de todo.)Es el elemento intelectual,

inmaterial o subjetivo de la posesión.
Consiste en comportarse respecto de la cosa como señor y dueño; el poseedor debe tener un
comportamiento inequívoco de dueño, nunca puede reconocer el dominio ajeno.

La doctrina discute, acerca de cual de los dos elementos es más importante. Con todo, los autores
están de acuerdo en que para iniciar la posesión se requiere del corpus y del animus, pero surge
la duda de determinar, si también estos dos elementos deben darse para, mantener la posesión.

Savigny, considera que la posesión se pierde si no se tiene el animus, porque éste sería el
elemento más importante.
Ihering sostiene que el corpus es el elemento fundamental, y sin él, se pierde la posesión.

Nuestro código sigue la escuela subjetiva de Savigny; por lo tanto, si se pierde el ánimo, se pierde
la posesión, aunque se mantenga el corpus.

Semejanzas entre la posesión y la propiedad:

1° Ambas son exclusivas, solo admiten un poseedor o un propietario sobre la totalidad de la

cosa.

2° Tanto la propiedad como la posesión recaen sobre cosa determinada.

3° Ambas están protegidas por acciones. La propiedad, por la acción reivindicatoria, y la

posesión, por los interdictos posesorios.

4° Tanto el poseedor como el dueño, pueden usar, gozar y disponer.

Diferencias.

1° El dominio supone una relación jurídica, es un derecho; la posesión una relación de hecho.

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2° El dominio se puede adquirir por varios modos, pero necesariamente debe operar uno de ellos.
La posesión se puede iniciar por varios títulos.

3° Están protegidos por acciones diferentes.

Ventajas de la Posesión.

a). La posesión está amparada por una presunción de dominio simplemente legal, consagrada en
el art. 700, inc. 2°, en virtud de la cual, si alguien alega que el poseedor no es dueño, deberá
probarlo, el peso de la prueba incumbe a quien duda de la calidad de dueño del poseedor.

b). La posesión habilita para ganar el dominio a través de la prescripción . Si la posesión es

regular, permitirá adquirir el dominio por la prescripción ordinaria (que es de 2 años para los
muebles y 5 años para los inmuebles).
Si en cambio la posesión es irregular, facultará para adquirir el dominio por la prescripción
extraordinaria, que será de 10 años.

c). Si el poseedor es vencido en el juicio reivindicatorio y se encuentra de buena fe, no está

obligado a restituir los frutos y no se responderá de los deterioros, a menos, que se haya
aprovechado de ellos. La buena fe termina al momento de contestar la demanda.

d). La posesión de los bienes raíces y de los derechos reales constituidos sobre ellos está
protegida por los interdictos o acciones posesorias.

e). La ley concede a cierto poseedor regular la acción reivindicatoria, que para estos efectos se
llama acción publiciana. La acción publiciana se la concede al poseedor que está en vía de ganar
por prescripción

Naturaleza jurídica de la posesión

Entre las múltiples discusiones que suscita la posesión está la que versa sobre si ella es un hecho
o un derecho.

Planiol, Ripert y Pothier, entre otros, consideran que la posesión es un mero hecho, porque se
funda en circunstancias materiales.

Savigny sostiene que originariamente, en su principio, y considerada en sí misma la posesión es

un mero hecho, porque se funda en circunstancias materiales (corpus) sin las cuales no podría
concebirse; pero agrega que es a la vez un derecho, por las consecuencias jurídicas atribuidas al
hecho y porque hay casos en los cuales los derechos del poseedor son independientes del hecho
mismo.

Ihering afirma rotundamente que la posesión es un derecho, porque es un interés jurídicamente

protegido.

En nuestro país, Victorio Pescio y Luís Claro Solar, sostienen que la posesión es un estado de
hecho al que la ley asigna efectos jurídicos.

Hugo Rossende, sostenía que la posesión es un hecho, por las siguientes razones:

1° Consta en las actas del código, que Bello en esta materia siguió el criterio de Pothier y para él
la posesión era un hecho.

2° Si la posesión fuere un derecho, debería ser o un derecho personal o un derecho real. No es

personal, porque excluye la idea de obligación; y, tampoco es real, porque el poseedor no puede
oponer su posesión ante el verdadero dueño y una de las características de los derechos reales es
que se pueden oponer contra cualquier persona.

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3° Cuando la ley quiere referirse a un derecho habla de derecho o de facultad; así por ej. El art.
582 al definir el dominio, habla de facultad; sin embargo, en el art. 700, al definir la posesión
habla de tenencia, con lo que se estaría aludiendo a un hecho físico.

Art. 582. El dominio (que se llama también propiedad) es el derecho real en una cosa corporal,
para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La
propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad.

4° si bien la posesión esta protegida por acciones posesorias, esto se ha hecho para proteger el
dominio aparente que existe en la posesión, porque lo normal será, que el poseedor sea dueño.

Clasificación de la posesión. (Pregunta de prueba, examen, grado)

I.- La posesión puede ser regular o irregular. En estricto rigor hay una clasificación anterior
que es la posesión útil o inútil y esta clasificación para lo único que sirve es para establecer si es
que efectivamente se puede ganar por prescripción, habilita o no habilita para ganar por
prescripción.
Las inútil, son la violenta y la clandestina

Posesión regular la que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena
fe no subsista después de adquirida la posesión. Si el título es traslaticio de dominio, es también
necesaria la tradición (art. 702).

Art. 702. La posesión puede ser regular o irregular. Se llama posesión regular la que procede de
justo título y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista después de adquirida
la posesión.( Esto quiere decir solo buena fe inicial) Se puede ser por consiguiente poseedor
regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor
irregular. Si el título es translaticio de dominio, es también necesaria la tradición. La posesión de
una cosa a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla, hará presumir la tradición; a menos
que ésta haya debido efectuarse por la inscripción del título.

De este artículo tenemos lo siguiente. Cuáles son los requisitos de la posesión regular? primero
justo título, segundo la buena fe ( art.706) y la buena fe se clasifica: subjetiva (estar de buena fe)
y objetiva (actuar de buena fe); y tercero que es eventual, es el que se haya efectuado la
tradición cuando se invoca un título traslaticio de dominio. Si no se invoca un título traslaticio no
es necesario que se haya invocado la tradición.

Posesión irregular es la que carece de uno o mas de estos requisitos (art. 708), o sea, es la
posesión a la que le falta el justo título, o la buena fe, o la tradición si el título traslaticio de
dominio.

Art. 708. Posesión irregular es la que carece de uno o más de los requisitos señalados en el
artículo 702.

II.- Posesión Útil y Posesión Inútil.

La Primera habilita (UTIL) para llegar al dominio, por medio de la prescripción, estando protegida
por acciones posesorias. Esta se subclasifica a su vez es Posesión Regular y Posesión Irregular.

La Segunda no habilita (INUTIL) para llegar al dominio por la prescripción, ni ordinaria ni

extraordinaria. Esta se subclasifica a su vez, en Posesión Violenta y Posesión Clandestina.
Cuando vimos la teoría de la posesión inscrita respecto de los inmuebles que no están inscrito, en
este caso Andrés bello llego aceptar la violencia.

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Posesión Útil Regular, Esta Posesión habilita, como se dijo, para adquirir el dominio por la
prescripción ordinaria, y esta definida en el Art. 702 Inciso 2°. Asimismo, es menester que esta se
haya iniciado sin violencia y se ejerza sin clandestinidad, concurriendo los siguientes requisitos
positivos: Justo Título y Buena Fe. Estos requisitos tienen la característica de ser indispensables.
Si se invoca un título traslaticio de dominio, debe haber operado la respectiva tradición.

Por lo tanto, en la Posesión Regular existen dos requisitos indispensables (Justo Título
y Buena Fe), y uno eventual (Que al ser invocado un título traslaticio de dominio, debe
haber operado la Tradición).

El Justo Título, La Ley no define lo que debe entenderse por Justo Título, sino que se limita a
enumerar los casos de títulos injustos. En efecto, el Art. 704 enumera los únicos casos de título
que se consideran injustos, esta enumeración tiene dos características:

Art. 704. No es justo título:

1º El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende; (doña Edith se
hizo pasar por Alejandra para vender el inmueble.)

2º El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo;
(Edith se atribuyó la representación legal o convencional de Alejandra, pero nunca lo fue)

3º El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenación que debiendo ser autorizada por un
representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y (acuerdan del 688, el ejemplo es que
los herederos venden sin resolución del juez)

4º El meramente putativo (sig. Aparente), como el del heredero aparente que no es en realidad
heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quien por LEY 19903 decreto judicial o resolución
administrativa se haya Art. 16 Nº 2) otorgado la posesión efectiva, servirá de justo título D.O.
10.10.2003 el decreto o resolución; como al legatario putativo el NOTA correspondiente acto
testamentario que haya sido legalmente ejecutado.

Estos numerales son taxativos y genéricos porque no se refieren a una situación en particular.

A.- Es Taxativa, es decir, no hay mas títulos injustos que los que ahí aparecen, y

B.- Es Genérica, porque no se refieren a una situación en particular.

La palabra Título, la ley la toma de distintas maneras, a saber, como sinónimo de acto jurídico; de
instrumento; y en la posesión, como sinónimo de causa o antecedente jurídico.

Pothier, dice que el Título de la posesión, es todo acto o contrato a consecuencia del cual, una
persona ha entrado en posesión de la cosa y es la causa que justifica o en que se funda la
posesión.

¿Cuando se entiende que el título es justo? No existe acuerdo en la doctrina. Don Victorio
Pescio, señala que son justos títulos los que consisten en un acto o contrato traslaticio de
dominio, seguido de la tradición y que sirven para crear en el adquirente la convicción o razonable
creencia que se ha adquirido la propiedad; Aunque esta creencia puede ser equivocada.

Alessandri, por su parte sostiene que por justo título se entiende, todo hecho o acto jurídico que
por su naturaleza, o por su carácter de verdadero, es apto para atribuir en abstracto el dominio.

Otros autores, señalan que el justo título es aquel exento de vicios.

Características del Justo Título

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Se desprenden de lo que regla el Art. 704, deben concurrir copulativamente, y son las
siguientes:

a.- El Justo Título debe ser auténtico.

b.- Debe ser real; y

c.- Debe ser válido.

Los Títulos Injustos, Son aquellos a los que les falta una o más de las características anteriores; o
no son auténticos; o no son válidos, o no son reales.

La doctrina señala que los títulos injustos, se caracterizan porque adolecen de vicios o defectos
que impiden la transferencia del dominio. Por lo tanto, el título es injusto cuando adolece de un
vicio, o cuando no tiene valor respecto de la persona a quien se confiere.

Títulos injustos que menciona el Art. 704.

Nº 1 El Falsificado, es decir, no otorgado realmente por la persona que se pretende; en este

caso el título no es auténtico.

La Falsificación puede tener diversos significados, y en este caso la ley se esta refiriendo, al título
que no ha sido realmente otorgado por la persona que se alega o que se pretende.

Como estas normas son restrictivas y excepcionales, se ha entendido que si se produce una venta
de cosa ajena, sin que exista falsificación, esa compraventa será válida, porque la ley
expresamente le da valor a la venta de cosa ajena.

Además, el Art. 730 en su Inciso 2°. Se pone precisamente en el caso de que una persona no se
atribuya el nombre de otra, pero enajene la cosa; en este caso el tercer adquirente no adquiere el
dominio, pero si la posesión de la cosa.

Art. 730. Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dándose por dueño de
ella, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador
enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la
posesión de la cosa, y pone fin a la posesión anterior. Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y
a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueño de ella y la enajena, no se pierde por una
parte la posesión ni se adquiere por otra, sin la competente inscripción.

Pedro tiene el celular de pilar, pedro lo usurpa dándose por dueño. El efecto de esa usurpación es
ninguna porque ella no pierde la posesión ni en la adquiere, a menos que lo venda a Nelson
diciendo que era de él. Y pilar la pierde porque pedro tiene el lápiz por lo tanto tiene el ánimo y el
corpus y pilar tiene el ánimo y la ley prefiere al que tiene ambos.

El Art. 682 y 683 expresamente señalan que si el tradente no es dueño, la tradición vale, lo que
ocurre es que el adquirente, no adquiere el dominio, pero si puede iniciar posesión, porque habrá
justo título.

Art. 682. Si el tradente no es el verdadero dueño de la cosa que se entrega por él o a su nombre,
no se adquieren por medio de la tradición otros derechos que los transmisibles del mismo
tradente sobre la cosa entregada. Pero si el tradente adquiere después el dominio, se entenderá
haberse éste transferido desde el momento de la tradición.

Art. 683. La tradición da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes señalan, el derecho
de ganar por la prescripción el dominio de que el tradente carecía, aunque el tradente no haya
tenido ese derecho.

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El Art. 704
Nº 1, se refiere al caso de que exista una “suplantación”, en que una persona se haga pasar por
otra, así por ejemplo la jurisprudencia ha señalado que esta caso se presenta cuando, una
escritura pública aparece autorizada por un Notario distinto del que efectivamente la autorizó.

Nº 2 Establece que no es justo título, el conferido por una persona, en calidad de mandatario o
representante legal, de otra sin serlo.

En este caso, el título no es auténtico al igual que el del caso anterior.

Esta situación se presenta, cuando una persona actúa en representación de otra sin estar
facultada, ni por ley, ni por ella, o bien cuando se exceden los términos de la representación, se
excede en sus atribuciones. Por ejemplo, un padre de familia que dispone de un bien raíz de su
hijo, perteneciente éste a su peculio profesional.

Esta situación no se presenta cuando una persona exhibe un poder de otra, que no tiene la calidad
de dueño de la cosa, si no que al que obra en calidad de mandatario o representante legal de
otra, sin serlo, o excediéndose de los límites de su representación.
Alejandra actuó como mandataria de Edtih, pero Edith no era dueña de la cosa, pero no estamos
hablando del número dos. Ejm: Edith le encarga a Alejandra que venda el note, pero resulta que
ese note es del profe y que hizo Alejandra? Se lo vendió a Felipe. Estamos en el caso numero dos?
No porque no es la representante
Nº 3 No es justo título el que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenación que debiendo
ser autorizada por un representante legal, o por decreto judicial, no lo ha sido. En este caso el
título no es válido.

La Corte Suprema ha señalado que la expresión “como” que expresa la ley, es sinónimo de “por
ejemplo”, y por lo tanto, los dos casos que menciona este número, se señalan en forma
meramente ejemplar, aplicándose esta disposición a todos los casos en que exista un vicio de
nulidad.

Los dos ejemplos que establece la ley en este numeral, son de nulidad relativa. Sin embargo, la
mayoría de los autores está de acuerdo, en estimar que también habría título injusto cuando el
vicio es de nulidad absoluta, y ello porque la ley no distingue, y además, porque si es injusto el
título viciado de nulidad relativa, con mayor razón deberá serlo el que está afecto a un vicio de
nulidad absoluta.

Con todo, algunos autores ponen en duda lo anterior, porque el Art. 705 señala que el título que
en principio fue nulo, se puede validar por la ratificación, y esta solo opera en la nulidad relativa

Art. 705. La validación del título que en su principio fue nulo, efectuada por la ratificación, o por
otro medio legal, se retrotrae a la fecha en que fue conferido el título.

Nº 4 No es justo título, el meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en

realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario
posterior, etc. En este caso el título no es real.
Todos los legados se deben hacer pos testamente, no existe legado sin testamento.
Supongamos que dejo a Carlos parte de mi libre disposición a Alejandra mi teléfono celular de
marca tanto y Alejandra bajo este testamento adquiere el dominio de la cosa, pero resulta que
había un testamento posterior donde revoco todo testamente anterior. Entonces qué pasa con su
legado? Chao pescado. Por lo tanto Alejandra oculto el último testamento. Por lo tanto usted es
legatario de especie cuerpo cierto o género? Especie o cuerpo cierto. Porque si le dejo 50 faena de
trigo, que es o que era? Legado de género, y como se adquiere el legado de especie o cuerpo
cierto? Por sucesión por causa de muerte y el legado de género se adquiere por tradición. Lo único
que adquiere el legatario de género es un derecho personal para hacer exigible el pago del legado
al os herederos y los herederos lo que hacen es la tradición.

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 134

La ley en este número se refiere a los títulos putativos o aparentes, que son aquellos en cuya
existencia cree la persona que lo invoca, pero que no existen en realidad, y la ley coloca dos
ejemplos de títulos putativos.

1° Ej. El heredero aparente, que no es en realidad tal; es el que se encuentra en una situación
especial, en este caso, la regla general es que el pueda adquirir el dominio de la herencia por la
prescripción, la extraordinaria de 10 años, y ello por aplicación del art. 2512 NC 1.

Art. 2512. Los derechos reales se adquieren por la prescripción de la misma manera que el
dominio, y están sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones siguientes:
1. a El derecho de herencia y el de censo se L. 16.952 adquieren por la prescripción extraordinaria
de diez Art. 1º años.
2. a El derecho de servidumbre se adquiere según el artículo 882.

Lo anterior se aplica, cada vez que el heredero putativo no haya obtenido el decreto de posesión
efectiva, porque de acuerdo al art. 704 Nº 4, inc. 2°, si el heredero obtiene el decreto de posesión
efectiva, ese decreto le va a servir como justo título y de acuerdo al art. 1269, podrá adquirir el
dominio de la herencia por la prescripción ordinaria de 5 años.

El art. 1269 si bien no dice que se refiere a la prescripción ordinaria, todos los autores están de
acuerdo en que se está refiriendo a esa especie de prescripción; por lo tanto, para determinar
como el heredero putativo puede adquirir el dominio de la herencia por prescripción; hay que
distinguir:

Art. 1269. El derecho de petición de herencia expira en diez años. Pero el heredero putativo, en el
caso del inciso final del artículo 704, podrá oponer a esta acción la prescripción de cinco años.

Primera situación, la regla general es que no obtenga el decreto de posesión efectiva, que el
Juez no se lo conceda y por lo tanto, de acuerdo a lo que señala el art. 704 Nº 4, su título será
injusto. De cualquier manera, según lo que establece el art. 2512 Nº 1, podrá adquirir el dominio
por la prescripción extraordinaria de 10 años. Contados desde cuando entro en posesión en los
término del art. 700.

Segunda situación. Si el heredero putativo obtiene el decreto de posesión efectiva, de acuerdo

al art. 704, inc. 2°, ese decreto le sirve de justo título y según lo que regla el art. 1269, podrá
adquirir el dominio de la herencia por la prescripción ordinaria de 5 años. Contados desde la fecha
del decreto de posesión efectiva.

2° Ej. El legatario putativo, la ley establece en el art. 704 Nº 4, inc. 2°, que a este legatario le va
a servir de justo título, el acto testamentario que haya sido reconocido judicialmente. Este
reconocimiento, puede ser voluntario o forzoso, porque la ley no distingue.

La ley no lo dice expresamente, pero todos los autores, están de acuerdo en que se refiere al
legatario de especie o cuerpo cierto, porque el legatario de género adquiere el dominio del legado
por tradición, cuando los herederos le hagan entrega de una especie de un género determinado.
Hasta antes que esto ocurra, solo tendrá un crédito contra la sucesión. Es decir un derecho
personal.

En cambio, el legatario de especie o cuerpo cierto, adquiere el dominio por sucesión por causa de
muerte, en el momento mismo de morir el causante.

Clasificación de los Títulos. De acuerdo a lo que señala el art. 703, estos pueden ser:

Art. 703. El justo título es constitutivo o translaticio de dominio.

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Son constitutivos de dominio la ocupación, la accesión y la prescripción. La prescripción no es

título constitutivo para la posesión, porque que requisito de qué? La posesión es requisito para la
prescripción. Por eso la prescripción no puede ser requisito de la posesión.

Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la
permuta, la donación entre vivos. Esta es la definición que quiere el profesor para decir título
traslaticio de dominio.!!!

Pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicación en juicios divisorios, y los actos legales de
partición.

Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo título para legitimar la
posesión.

Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no forman

nuevo título; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no disputado, constituyen un
título nuevo.

a) constitutivos u originarios;

b) Traslaticios de dominio o derivativos.

c) La doctrina agrega una tercera clase de títulos, que son los declarativos.

a) Constitutivos de dominio. Son los que dan origen al dominio, esto es, sirven para
constituirlo originariamente.

Tienen este carácter la ocupación, la accesión y la prescripción (art. 703, inc. 2°)

Producen, al mismo tiempo, la adquisición del dominio y la posesión; pero puede que en
determinados casos no den el dominio por falta de algún requisito; en esta situación, si bien
no operan como modo de adquirir, dan la posesión desempeñando su función de justos títulos
de ésta.
Pero de los títulos constitutivos de dominio, sólo la ocupación y la accesión sirven para adquirir
la posesión. Ha sido un error del legislador el haber incluido la prescripción entre los justos
títulos de posesión, pues la prescripción supone la posesión “es resultado de ella cuando ha
durado el tiempo señalado por la ley; y por la prescripción basada en la posesión se adquiere
el dominio: la posesión es necesariamente anterior a la prescripción y no puede ser a la vez
causa y efecto de ella”. Para adquirir una cosa por prescripción es previo adquirir la posesión
de la misma por otro título, sea constitutivo o traslaticio. Lo que dijo andre bello de la
prescripción esta malo.

b) Traslaticios de dominio o derivativos . Son los que por su naturaleza sirven para
transferir el dominio como la compraventa, permuta, la dación en pago, donación entre vivos.
El art. 703 también menciona a las sentencias de adjudicación en los juicios divisorios y a los
actos legales de partición. Esto esta malo. No son títulos traslaticios de dominio si no que son
títulos declarativos.

La partición, es un conjunto de operaciones complejas que tiene por objeto separar, dividir y
repartir la (s) cosa (s) común (es), entre los copartícipes a prorrata de sus respectivas cuotas.

Estos títulos por sí solos no transfieren el dominio, pero sirven para transferirlo cuando se
unen a un modo de adquirir, que normalmente es la tradición.

También se llaman títulos derivativos, porque hay una relación de causalidad con el anterior.

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c) Los títulos declarativos. Son los que se limitan a reconocer o declarar el dominio o la
posesión preexistentes. Nada crean, ni transfieren; sólo confirman, reconocen o verifican una
situación ya existente. Ej. las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos, las transacciones
constituyen título declarativo, cuando recae sobre la cosa disputada, si recae sobre una cosa
no disputada, constituye título traslaticio de dominio

Yasna, pedro y Pilar son parte de una comunidad hereditaria, existan un inmueble A, B y C.
cada uno no podía decir que era dueña de un inmueble A? no porque uno era dueña de todo y
de nada, pero su dominio no radicaba en una parte de él, sino que era dueña de una cuota de
él. Y también comentamos que a Andrés Bello no le gustaba este asunto y le dio un derecho
absoluto de Partición. Y se puede pactar la indivisión solo hasta a 5 años. Resulta ser que pilar
no quiere seguir en comunidad y hay dos formar por las buenas y por las malas, pero lo
hicieron por las buenas y otorgaron una escritura de partición. Hay que saber que los tres
inmuebles valen lo mismo, pilar se adjudicó el inmueble A, pedro el B y Yasna el C y ese acto
de partición lo inscribieron. Este es un título traslaticio de dominio? No pue. Y de cuando se
entiende que es dueña del inmueble a pilar? Desde el momento en que se murió el causante.
Por lo tanto esta partición es una singularización de derechos pre-existentes. Por lo tanto eso
no es un título traslaticio de dominio. Esto pasa igual en la gente que se casa en sociedad
conyugal y se separa de bienes.
La otra vía es que se fueran a los combos, pero pilar tiene derecho de ejercer la partición en
tribunal y se van a justicia particular ante un juez árbitro.

Las sentencias de adjudicación en juicios divisorios y en actos de partición.

La adjudicación, es el acto por el cual el derecho que cada comunero tenía en la cosa común,
se singulariza en forma exclusiva, transformando el dominio colectivo en un dominio
individual.

La adjudicación supone que un comunero adquiera la totalidad de la cosa común; sin

embargo, en la práctica, también se habla de adjudicación cuando es un tercero el que
adquiere esta cosa.

La adjudicación para nuestro código, es título declarativo, porque la ley le da a la partición un

efecto retroactivo, entendiéndose que una vez que un comunero se adjudica el bien común
siempre fue dueño y nunca existió comunidad. (Art. 718).

Art. 718. Cada uno de los partícipes de una cosa que se poseía proindiviso, se entenderá
haber poseído exclusivamente la parte que por la división le cupiere, durante todo el tiempo
que duró la indivisión. Podrá pues añadir este tiempo al de su posesión exclusiva, y las
enajenaciones que haya hecho por sí solo de la cosa común y los derechos reales con que la
haya gravado, subsistirán sobre dicha parte si hubiere sido comprendida en la enajenación o
gravamen. Pero si lo enajenado o gravado se extendiere a más, no subsistirá la enajenación o
gravamen contra la voluntad de los respectivos adjudicatarios.

Los autores han intentado explicar porque en el art. 703 se dice que las sentencias de
adjudicación y los actos de partición son títulos traslaticios, cuando existe acuerdo, de que
para A. Bello, eran títulos declarativos. Y afirman que lo que se quiso decir, es que eran títulos
derivativos en el sentido que reconocían un dominio anterior, y además se dice que el
legislador al referirse al caso de que un tercero adquiera el bien común, en ese caso no hay
adjudicación, hay una compraventa, y por lo tanto el título es traslaticio de dominio.

Sin embargo, Bello habría incurrido en una impropiedad y con la palabra adjudicación se
estaría refiriendo a los casos en que un tercero adquiere un bien común.

En conclusión, la adjudicación propiamente tal que se presenta cuando un comunero adquiere el

bien común, es un título declarativo; la mal llamada adjudicación que se presenta cuando un

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tercero adquiere el bien común, es titulo traslaticio de dominio, porque no es mas que una
compraventa.

La Buena Fe (2° requisito de la posesión regular).

Se dice que es el requisito ético de la posesión regular, a diferencia del justo título, que sería el
requisito técnico.

Su presencia resulta indispensable, al igual que el justo título, para iniciar la posesión regular.
En materia de posesoria, la buena fe se encuentra definida en el art. 706 (memoria).

“Es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos,

exentos de fraude y de todo otro vicio”

Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios
legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. Así en los títulos translaticios de dominio la
buena fe supone la persuasión de haberse recibido la cosa de quien tenía la facultad de
enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato. Un justo error en
materia de hecho no se opone a la buena fe. Pero el error en materia de derecho constituye una
presunción de mala fe, que no admite prueba en contrario.

En este sentido, la buena fe es un comportamiento espiritual subjetivo, no es una mera impresión,

es una convicción, una certeza de haber adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos.

La creencia que importa la buena fe debe ser firme, el que duda de la legitimidad de la adquisición
está de mala fe.

El inciso 2° del art. 706, pone un ej. En que se entiende que hay buena fe, y señala, que en los
títulos traslaticios de dominio la buena fe supone la persuasión de haber recibido la cosa de quien
tenía la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato.
Es decir que cuando usted compró alguna cosa, usted tenía la convicción de quien se lo vendía
era el verdadero dueño. Porque quien tiene la facultad de enajenación es el dueño.

Finalmente, conviene tener presente lo que a este respecto señala el inciso final del mentado art.
706 “un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe”
Esto también lo vimos cuando estudiamos el error, efectivamente usted puede tener un error,
pero si es un justo error no se opone a la buena fe.

Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no
admite prueba en contrario. Concordar con art. 8 y 1452.
El error en materia de derecho, el error en derecho constituye mala fe y el único caso donde se
admite el error de derecho es en el cuasicontrato del pago de lo no debido. Es el único caso
excepcionalísimo que el código acepta el error de derechos. Por el principio de enrecimiento sin
causa.

Art. 8º. Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que ésta haya entrado en vigencia.

Art. 1452. El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.

Momento en que debe existir la Buena Fe. El problema consiste en determinar si la buena fe basta
con que esté presente al inicio de la posesión o si debe mantenerse durante toda ella.

En el Derecho Romano, bastaba la buena fe inicial; el Derecho Canónico y el Código Civil Alemán
exigen que la buena fe esté presente durante toda la posesión, hasta que se cumpla el plazo de
prescripción. El Código Civil Francés, siguió el criterio del Derecho Romano.

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Nuestro Código, de acuerdo al art. 702, inc. 2°, admitió el criterio romano-francés, por lo que
vasta la buena fe inicial para que exista posesión regular.

Art. 702. Inc. 2 Se llama posesión regular la que procede de justo título y ha sido adquirida de
buena fe; aunque la buena fe no subsista después de adquirida la posesión. (esto deja claro que
solo requiere buena fe inicial) Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala
fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular.

Colin et Capitant, sostienen que el Código dio esta solución, porque ha pensado que el que entra
en posesión regular, ignorando el vicio que afecta al acto en virtud del cual tiene la cosa, no es
merecedor de grandes reproches si al conocer después la falta de derecho de su causante,
conserva la cosa poseída.

En conclusión, hay que analizar el comportamiento de la persona al inicio de la posesión; es

perfectamente posible, que exista posesión regular y mala fe (me entero después de haber
entrado en posesión, que la cosa era robada).

La buena o mala fe es un elemento personal y para determinarlo, el Juez debe evaluar el

comportamiento del poseedor mismo, ya que la buena o mala fe no se traspasa a otros
poseedores.

El error en la buena fe.

Esto se encuentra regulado en el art. 706, inc. 3° y final. Y para determinar si el error afecta o no
a la buena fe, hay que distinguir:

El error de hecho. Este error no se opone a la buena fe, lo dice expresamente la ley (706, inc.
3°). Y se entiende por justo error de hecho el que tiene un fundamento lógico; de tal suerte que,
si alguien alega padecer de un error de hecho, no por esta circunstancia se va a presumir la mala
fe, (ojo no es cualquier error de hecho, es un error de un justo error de hecho.) por el contrario,
se le seguirá aplicando la presunción general de buena fe. En definitiva, van a ser los Tribunales
los que determinen cuando hay un error de hecho.

Esta norma está en armonía con lo que sostiene el art. 707, en que declara que la buena fe se
presume.

Art. 707. La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presunción
contraria. En todos los otros la mala fe deberá probarse.

La doctrina y la jurisprudencia, han estimado, que si bien, estas normas están ubicadas en la
posesión, son de aplicación general, extendiéndose a todo el ámbito del derecho; y ello porque:

1°. Existen muchas normas, que pese a encontrarse en una determinada materia, son de
aplicación general. Y el contenido de estas dos normas (art. 706, inc. 3° y 707) son un ejemplo
claro, su alcance trasciende a la posesión.

2°. Uno de los principios inspiradores de nuestro CC. Es la buena fe, y por lo tanto, resulta
indispensable para materializar este principio, que la buena fe se presuma, por lo que la norma
del art. 707 tiene que ser de aplicación general. Y además, si por la circunstancia de alegar un
error de hecho se presumiera la mala fe, se afectaría el principio que dice que la buena fe es la
regla general.

3°. Hay casos en que la ley expresamente presume la mala fe, lo que a contrario sensu, equivale
sostener que la regla general es la presunción de buena fe.

Nuestra jurisprudencia, en numerosos fallos ha señalado que la presunción de buena fe es general

y no sólo aplicable a la posesión.

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El error de derecho. El art. 706, inc. Final, da la regla en esta materia, estableciendo que el
error en materia de derecho, constituye una presunción de mala fe que no admite prueba en
contrario.

Esta norma no es mas que una consecuencia del principio de la presunción del conocimiento de la
ley, consagrada en el art. 8; en virtud de la cual, la ley se presume conocida de todos desde que
entra en vigencia.

Por lo tanto, en la posesión, si se alega un error de derecho se presumirá la mala fe, sin que sea
posible destruir esta presunción (es una presunción de derecho)
(Ver presunciones del apunte de acto jurídico, concepto y como se dividen)

Los autores discuten si esta regla del art. 706, inc. final es o no de aplicación general. La mayoría
de los autores concluyen que no, porque la ley sería muy estricta si hiciera operar esta presunción
de manera general.

El legislador no quiere que se alegue un error de derecho para que las personas se excusen de
cumplir con sus obligaciones y por lo tanto en esos casos, no se puede alegar el error de derecho;
y si se hace, se presumirá la mala fe, sin que pueda probar lo contrario, pero si se alega un error
de derecho con otro finalidad distinta, la ley no presume la mala fe y acepta esta alegación. Ej.
Matrimonio putativo.

En conclusión, las normas del art. 706, inc. 3° y 707, son de aplicación general. La norma del art.
706, inc. Final, sólo se aplica a la posesión y en aquellos casos en que se pretenda excusar el
incumplimiento de una obligación.

La tradición como requisito de la posesión regular.

Para que la posesión regular tenga existencia legal y pueda invocarse como base de la
prescripción adquisitiva ordinaria, es necesario que proceda de justo título y haya sido adquirida
de buena fe. Tales condiciones bastan cuando se invoca un título constitutivo de dominio
(ocupación o accesión); pero cuando la posesión arranca de un título traslaticio de dominio (como
la compraventa o permuta) es preciso no sólo que la posesión proceda de justo título y haya sido
adquirida de buena fe, sino también es menester se haya realizado la tradición (art. 702, inc. 2° y
3°).

Art. 702. Inc. 2 y 3 Se llama posesión regular la que procede de justo título y ha sido adquirida
de buena fe; aunque la buena fe no subsista después de adquirida la posesión. Se puede ser por
consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe
puede ser poseedor irregular. Si el título es translaticio de dominio, es también necesaria la
tradición.

La diferencia según el título invocado, se explica. Tratándose de título constitutivo de dominio, no

se requiere la tradición porque él importa un modo de adquirir que por sí mismo da la posesión;
pero los títulos traslaticios de dominio sólo dan un derecho personal para exigir la tradición, y es
ésta la que coloca la cosa en poder del adquirente.

Ventajas de la posesión regular.

1°. Si el poseedor regular es vencido en el juicio reivindicatorio y se encuentra de buena fe, no

estará obligado a restituir los frutos y sólo responderá de los deterioros cuando haya obtenido un
provecho de ellos.
La buena fe se entiende que dura hasta cuando se contesta la demanda.

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2°. Cierto poseedor regular tiene una acción reivindicatoria que se denomina “publiciana”.
La acción reivindicatoria la interpone el dueño. El poseedor no puede, pero sin embargo la ley les
ha dado a ciertos poseedores regulares la posibilidad de interponer esta acción publiciana. Y es
para aquellos que están en vías de ganar por prescripción y esto se entiende cuando ya hubiera
trascurrido el tiempo de posesión para adquirir por prescripción.

3°. Conduce al dominio a través de la prescripción ordinaria, que será de 2 años para los muebles
y 5 para los inmuebles.

4°. Cuando recae sobre bienes raíces o derechos reales constituidos sobre ellos, está protegido
por acciones posesorias.

5°. Al poseedor regular se le presume dueño, de acuerdo al art. 700.

Art. 700. La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño, sea
que el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona que la tenga en
lugar y a nombre de él. El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo.
Como podemos llegar de que sea reglar o irregular se presume dueño? Porque el art. Se refiere a
ambos porque no distingue legislador.

Posesión Útil Irregular.

Es aquella a la que le falta algún requisito de la posesión regular.

En otras palabras, es la que no procede de justo título o ha sido adquirida de mala fe o sin que se
haya hecho la tradición si es que se invoca un título traslaticio de dominio. (Art. 708)

Art. 708. Posesión irregular es la que carece de uno o más de los requisitos señalados en el
artículo 702.

Ventajas de esta posesión irregular.

1°. Al poseedor irregular también se le presume dueño de acuerdo al art. 700, porque la ley no
distingue.

2°. Esta posesión conduce al dominio a través de la prescripción extraordinaria, que es de diez
años para cualquier tipo de bienes.

3º Cuando recae sobre bienes raíces o derechos reales constituidos sobre ellos, también está
protegida por acciones posesorias.

Posesiones Inútiles.

Son aquellas que no habilitan para adquirir el dominio por la prescripción, ni ordinaria, ni
extraordinaria.

De acuerdo a lo que señala el art. 709, estas posesiones inútiles, que la ley llama viciosas son: La
violenta y la clandestina.

Art. 709. Son posesiones viciosas la violenta y la clandestina.

Posesión Violenta. Esta regulada entre los arts. 710 a 712 y es aquella que se adquiere por la
fuerza y ésta puede ser actual o inminente, es decir puede consistir en vías de hecho o amenazas.

Art. 710. Posesión violenta es la que se adquiere por la fuerza. La fuerza puede ser actual o
inminente.

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Cuand dice inminentes se está refiriendo a las amenazas.

Art. 711. El que en ausencia del dueño se apodera de la cosa, y volviendo el dueño le repele, es
también poseedor violento.
Repele: sig que lo rechaza. Supongamos que verónica tiene un sitito en el cerro y no v nuca y
pilar fue y se lo tomo y ella pensó que era poseedora regular y que hizo verónica, llego y la
revelió con una fuerza actual o inminente O le pego o le dijo te voy a matar y ahí doña verónica
que hizo? Salió arrancando.

Art. 712. Existe el vicio de violencia, sea que se haya empleado contra el verdadero dueño de la
cosa, o contra el que la poseía sin serlo, o contra el que la tenía en lugar o a nombre de otro. Lo
mismo es que la violencia se ejecute por una persona o por sus agentes, y que se ejecute con su
consentimiento o que después de ejecutada se ratifique expresa o tácitamente.
Existe el vicio de violencia sea que se haya empleado contra el verdadero dueño de la cosa, doña
verónica era el verdadero dueño, o contra el que la poseía sin serlo… pilar la poseída, pero no era
la poseedora en estricto rigor. O contra el que la tenía en lugar o a nombre de otro, tenían un
cuidador ahí y ese cuidador era mero tenedor o se lo paso a una persona en comodato.
Lo mismo es que la violencia se ejecute por una persona o por sus agentes, es decir la ejecuto
pilar o contrato a una persona para que ejerciera la violencia, y que se ejecute con sus
consentimiento o que después de ejecutada se ratifique expresa o tácitamente. Pilar ratifico esa
fuerza.

Esta posesión violenta puede revestir dos formas:

a) Regulada en el art. 710 y se presenta cuando la posesión se inicia con violencia.

b) Regulada en el art. 711 y se presenta cuando una persona en ausencia del dueño se apodera
de la cosa y volviendo el dueño le repele.

La posesión no se inicia con violencia, sino que en forma pacifica, pero cuando vuelve el dueño, se
le repele.

La jurisprudencia ha entendido que se repele al dueño, no solo cuando se le expulsa con violencia,
sino también, cuando simplemente se le rechaza y se le niega la devolución de la cosa.

La fuerza de acuerdo con las reglas generales, tiene que ser grave, injusta, determinante y actual
o inminente.

La Corte Suprema ha señalado que la fuerza inminente, comprende las amenazas, por lo tanto, si
una persona se apodera de la cosa en forma pacifica, pero se formulan amenazas, igualmente la
posesión será violenta.

La posesión violenta no habilita para llegar al dominio por la prescripción, porque le falta un
requisito indispensable, que es el carácter pacífico de la posesión.

Los autores discuten si la violencia marca o no definitivamente a la posesión, es decir, si después

que cesa la violencia esa posesión podría o no convertirse en útil. La mayoría considera que la
violencia marca definitivamente la posesión, porque el legislador repudia la fuerza; Y, estos
autores se apoyan en los siguientes razonamientos:
Recuerde que pilar agredió a verónica y ejerció actos violentos, el asunto es que si queda
marcada o no esa posesión por el primer acto de violencia, los autores dicen que si, que queda
marcada como una posesión violenta.

1.- Cuando la ley regula la posesión clandestina, emplea una palabra “ejerce”, significativa que
cesando la clandestinidad, la posesión se convertiría en útil y esa palabra en la posesión violenta
no se emplea.

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2.- Existe numerosa legislación demostrativa que nuestro legislador rechaza la fuerza dándole un
tratamiento mucho mas riguroso y estricto. Por ej. La ley le concede al mero tenedor una acción,
si es despojado violentamente de su mera tenencia; el plazo de prescripción de la acción de
nulidad relativa se cuenta desde que la fuerza cesa; en cambio, el plazo de prescripción de los
otros vicios de la voluntad, se cuenta desde que se celebra el acto o contrato; en el art. 2510 el
legislador da una serie de reglas para que opere la prescripción extraordinaria, estas son
sumamente benignas, pero se exige que no exista fuerza.

Art. 2510. El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripción ordinaria,
puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse:

1. a Para la prescripción extraordinaria no es necesario título alguno.

2. a Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un título adquisitivo de
dominio.
3. a Pero la existencia de un título de mera tenencia hará presumir mala fe, y no dará lugar a la
prescripción, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
1. a Que el que se pretende dueño no pueda probar L. 16.952 que en los últimos diez años se
haya reconocido expresa Art. 1º o tácitamente su dominio por el que alega la prescripción;
2. a Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni
interrupción por el mismo espacio de tiempo.

Hay autores minoritarios, que consideran que la fuerza es temporal y por lo tanto, cesando ésta la
posesión pasaría a ser útil.

Posesión Clandestina. La clandestinidad de la posesión es un vicio que se opone a la cualidad

de pública. Y es clandestina la posesión que se ejerce ocultándola a los que tienen derecho para
oponerse a ella (art. 713). Por tanto, no es necesario que el ocultamiento de la posesión se haga
respecto de todo el mundo.
Supongamos que yo le compro una cosa a verónica que sé que es hurtado o robado, y además sé
que es de Alejandra. Si yo la posesión que tengo la ejerzo con clandestinidad solo respecto de
ella, esa posesión será clandestina y si la cosa la tengo a vista y paciencia de los demás que no
sea de Alejandra, no sirve. Tiene que ser exhibida frente a Alejandra si no deja de ser clandestina.
La clandestinidad la ejerzo respecto de quienes pueden oponerse.

Art. 713. Posesión clandestina es la que se ejerce ocultándola a los que tienen derecho para
oponerse a ella.

Tienen derecho a oponerse a ella, el dueño, otro poseedor anterior o incluso un mero tenedor,
como por ej. Un depositario, un arrendatario, etc.

Un caso ilustrativo en esta materia es el de las servidumbres. De acuerdo con la ley, estas pueden
adquirirse por prescripción, salvo: Las servidumbres discontinuas, que son las que se ejercen a
intervalos mas o menos prolongados de tiempo y suponen un hecho actual del hombre, como por
ej. Un servicio de tránsito.

Estas no pueden adquirirse por prescripción, porque les falta la continuidad. Y, las servidumbres
continúas inaparentes. Pese a ejercerse continuamente, sin necesidad de un hecho del hombre,
no pueden conocerse por una señal exterior, como por ej., un servicio de acueducto subterráneo.
Estas no pueden adquirirse por prescripción, porque les falta la publicidad, son clandestinas.

En relación a esta posesión, mayoritariamente se piensa, que cesando la clandestinidad, la

posesión se convertirá en útil y estos autores se fundamentan en una palabra que emplea el art.
713 que es “ejerce”, de manera que si la posesión deja de ejercerse clandestinamente, se
convertirá en una posesión útil.

La posesión es un hecho personal.

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 143

No se transmite, ni se transfiere, principia con el poseedor. Sin embargo y pese a lo anterior, la

ley en el art. 717 consagra una regla especial que se llama “la agregación de la posesión”.
También algunos libros las llaman “adjunción, accesión o unión de posesiones”.

Esta agregación, consiste en la facultad que tiene todo poseedor, de agregar a su posesión la de
sus antecesores, para de esta manera, llegar mas rápido al dominio a través de la prescripción, a
través de la agregación, el poseedor se aprovecha de la posesión de sus antecesores.

Art. 717. Sea que se suceda a título universal o singular, la posesión del sucesor, principia en él; a
menos que quiera añadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus
calidades y vicios. Podrá agregarse en los mismos términos a la posesión propia la de una serie no
interrumpida de antecesores.

Esta es una facultad del poseedor, no está obligado a hacerlo, ya que en oportunidades puede que
no le convenga hacerlo.

Esta agregación tiene dos limitaciones, a saber:

a). El poseedor se aproveche de la posesión de sus antecesores, con las mismas calidades y vicios
que estos las poseían.
Si efectivamente usted quiere agregar la posesión del anterior poseedor es con sus calidades y
vicios. Por lo tanto si el poseedor anterior es poseedor irregular utes también.

La Corte Suprema ha señalado, que basta con que uno de los antecesores sea poseedor irregular,
para que toda la posesión se convierta en irregular.

b).- La agregación debe hacerse respecto de una serie no interrumpida de antecesores.

Esta institución Bello la estableció por razones de orden práctico, para facilitar la llegada al
dominio a través de la prescripción y de esta manera poner fin a las incertidumbres preexistentes.

Los autores señalan que la agregación de posesiones confirma que la posesión es un hecho, por lo
tanto, intransferible o intransmisible, porque de lo contrario, el poseedor no podría optar por
agregarse o no la posesión, estaría obligado a hacerlo.

28-10-16
Cosas susceptibles de posesión.

Ya saben que los derechos reales y personales no se pueden ejercer posesión sobre ellos, la regla
general es que se pueda ejerza posesión sobre toda las cosas.

La posesión puede recaer sobre cosas corporales en las cuales se pueda actuar con ánimo de
señor o dueño, es decir, cosas susceptibles de apropiación o de propiedad privada, a ella se
refiere el art. 700 cuando emplea la palabra “tenencia”; Y, también, de acuerdo al art. 715, la
posesión puede recaer sobre cosas incorporales.

Para que una cosa corporal, sea susceptible de posesión, debe cumplir con los siguientes
requisitos:

Art. 715. La posesión de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que
la posesión de una cosa corporal.

a) De acuerdo al art. 700, la cosa debe ser determinada.

b). Debe ser comerciable, esto es, las que pueden formar parte del patrimonio.

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En relación a la cuasi posesión, o posesión sobre cosas incorporales, de acuerdo al art. 715, se
admite la posesión de las cosas incorporales. Y a pesar de que la ley no distingue, los autores lo
hacen, entre los derechos reales y personales.

Respecto de los primeros, no existe ninguna duda que se pueden poseer, el problema se plantes
con los derechos personales, en donde la doctrina se encuentra dividida.

La mayoría de los autores considera que los derechos personales, no son susceptibles de
posesión porque les falta un requisito indispensable, que es la continuidad de la posesión, ya que
el derecho personal por su ejercicio se extingue, de manera que no es susceptible de un uso
prolongado.

Otra posición, minoritaria, entre los que destacan Fernando Fueyo y Hugo Rossende, sostiene que
los derechos personales, son susceptibles de posesión y se fundamentan en dos arts. Que hablan
de la posesión del derecho (art. 1576 en relación al pago, y el 2456, inc. 3° en la transacción)

Art. 1576. Para que el pago sea válido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo nombre se
entienden todos los que le hayan sucedido en el crédito, aun a título singular), o a la persona que
la ley o el juez autoricen a recibir por él, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro. El
pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesión del crédito, es válido,
aunque después aparezca que el crédito no le pertenecía.

Art. 2456. La transacción se presume haberse aceptado por consideración a la persona con quien
se transige. Si se cree pues transigir con una persona y se transige con otra, podrá rescindirse la
transacción. De la misma manera, si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no
puede alegarse esta transacción contra la persona a quien verdaderamente compete el derecho.
El pago de lo no debido? ( pregunta Edith) el profesor responde: claro había pago de lo no debido,
pero que pasa con el verdadero dueño del derecho o poseedor del derecho? Le es inoponible la
otra transacción.
Transacción: es equivalente jurisdiccional.

La Mera Tenencia

Una persona se puede encontrar en tres situaciones respecto a una cosa, como propietario, que
es el estado más perfecto; como poseedor, aparenta ser dueño, es un estado intermedio; y,
como mero tenedor, que es quien reconoce el dominio ajeno.

De acuerdo al art. 714, la mera tenencia es la que se ejerce sobre una cosa, no como dueño, sino
en lugar y a nombre del dueño.

Art. 714. Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueño, sino en lugar o
a nombre del dueño. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene
el derecho de habitación, son meros tenedores de la cosa empeñada, secuestrada, o cuyo
usufructo, uso o habitación les pertenece. Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una
cosa reconociendo dominio ajeno.

Todo el que reconoce derecho ajeno sobre una cosa es mero tenedor, básicamente. Aquí dice el
acreedor prendario, sabemos que la prenda es una garantía.
Existen dos clases de prenda, la prenda con desplazamiento (prenda civil, se estudia en civil) y la
prenda sin desplazamiento (se estudia aparte)
Supongamos que Alejandra es acreedora prendaria, ella me ha otorgado un crédito y me pidió
una garantía real para asegurar el pago del crédito, y yo le paso mi celular. Ella es dueña de su
derecho real de prenda? Si. Pero respecto de la cosa (celular) no es dueña, es mero tenedora.
Lo mismo pasa con el usufructo, aquí intervienen dos personas, la primera se denomina nudo
propietario y la segunda usufructuario. El usufructuario es dueño de algo? respecto de la cosa que
se ejerce ese usufructo no, pero si del derecho de usufructo.

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 145

El mero tenedor solo tiene el corpus y no el ánimo, no actúa como señor y dueño de la cosa.

La posesión y la mera tenencia son términos excluyentes, (no se puede ser poseedor y mero
tenedor, esto quiere decir que sean excluyentes) porque el poseedor actúa a nombre propio, en
cambio el mero tenedor, reconoce el dominio ajeno.

El mero tenedor jamás por su propia voluntad podría mejorar su título y por lo tanto,
nunca podría adquirir el dominio por la prescripción, porque para prescribir es necesario
poseer y el mero tenedor no posee.
Explicación: vamos asumir que el teléfono es de Alejandra y ella me lo presta (comodato) y
resulta que yo tengo dos años y digo a soy poseedor, tengo el animo, señor y dueño de la cosa.
Esto no sirve. Por si solo. Ahora que podría pasar? Se acuerdan de la traditio brevi mano (mero
tenedor pasa a ser dueño) supongamos yo soy arrendatario de esta especie respecto de doña
pilar, y resulta que un día decidió comprarle el teléfono y se lo compro, tendré que restituírselo
para que ella me haga la tradición? No, opera traditio brevi manu. Esto lo estudiamos la forma de
hacer la tradición art. 684. Pues bien, ahí cambie por si solo mi calidad de mero tenedor a
poseedor o a dueño, no pue, porque me dio un título, no lo hice por sí y ante sí. A eso se refiere.
Pero si media un título traslaticio de dominio, por cierto que, va a cambiar mi calidad. Pero no es
porque se me ocurrió ser arrendatario y mañana me creo dueño.

El mero tenedor puede encontrarse en dos situaciones distintas, a saber:

a). Puede ser que tenga la mera tenencia de la cosa en virtud de un derecho real. En este caso, el
mero tenedor tendrá la mera tenencia de la cosa, pero será poseedor y dueño de su derecho real,
por ej. El usufructuario, el usuario, el habitador o el acreedor prendario.
Recuerde que el usufructo, el uso, habitación y el derecho real de prenda, a la persona que es
dueña del derecho. Ejemplo del derecho real de prenda, pero ese derecho real de prenda no
implica que se dueño de la cosa.

b). El mero tenedor puede tener la mera tenencia de la cosa en virtud de un derecho personal. En
este caso, el mero tenedor tiene la mera tenencia de la cosa y es dueño de su derecho personal,
por ej. El arrendatario, el comodatario, el depositario. En estos casos, hay un contrato que une al
mero tenedor con el dueño de la cosa.
El primer caso es de los derechos reales y el segundo de los derechos personales.

Características de la mera tenencia.

1°. Es absoluta, se es mero tenedor tanto respecto del dueño de la cosa, como respecto de
terceros; y, por esto, si un mero tenedor es privado de su mera tenencia, sin violencia o es
perturbado en ella, no podrá intentar ninguna acción posesoria y estará obligado a recurrir donde
el dueño de la cosa para que éste entable la acción correspondiente.

2°. Es perpetua, se es mero tenedor en forma indefinida. Si éste fallece, sus herederos serán
también meros tenedores, como regla general.

3°. Es Inmutable o indeleble, es decir, el mero tenedor no puede transformarse en poseedor

por el sólo transcurso del tiempo, lo señala el art. 716 y consagra como aparente excepción la del
art. 2510, regla 3ª; ésta norma está ubicada en la prescripción extraordinaria (se analizará en su
oportunidad).

Art. 716. El simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesión; salvo el caso del
artículo 2510, regla 3ª.

Art. 2510. El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripción
ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse:
1. a Para la prescripción extraordinaria no es necesario título alguno.

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2. a Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un título adquisitivo de
dominio.
3. a Pero la existencia de un título de mera tenencia hará presumir mala fe, y no dará
lugar a la prescripción, (si usted tiene un título de mera tenencia y trato de adquirirlo por
prescripción, esta es una presunción de mala fe) a menos de concurrir estas dos
circunstancias: (pero dice a menos, que quiere decir salvo o excepcionalmente)
1. a Que el que se pretende dueño no pueda probar L. 16.952 que en los últimos diez
años se haya reconocido expresa Art. 1º o tácitamente su dominio por el que alega la
prescripción; (esto quiere decir, “que se pretende dueño” esto es definición de poseedor, por lo
tanto no habla de mero tenedor. Por eso la excepción es más aparente que real. Sabemos que el
mero tenedor jamás ganara por prescripción, eso dice la regla. Pero este artículo nos señala que
hay dos circunstancias que eventualmente podría hacer que el mero tenedor se puede pretender
dueño, pero el que se pretende dueño habla del poseedor y no de mero tenedor.)
Yo le robe el teléfono a verónica, la asalte y se lo vendo a Pilar, yo era mero tenedor y ella
cuando lo compro quedo como poseedora regular no dueña. Porque actuó de buena fe y se había
efectuado la tradición, porque habíamos invocado un título traslaticio de dominio. Entonces si
opera en este caso usted creé que no opere en el otro?. Lo que es el problema es si usted puede
agregar la posesión de su antecesor. Que sería un mero tenedor, porque si no, no lo puede
agregar. Usted puede agregar posesiones, pero no mera tenencias.
Había un contrato, usted puede probar la existencia de este, pero no puede agregar la posesión
anterior, porque no la hubo.

2. a Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad
ni interrupción por el mismo espacio de tiempo. (También es poseedor, se entiende que
estas dos circunstancias son más aparentes que reales, porque hablamos de un poseedor y no de
un mero tenedor)
4°. Obliga siempre a restituir.( el mero tenedor siempre está obligado a restituir)

Adquisición, Conservación y Pérdida de la posesión

Capacidad del adquirente para iniciar la posesión.

El código nombra a los infantes o niños solos para dos cosas, para la capacidad de adquirir
posesión y como exento de responsabilidad civil extra contractual. Solo en esto dos temas se
habla de ellos y nunca mas.

En esta materia existe una regla especial, en donde la capacidad para iniciar la posesión de los
bienes muebles, es más amplia, Porque de acuerdo a la ley, cualquier persona que tenga el
suficiente juicio y discernimiento para darse cuenta del acto que ejecuta, puede iniciar posesión,
aun cuando sea un incapaz; (absoluto o relativo) sin embargo, estas personas tienen una
limitación, porque si bien pueden libremente iniciar posesión, si no tienen la libre administración
de sus bienes para ejercer los derechos de poseedores, deberán actuar autorizados o
representados.

De acuerdo al art. 723, inc. 2°, las únicas personas que no pueden iniciar posesión de los bienes
muebles son los dementes y los infantes (menores de 7 años).

Art. 723. Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de autorización alguna
para adquirir la posesión de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la
aprensión material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la
autorización que competa. Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad
la posesión, sea para sí mismos o para otros.

Momento en que opera la adquisición de la posesión.

Todo los demás pueden adquirir posesión.

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Esto está regulado en el art. 721, en donde la regla general es que la posesión se inicié cuando
concurre el corpus y el animus; sin embargo, esta regla puede verse afectada cuando se adquiere
la posesión a través de un intermediario, y aquí hay que distinguir:

Art. 721. Si una persona toma la posesión de una cosa en lugar o a nombre de otra de quien es
mandatario o representante legal, la posesión del mandante o representado principia en el mismo
acto, aun sin su conocimiento. Si el que toma la posesión a nombre de otra persona, no es su
mandatario ni representante, no poseerá ésta sino en virtud de su conocimiento y aceptación;
pero se retrotraerá su posesión al momento en que fue tomada a su nombre.
Explicación: yo soy mandatario de Verónica y adquiero de Pilar el teléfono, Verónica estaba en
china, no tengo como comunicarme con ella y resulta ser que tomo la posesión a nombre y lugar
de otro de Verónica. De qué momento pasa a ser dueña ella? Del momento en que yo tome la
posesión del teléfono.
Ahora yo voy y compro el teléfono a Pilar, que no es dueña, para entregárselo a Verónica, pero yo
no soy mandatario ni representante legal de ella. En qué momento ella adquiere la posesión?
Cuando lo acepta y se retrotraen al momento en que yo lo adquirí.
El primer ejemplo es con mandato legal y el segundo es sin mandato legal o de agente oficioso.

a) Si se adquiere la posesión a través de un representante legal o de un mandatario, en ese caso

se aplicará la regla general, por la cual, la posesión se adquiere en el momento mismo en que
concurre el corpus y el animus, aunque el mandante o representado lo ignore; esto es aplicación
del art. 1448.

Art. 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley
para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado
él mismo.

b). Cuando se adquiere la posesión a través de un agente oficioso, en este caso se altera la regla
general, porque no se va a adquirir la posesión, sino en virtud del conocimiento y aceptación del
interesado. Sin embargo, una vez que se da esta aceptación, se produce un efecto retroactivo, en
virtud del cual, se va a entender que la posesión fue tomada en el momento en que concurrió el
corpus y el animus en el agente oficioso.

Regla especial relativa a la herencia. La herencia se encuentra en una situación excepcional,

porque de acuerdo a la ley, para iniciar su posesión legal no se requiere ni de corpus ni de animus
(se acuerdan de la posesión legal de herencia del art. 688 y efectivamente esta posesión legal de
herencia no tiene corpus ni animus) ;su posesión se adquiere al momento mismo de morir el
causante, aunque el heredero lo ignore y esta posesión que se confiere por el sólo ministerio de la
ley se denomina “legal”, para distinguirla de la posesión efectiva, que se confiere por decreto
judicial.

Adquisición, conservación y pérdida de la posesión de los bienes muebles.

Adquisición de la posesión de los bienes muebles. Se adquiere en el momento en que

concurren la voluntad de poseer y la aprehensión material (corpus y animus).

Claro Solar dice, la tenencia corporal de una cosa mueble se efectúa, ordinariamente, poniendo la
mano sobre ella; teniéndola real y materialmente o bien sometiendo la cosa al poder de hecho de
la persona.

Conservación. Para conservar la posesión de estos bienes, basta con el animus, aunque
momentáneamente no se tenga el corpus.

Los arts. En que se funda esta afirmación son; el 725, en virtud del cual, el poseedor conserva la
cosa, aunque transfiera la tenencia de ella; el 727, en virtud del cual, no se entiende perdida la
posesión, aunque se ignore accidentalmente su paradero.

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Art. 725. El poseedor conserva la posesión, aunque transfiera la tenencia de la cosa, dándola en
arriendo, comodato, prenda, depósito, usufructo o a cualquiera otro título no translaticio de
dominio.
Miren, yo soy poseedor de este teléfono, tengo el corpus y animus, se lo arriendo a Verónica.
Perdí mi posesión? No po mantengo el animus, no tengo el corpus, le transferí la mera tenencia
a verónica.

Art. 727. La posesión de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se halla bajo el poder del
poseedor, aunque éste ignore accidentalmente su paradero.
Suelen haber personas, que son buenas para perder cosas…. Pero básicamente se trata de que si
yo pierdo una cosa, no significa que pierda la posesión de la cosa.

La voluntad de conservar la posesión, no significa que deba manifestarse en forma continua o

permanente; la ley supone que se conserva con animus, mientras no aparezca una voluntad
contraria, sea del propio poseedor o de un tercero.

Pérdida. La pérdida de la posesión puede ocurrir por:

a). Perdida del corpus;

b). Perdida del animus;
c). Perdida de ambos.

d) Pérdida de la posesión cuando se pierden corpus y animus. Esta situación se

presenta cuando el poseedor enajena la cosa, o cuando la abandona con intención de
renunciar a ella.
Dos cosas: doña verónica le vendo mi teléfono, soy poseedor. De que me deshice? Del corpus
y animus.
Resulta que tengo un yate y lo deje ahí. Que hice? Lo abandone para que se hiciera dueño el
primer ocupante.

a) Perdida de la posesión cuando se pierde el corpus. En estos casos por la pérdida del
corpus, se pierde la posesión, aunque subsista el animus, y tiene lugar:

* Cuando otra persona se apodera de la cosa con animo de hacerla suya. (Art. 726).

Art. 726. Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con ánimo de hacerla
suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptúan.

*.Cuando sin pasar la posesión a otras manos, resulta imposible el ejercicio de actos
posesorios. Ej. La heredad inundada. (Art. 653 y 2502 Nº 1)

Art. 653. Si una heredad ha sido inundada, el terreno restituido por las aguas dentro de los cinco
años subsiguientes, volverá a sus antiguos dueños.

Art. 2502. La interrupción es natural: 1.º Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos, se
ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido
permanentemente inundada;
Hagan en cuenta que son tres predios (a, B, C) el predio B está inundado, que es el de al medio.
No puede ejercer actos posesorios, si en 5 años no desaparece el agua, pierde el terreno.

* Cuando el animal domestico, pierde la costumbre de volver al amparo y dependencia de quien lo

poseía. (arts. 608, inc. 2° y 619)

Art. 608. Inc. 2º. Estos últimos, mientras conservan la costumbre de volver al amparo o
dependencia del hombre, siguen la regla de los animales domésticos, y perdiendo esta costumbre
vuelven a la clase de los animales bravíos.

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Edith tiene un mono, y este se fugó y se fue para la selva, es bravío y puede ser tomado por otro.
Es bravío porque pasa a ser libre.

Art. 619. Los animales bravíos pertenecen al dueño de las jaulas, pajareras, conejeras, colmenas,
estanques o corrales en que estuvieren encerrados; pero luego que recobran su libertad natural,
puede cualquier persona apoderarse de ellos y hacerlos suyos, con tal que actualmente no vaya el
dueño en seguimiento de ellos, teniéndolos a la vista, y que por lo demás no se contravenga al
artículo 609.
(Acuérdense de las abejas fugitivas)

* En el caso de los marinos que arrojan mercaderías al mar para aliviar la nave. Sin embargo,
aquí hay una regla especial, porque si bien se pierde la posesión, no se pierde el dominio, por lo
tanto, sus dueños pueden reivindicar las cosas si son salvadas por otro.
(Supongamos que todo nosotros andamos en un viaje, y el barco tiene problemas, y como se está
hundiendo botan lastres. Y llega otro bote por al lado y lo recoge (el lastre). Se hacen poseedor?
Sí, pero los del barco pueden reivindicar en contra de ellos.

b) Pérdida de la posesión cuando se pierde el animus. Esta situación se presenta cuando el

poseedor, pese a conservar la cosa en su poder, deja de actuar como señor y dueño reconociendo
dominio ajeno. En estos casos el poseedor se convierte en mero tenedor. (Tradición. El constituto
posesorio) (kramer en el festival de viña cuando le vende el piano a piñera, vamos a suponer que
no era dueño, sino poseedor. .)

Adquisición, conservación y pérdida de la posesión de los bienes raíces. (IMPORTANTE

SABER)

En esta materia hay que distinguir, ya que el código da un tratamiento jurídico distinto a los
bienes raíces, según si están inscritos o no.

A. Bello, quería que todos los inmuebles se inscribieran, para fomentar su inscripción dio reglas
destinadas a proteger a los bienes raíces inscritos, dándoles un tratamiento preferente y
desprotegiendo a los inmuebles no inscritos.

Situación de los bienes inmuebles no inscritos.

¿Cómo se adquiere o se inicia la posesión de un bien raíz no inscrito? (arts. 726 y 729).

Se concluye de estos arts. Que para iniciar la posesión de estos bienes, se aplican las mismas
reglas que para iniciar posesión de los bienes muebles. Por lo tanto, se necesita corpus y animus.

Art. 726. Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con ánimo de hacerla
suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptúan.

El art. 726, establece que se deja de poseer una cosa, desde que otro se apodera de ella con
ánimo de hacerla suya.

Como este art. no distingue entre bienes muebles e inmuebles, se ha concluido que se aplica a los
bienes muebles y a los inmuebles no inscritos, porque los inscritos, estarían comprendidos dentro
de las excepciones que este mismo art. alude. En conclusión, si una persona se apodera de un
inmueble no inscrito, inicia posesión de él.

Art. 729. Si alguien, pretendiéndose dueño, se apodera violenta o clandestinamente de un

inmueble cuyo título no está inscrito, el que tenía la posesión la pierde.
ESTE ES EL CASO EN QUE ANDRES BELLOS ACEPTABA LA VIOLENCIA. Andrés Bello con esto lo
que hace es castigar a las personas por no inscribir los inmuebles.

El art. 729, establece que si alguien se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble no

inscrito, el que tenía la posesión la pierde.

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En esta norma, A. Bello tuvo que renunciar a un principio que era el “rechazo a la fuerza”, porque
pensó que la mejor manera de fomentar la inscripción de los inmuebles, era desproteger
legalmente a los no inscritos.

Art. 730. Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dándose por dueño de
ella, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador
enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la
posesión de la cosa, y pone fin a la posesión anterior.

Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueño de
ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra, sin la competente
inscripción.

El art. 730, establece que si un mero tenedor usurpa la cosa y se da por dueño de ella, no inicia
posesión de la misma; sin embargo, si este mero tenedor enajena la cosa a un tercero, este inicia
posesión.

El inciso segundo de la disposición antes aludida, contiene una contra excepción, porque si se
trata de un bien inmueble inscrito, para que el tercero pueda iniciar posesión, debe efectuar la
competente inscripción.
Explicación del inciso primero del art.730: Verónica era poseedora de un inmueble no inscrito, y
que paso? Pilar fue y le dice, verónica no tengo donde vivir, me puedes prestar tu casa para vivir
allá y Verónica le dice que sí. Resulta que Pilar era mera tenedora y lo usurpo, como lo hizo?
Dándose por dueña. Hasta ese momento ella no ha adquirido la posesión, ni Verónica la ha
perdido, pero, Pilar lo vendió a marta, y cuando Pilar lo enajena a marta, ella inicia posesión y
para esto inscribe el inmueble.

Conservación de la posesión de los inmuebles no inscritos.

La posesión de estos bienes se conserva mientras se mantenga el corpus y el animus, incluso con
el solo animus es posible conservar la posesión, en otras palabras, estos bienes se someten a las
mismas reglas que los muebles.

Perdida de la posesión de los bienes raíces no inscritos.

De acuerdo a lo ya analizado y normado por los arts. 726 y 730, estos bienes se pierden por;
perdida del corpus; perdida del animus o perdida de ambos.(igual que los muebles)

Situación especial que se presenta cuando un tercero inscribe un título relativo a un

inmueble no inscrito, sin conocimiento del poseedor.
El problema de este caso, es determinar si por esa sola inscripción, el poseedor no inscrito,
pierde o no su posesión, pese a no haber intervenido en el acto.

Algunos autores piensan, que la inscripción conservatoria es una ficción legal, que representa
abstractamente los dos elementos de la posesión (corpus y animus); por lo tanto, en este caso el
poseedor no inscrito perderá su posesión y la adquirirá el tercero que inscribió el título, porque
para estos autores, la inscripción hace adquirir la posesión; asimismo, de esta manera, se
sancionaría la negligencia del poseedor no inscrito, que no se preocupó de inscribir su titulo.
Resulta que yo soy poseedora de un terreno y vino un tercero X (Alejandra) y los inscribió.
Para alguno dicen que Edith, que le paso con la donación? La perdió por no inscribirla y la adquirió
Alejandra, porque la inscripción representa el corpus y animus.

Otros autores, sostienen que la inscripción sólo es una garantía de la posesión, es decir, un
requisito legal para solemnizar la tenencia con ánimo de señor y dueño y si esta tenencia no
existe, si no hay posesión material, la inscripción por sí sola no significaría nada, sería una
inscripción de papel y por lo tanto, el poseedor no inscrito no perdería su posesión mientras
conserva el corpus y el animus. Nuestros Tribunales, adhieren a esta posición.
Es decir que prefieren al poseedor real que al poseedor de papel.

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 151

Situación de los bienes raíces inscritos.

Teoría De La Posesión Inscrita.

Esta teoría está formada por una serie de disposiciones que diseminadas a través del código, son
perfectamente armónicas. Y estas son: Art. 686; 696; 702, inc. Final; 724; 728; 730; 2505 y
924.

Iniciación o adquisición de los bienes raíces inscritos.

En esta materia hay que distinguir según el título que se invoque. Si se invoca un título
constitutivo, no es necesaria la inscripción, porque estos títulos en sí mismos constituyen modos
de adquirir.

- La ocupación no tiene cabida en esta materia, porque sólo opera respecto de bienes
muebles. Porque un requisito de la ocupación es que la cosa no pertenezca a nadie.

- La accesión tampoco precisa de inscripción, porque la inscripción de lo principal,

comprende los aumentos que éste recibe por accesión.

- Respecto a la prescripción, aunque muchos autores consideran que no es título

constitutivo, aun cuando lo fuera, la prescripción no necesitaría de inscripción.

- Si se invoca un Título Traslaticio de dominio. La pregunta es ¿si compro una casa,

necesito o no inscripción para iniciar la posesión de ella?

Nadie discute que para adquirir la posesión regular de un inmueble inscrito, cuando se invoca un
título traslaticio de dominio, es necesaria la inscripción conservatoria de dicho título.

La exigencia es indudable: la ley dice expresamente que para la existencia de la posesión

regular es necesaria la tradición cuando se hace valer un título traslaticio de dominio (y como se
hace la tradición de los bienes inmuebles? Por el art. 686 “mediante la competente inscripción” en
ese caso si usted quiere ser poseedor regular requiere la competente inscripción.)(art. 702, inc.
3°), y la tradición del dominio de los bienes raíces se efectúa pos la inscripción del título en el
registro del Conservador (art. 686, inc. 1°)

Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en el Registro del
Conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio.

Además la doctrina da las siguientes razones para concluir lo anterior.

El art. 724. Establece que si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por la inscripción,
como es el caso de los bienes raíces, nadie puede iniciar posesión, sino por este medio.

Art. 728. Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele, sea por
voluntad de las partes, o por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su
derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la
cosa a que se refiere el título inscrito, no adquiere posesión de ella ni pone fin a la posesión
existente.

El art. 728. Establece que si el inmueble está inscrito, para que cese la posesión inscrita, se
necesita de una nueva inscripción.

Art. 729. Si alguien, pretendiéndose dueño, se apodera violenta o clandestinamente de un

inmueble cuyo título no está inscrito, el que tenía la posesión la pierde.

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El art. 729. Permite iniciar posesión sin inscripción, aceptando incluso la fuerza y la
clandestinidad, pero este art. sólo se aplica a los inmuebles no inscritos; por lo tanto, los inscritos
se excluyen de esta norma.

Con todo, la controversia surge respecto a la posesión irregular. Se ha discutido si para iniciar
posesión irregular de un inmueble inscrito, cuando se invoca un título traslaticio de dominio, se
necesita o no inscripción.
Cuáles son los requisitos de la posesión regular? Justo título, buenas fe y que se haya efectuado la
tradición si lo que se invoco fue un título traslaticio de dominio. Cuando estamos frente a la
posesión irregular ¿cuándo falta algunos de estrés tres requisitos. Y por lo tanto si no han hecho
la tradición, y como se hace la tradición? Por el 686 por la inscripción, por lo tanto si hace falto
eso usted es poseedor irregular.

Autores como don José Clemente Fabres, sostienen que la inscripción en estos casos no se
necesita, y ello porque el art. 708 señala que la posesión irregular es aquella que le falta uno o
mas requisitos de la regular, y por lo tanto, si se invoca un título traslaticio de dominio, podría
faltar la tradición.

La mayoría de la doctrina, encabezada por don Luís Claro Solar, y la Jurisprudencia, consideran
que la inscripción es necesaria tanto para iniciar posesión regular o irregular, cuando se trata de
un inmueble inscrito; las razones que se dan se fundan son las siguientes razones:
La posesión minoritaria, quiere decir que si no se efectuó la tradición, no se hace la inscripción, se
inicia igualmente posesión, pero cuál posesión? La irregular. La mayoría de la doctrina y
jurisprudencia dicen que, se requiere de la inscripción para efectuar posesión, sea regular o
irregular.

a) El art. 724, no distingue entre posesión regular o irregular, por lo tanto, lógico es concluir que
se refiere a ambas.
Es decir, el principio involucrado es “donde no distingue legislador no es licito distinguir al
interprete.”
b) El 728, inc. 2°, señala que mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa, no
inicia posesión, ni hace perder la anterior y tampoco distingue entre posesión regular e irregular.

Art. 2505. Contra un título inscrito no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes raíces, o
de derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud de otro título inscrito; ni empezará a
correr sino desde la inscripción del segundo.
Es decir, para que usted pueda alegar prescripción, tiene que haber inscrito. Y la posesión se
inicia con la inscripción.
01:15:25 clase 7

c) El 2505, dice que contra título inscrito no opera la prescripción de los bienes raíces o de los
derechos reales constituidos en ellos, sino en virtud de otro título inscrito. Y si la posesión
irregular no necesitara inscripción, se conculcaría esta norma, porque esta posesión conduce al
dominio a través de la prescripción extraordinaria; y, por lo tanto, se podría prescribir sin
inscripción contra un título inscrito.

d) En el mensaje del código, se dice que la inscripción es la que da la posesión real y efectiva y
mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su titulo no posee: es un mero tenedor.
Aquí tampoco se distingue entre posesión regular e irregular y por lo tanto, en ambas se requiere
inscripción.

e) La doctrina señala, que nuestro código persigue que los inmuebles se inscriban; y por lo tanto,
no tendría sentido que el legislador permitiera que después que un inmueble se ha incorporado al
sistema de inscripción, pueda salirse de él, mediante la adquisición de la posesión sin inscripción.

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Puede concluirse que la posesión, tanto regular como irregular, de un inmueble inscrito no se
puede adquirir, cuando se invoca un título traslaticio de dominio, sino mediante la inscripción de
éste.

La conservación de los inmuebles inscritos.

De acuerdo al art. 728, la posesión de estos bienes se conserva mientras no se cancele la

inscripción. Ni aun el despojo violento o clandestino afecta esta posesión, porque el art. 729
expresamente excluye a los inmuebles inscritos.

Los autores en esta materia, también discuten, si lo anterior es aplicable a toda posesión o sólo a
la regular. Algunos sostienen que si una persona se apodera materialmente de un inmueble
inscrito, podría iniciar posesión irregular; sin embargo, la mayoría de la doctrina considera que
como el art. 728 no distingue, para conservar la posesión regular o irregular de un inmueble
inscrito, es necesario que no se cancele la inscripción, que ésta subsista, porque de lo contrario,
se afectaría el art. 2505 ya que podría haber prescripción contra un título inscrito, sin inscripción,
lo que resulta inadmisible por las razones ya expuestas.

Perdida de la posesión de los bienes raíces inscritos.

De acuerdo al art. 728, la posesión de estos bienes se pierde por la cancelación de la inscripción,
y ésta se puede verificar de tres maneras diferentes:

a) por una cancelación voluntaria de las partes.

b) Por una nueva inscripción. Esta debe hacer referencia a la anterior.

c) Por decreto judicial. Esta forma de cancelación se produce, cuando se ha seguido un juicio, y
en él, una de las partes obtiene el reconocimiento de la posesión o la orden que se le devuelve su
posesión, como por ej. Un juicio reivindicatorio; una demanda de nulidad, etc.

Las cancelaciones voluntarias y por decreto judicial, se hacen por medio de sub. inscripciones que
se anotan al margen de la inscripción respectiva.

En cambio, las cancelaciones en que un poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, junto con
la inscripción a favor del adquirente, queda cancelada la inscripción anterior.

La Corte Suprema ha señalado que la cancelación de la inscripción, es la única manera de hacer

que cese la posesión inscrita, porque la inscripción representa el corpus y el animus; y si se
cancela, se entiende que estos elementos se pierden.

Problemas que plantea la teoría de la posesión inscrita.

1.- Ha surgido la duda en determinar, si la inscripción de un título injusto, cancela o no la

inscripción anterior.

La Corte Suprema, en un principio señaló que, como el título traslaticio era injusto, no se producía
el efecto de cancelar la inscripción, por lo tanto, no se ponía fin a la posesión existente; pero con
posterioridad, ha cambiado su criterio, y ha señalado que la inscripción de un título injusto sirve
para cancelar la inscripción anterior y hace cesar la posesión inscrita. A favor de ésta
argumentación, se dan las siguientes razones:

* Si se puede prescribir sin título alguno, de acuerdo al art. 2510 Nº 1, con mayor razón se podrá
prescribir con un título injusto.

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Art. 2510. El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripción ordinaria,
puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse: 1.a Para la prescripción
extraordinaria no es necesario título alguno.

Los arts. 728 y 2505, que se refieren a la cancelación de la inscripción, no distinguen entre
títulos justos e injustos.

 El art. 730 se refiere a un caso de cancelación de la inscripción, mediante la inscripción de

un título injusto, que es el que se deriva del usurpador.

Art. 730. Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dándose por dueño de
ella, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador
enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la
posesión de la cosa, y pone fin a la posesión anterior. Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y
a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueño de ella y la enajena, no se pierde por una
parte la posesión ni se adquiere por otra, sin la competente inscripción.

2.- Cual es la función que cumple la inscripción en el CBR. De acuerdo al art. 724 para iniciar
posesión de los bienes raíces y de los derechos reales mencionados en el 686, es necesaria la
inscripción.

Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en el Registro del
Conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio.

Don Carlos Aguirre Vargas, sostiene que la idea de, sin inscripción conservatoria no hay posesión
del bien raíz, se basa en tres arts. El 724 que es la llave de la posesión inscrita, el 728 y el 2505.
Y luego agrega, la inscripción es el signo de la posesión, equivale a la herencia de los bienes
muebles y si se carece de esta inscripción, no habrá posesión; el que no tiene inscrito el título del
inmueble, jamás podrá adquirirlo por prescripción, ni ordinaria, ni extraordinaria. La inscripción,
es elemento indispensable de la posesión de los bienes raíces y ésta es elemento indispensable de
la prescripción.

Don Luis Claro Solar y Don Humberto Trucco, estos autores hacen una distinción; entre los
inmuebles inscritos y los no inscritos. Y afirman, el poseedor de un inmueble inscrito, goza de una
situación preferencial; recibe un premio por haberse incorporado al régimen de la propiedad
inscrita, tiene una garantía consagrada en el art. 728, inc. 2° que es ratificada por el 726.

Trucco por su parte agrega, que en el proyecto de código civil, existían dos formas de hacer la
tradición de los bienes raíces, a saber: de una manera real, aplicando el art. 670; y, de una
manera simbólica, aplicando el 686. Pero después se suprimió la referencia a la tradición real y se
dejó como única forma de iniciar la posesión de los bienes raíces, la inscripción conservatoria.

Trucco concluye, que el que no ha inscrito, no puede prescribir, ni ordinaria, ni

extraordinariamente; no puede iniciar posesión, ni regular, ni irregular; por lo tanto comparte el
criterio de Aguirre Vargas, en el sentido que la inscripción, es un requisito de la posesión de los
bienes raíces.

Don Leopoldo Urrutia y Oscar Dávila, refutan la posición anterior y dicen que la inscripción, es una
garantía y no una ficción.

Para estos autores, la inscripción no es sinónimo de posesión, representa una garantía de la

posesión, siempre que existan el corpus y el animus. De modo que para ellos, sin corpus y sin
animus, no puede haber posesión, aunque haya inscripción.

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Dávila agrega, las inscripciones que no representan una realidad posesoria, son simples
inscripciones de papel y no pueden conferir posesión que no existe.

Urrutia por su parte sostiene, si la tenencia y el ánimo no existen, pese a que hay inscripción, no
habrá posesión. La inscripción es una garantía de la posesión, en la medida que se den los
elementos del art. 700.

3.- Otro problema que surge en esta materia, se refiere a la situación que plantea el art. 730, inc.
2°, en el sentido que si un mero tenedor usurpa la cosa y la enajena estando el bien inscrito, el
adquirente no inicia posesión sin la competente inscripción.

Se discute que debe entenderse por competente inscripción.

Humberto Trucco y Alessandri, señalan que la competente inscripción, es la que emana realmente
del poseedor inscrito, es la que deriva del anterior, está ligada a ella.

Luis Claro Solar, por su parte señala, que la competente inscripción, es aquella que se practica
con las exigencias del reglamento del CBR. Y por lo tanto, no es necesario que la inscripción
derive del antecesor, porque si así fuere, el 730, inc. 2°, estaría repitiendo lo dicho por el 728,
que señala como una de las formas de cancelar la inscripción, es por medio de una nueva
inscripción, en que el poseedor inscrito transfiera su derecho a otro.

Por lo tanto, para este autor, como la ley razonablemente, no puede decir lo mismo en dos art., la
competente inscripción sería las que cumple con las formalidades del CBR, sin importar si está o
no ligada con la inscripción del anterior.

La Corte Suprema, en algunas oportunidades, ha fallado en el sentido que las inscripciones no

deben estar ligadas entre sí, pero en otras, se ha inclinado por la tesis contraria.

La posición mayoritaria en la doctrina, (Claro Solar; Urrutia; Dávila, entre otros), considera que
para que exista una competente inscripción, no deben estar ligadas entre sí y esto por las
siguientes razones:

a) El art. 730, se coloca en la hipótesis, en que un mero tenedor usurpa la cosa y la enajena. Y de
acuerdo al inc. 2°, si la cosa es un inmueble inscrito, el adquirente para iniciar posesión, debe
efectuar la competente inscripción. Esta norma se refiere a una situación distinta de la que regula
el art. 728, y es éste el que consagra, como una de las formas de cancelar la inscripción, que el
poseedor inscrito transfiera su derecho a otro. Por lo tanto el 728, se estaría refiriendo al caso de
que las inscripciones estén ligadas; y como no sería lógico, que el 730, repitiera esta misma idea,
se ha concluido que este art., se refiere a la inscripción que cumple con las formalidades del
reglamento del CBR., sin importar si deriva o no del anterior poseedor. Esta es la tesis
mayoritaria.

b) El art. 2505, establece que contra título inscrito no opera la prescripción, sino es en virtud de
otro título inscrito. Esta disposición, no exige que este nuevo título derive del anterior poseedor;
por lo tanto, sería posible que esta nueva inscripción, esté desligada del anterior poseedor.

Presunciones que establece la ley para facilitar la prueba de la posesión. Están consagradas en el
art. 719, y son tres:

Art. 719. Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesión ha
continuado hasta el momento en que se alega. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se
presume igualmente la continuación del mismo orden de cosas. Si alguien prueba haber poseído
anteriormente, y posee actualmente, se presume la posesión en el tiempo intermedio.

1.- La del inc. 1°, en virtud de la cual, basta con que el que invoca ser poseedor, para que se
presuma la continuidad de su posesión.

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2.- El inc. 2°, si se empezó a poseer como mero tenedor, y después se alega ser poseedor, habrá
que probar la existencia de algún título que permita haber iniciado la posesión.

3.- El inc. Final, establece que si se prueba que se fue poseedor antes, y se prueba que se es
poseedor actualmente, la ley va a presumir la posesión en el periodo intermedio.

Estas presunciones son simplemente legales, por lo tanto, admiten prueba en contrario.

Saneamiento de dominio.

En 1939 se dictó la ley 6382 sobre Cooperativas de Pequeños Agricultores, la cual establecía un
procedimiento para sanear el dominio de pequeños predios agrícolas, exigiendo posesión material,
útil e ininterrumpida de 10 años, la cual debió ejercerse personalmente por el peticionario o sus
antecesores. También requería que el predio tuviera deslindes determinados y que no formara
parte de otro predio inscrito a nombre de un tercero. Quienes reunían los requisitos debían
concurrir a la justicia ordinaria para que ésta ordenara inscribir el predio a su nombre. Es decir, el
legislador estableció un procedimiento judicial para efectuar la inscripción a nombre de un
poseedor.

Una característica muy importante de esta norma es que ella no permitía que se pudieran afectar
con este procedimiento inmuebles ya inscritos.

El paso siguiente, fue la dictación del DFL 7 del 1963, que se hizo en virtud de las facultades que
la ley 15020 concedió al Presidente de la República, DFL que admitió el saneamiento de las
pequeñas propiedades agrícolas. Conforme a este DFL, la persona que estuviera en posesión
material y exclusiva por más de 5 años de un inmueble, que acreditare no existir juicio pendiente
y estar al día en el pago de contribuciones de bienes raíces, podía requerir el saneamiento de su
título de dominio a la Dirección de Tierras y Bienes Raíces, la cual podía solicitar al juez
competente la inscripción del inmueble a nombre del poseedor solicitante. Hay aquí mezcla de
procedimientos administrativos y judiciales.

Con posterioridad, se dictó el DFL 6 de 1968, que establece normas para el saneamiento de
pequeñas propiedades rústicas y urbanas. Subsiste aquí el procedimiento administrativo y
judicial.

Actualmente las normas vigentes sobre saneamiento de títulos de dominio esta en el DL 2695,
publicado en el Diario Oficial el 21 de julio de 1979, modificado por la ley 18148 de 1982 y por la
ley 19.455 de 1996. Este DL establece para el saneamiento de títulos un procedimiento
exclusivamente administrativo, con los riesgos inherentes de excluir a la administración de justicia
de un aspecto netamente jurídico, como lo es la regularización del dominio sobre inmuebles. Las
principales características del DL 2695 son:

1.- Es un procedimiento administrativo que se sigue ante la Dirección de Tierras y Bienes Raíces.
Consiste en solicitar a dicha Dirección que se les reconozca a los interesados la calidad de
poseedores regulares del inmueble, a fin de poder ganar el dominio por prescripción. Para ejercer
este derecho deben cumplirse ciertos requisitos:

Establece el legislador que si en esta fase de carácter administrativo se deduce oposición al

saneamiento pedido, el conocimiento del asunto se radica en los tribunales de justicia. Si no hay
oposición, por un simple procedimiento administrativo el poseedor material va a quedar en la
situación de requerir la inscripción en el Registro Conservatorio.

Bienes raíces a los que se aplica: estas normas no se aplican a todos los bienes raíces, si no que
lo que determina la aplicación de esta norma es el avalúo para los contribuyentes. Se aplica tanto
a los bienes raíces rurales como urbanos, cuyo avalúo fiscal, para efectos de impuesto territorial
sea inferior a 1200 o 480 UT respectivamente (art.1 DL).

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Requisitos para solicitar la inscripción. Art.2

1. - Estar en posesión del inmueble en forma continua e ininterrumpida, sin violencia ni

clandestinidad y exclusivo durante 5 años a lo menos. Art.,2 Nº 1

2. - Acreditar que no existe juicio pendiente en su contra en el que se discuta el dominio o la

posesión del inmueble, iniciado con anterioridad a la presentación de la solicitud de
saneamiento, mediante una declaración jurada del interesado. Art.2 Nº 2.

3. - La posesión material debe probarse en la forma del art.925. Art.4

El pago del impuesto territorial puede ser considerado como plena prueba de la posesión cuando
por su regularidad, continuidad y duración reúne las características establecidas en el inc.2 del
art.426 CPC. Esto tiene importancia para los predios forestales, ya que respecto de ellos es difícil
probar posesión material, porque normalmente están deshabitados y a su respecto no se ejercen
actos reveladores de dominio, de tal manera que queda entregado al criterio de autoridad si el
pago de contribuciones hecho en la forma señalada por el solicitante constituye plena prueba de la
posesión material.

El pago del mismo tributo durante los cinco años anteriores a la presentación de la solicitud hará
plena prueba de dicha posesión respecto del peticionario. Art. 4º, modificado por la ley 19.455.

Oposición a la inscripción

Puede suceder que haya personas que estimen o que tengan interés en oponerse a la solicitud de
saneamiento y pueden hacerlo en los siguientes casos:

1. - Durante el procedimiento administrativo: este procedimiento exige al interesado que desee

inscribir a su nombre, publicar su solicitud por dos veces en el periódico que señale la Dirección
de Bienes Nacionales, elegido de entre los de mayor circulación, y además, en carteles que se
fijan durante 15 días en lugares públicos que el Servicio determina. Las publicaciones se hacen en
los días 1 o 15 indistintamente de cada mes, o el día siguiente si el periódico no se publica ese
día. Si el bien raíz se ubica en una zona geográfica de difícil acceso, la resolución además de
publicarse se comunicará mediante mensaje radial en el medio que el servicio señale.

2. - La otra oportunidad, es que con posterioridad y una vez ordenada por el Servicio la
inscripción y practicada ésta los interesados también podrían oponerse a las inscripciones.

En el primer caso, cuando se publica la solicitud en los días 1 o 15, la persona tiene un plazo de
30 días para oponerse a la solicitud de inscripción, los que se cuentan desde la última publicación
y pueden fundarse en algunas de las causales del art.19 del DL 2695. (4 causales)

En el segundo caso, los interesados disponen del plazo de un año contado desde la inscripción,
para deducir ante tribunales competentes las acciones que crean convenientes (art.26 DL 2695).

Transcurrido el plazo de 30 días o de 1 año no existe posibilidad de oponerse a la inscripción y en

un primer tiempo podría alegarse su modificación o que se deje sin efecto. Los derechos
posteriores que la ley contempla tienen un carácter meramente patrimonial y no afectan el
dominio.

Efectos de la inscripción ordenada por la Dirección de Tierras y Bienes Nacionales una vez
practicada la inscripción, ella será considerada como justo título y el tercero ser poseedor
regular. Transcurrido un año completo de posesión inscrita del inmueble no interrumpida, contado
desde la fecha de la inscripción de la resolución, el interesado será dueño del inmueble por
prescripción, la que no se suspender en caso alguno. Lo que tiene importancia, es que
transcurrido un año prescriben las acciones que hubieran emanado del derecho real de dominio,
usufructo, uso o habitación, servidumbre e hipoteca. Durante el mismo plazo de un año contado
desde la inscripción de la resolución, las personas a cuyo nombre se inscribió el inmueble, no lo

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pueden enajenar ni gravar; en el caso contrario, tal acto ser nulo absolutamente por adolecer de
objeto ilícito.

Es evidente que este sistema y plazo tan corto pueden causar problemas a personas que hayan
tenido derechos legalmente constituidos sobre el inmueble, porque el DL 2695 no sólo se aplica a
los inmuebles no inscritos, sino que también a los inscritos (arts.4 y 2º).

La persona que se sienta afectada puede oponerse tanto en ámbito administrativo como judicial
(art.19), para lo cual tendrá los plazos de 30 días y un año respectivamente. Pero, puede darse el
caso de que algunas personas tengan el dominio y que no hayan ejercido las acciones en forma
oportuna; en tal situación, la ley no los priva de todo derecho, pero no admite que obtengan la
restitución del inmueble, sino que les permite obtener una indemnización pecuniaria por haberles
sido privado de éste. Pero esta acción tampoco tiene un plazo muy largo de ejercicio, pues debe
ejercerse dentro de los dos años siguientes a la inscripción, es decir, los terceros que tengan
derecho sobre el inmueble, transcurrido un año desde la inscripción, sólo podrá n exigir
indemnización, sin entrar a poder recuperar el derecho de dominio sobre el inmueble.
(Procedimiento sumario)

El DL.2695 establece excepcionalmente que para exigir que se reconozca la calidad de poseedor
regular a través de sus normas, no es obstáculo la existencia de inscripción de dominio anterior
sobre el inmueble (arts.2 y 4). Este, realmente es un aspecto novedoso y problemático; hasta la
dictación del DL.2695 el legislador había evitado inmiscuirse en la normas de la posesión del los
arts.724 a 730 del CC, no obstante todo el problema que derivaba de ellos. En realidad, no es
criticable que se pretenda una modificación del sistema de la posesión inscrita para mejorarlo,
porque si la solución crea más problemas como el entrar a discutir si el rol que habría de jugar la
inscripción, especialmente como garantía de la posesión inscrita, no pareciera aconsejable ni
menos aun procedente, porque en la aplicación práctica del DL.2695 se han visto numerosos
casos en que derechos legalmente constituidos han sido vulnerados por un simple procedimiento
administrativo y, aún más, se han vulnerado derechos consolidados por la prescripción. Lo que
sucede es que el campo de aplicación del DL.2695 es confuso, no esta delimitado, porque si su
objeto es regularizar la posesión del inmueble con deficiente constitución de su dominio, debiera
entenderse que el DL no es aplicable a los inmuebles amparados por la inscripción en el Registro
Conservatorio, legislando sólo para propiedades con títulos no inscritos o con vicios en la
constitución del dominio.

De distintas disposiciones de este DL se desprende una tendencia a desvirtuar el amparo que la

posesión de los inmuebles tiene en la inscripción del Registro Conservatorio, dando preferencia a
la simple posesión material por sobre la inscrita, con lo cual se entra a desvirtuar totalmente el
CC.

Al respecto, hay que hacer presente que cuando estuvo vigente el DL.6 los tribunales de justicia
habían resuelto en forma unánime que el saneamiento de títulos contemplados por el DL.2695
procedía sólo respecto de los inmuebles que carecían de título, que tenían título viciado o sólo
título por acciones y derechos, pero no era aplicable respecto de inmuebles en que la propiedad
había mantenido una historia continuada en ininterrumpida de títulos.

El problema consiste en saber si, no obstante los arts.2 y 4, es posible aplicar el DL.2695 a
inmuebles debidamente inscritos, porque a través de ello se estaría privando a alguien de una
cosa, de su dominio, sin pago ni compensación de ninguna especie. Se entiende que esto no es
posible y que, en tal caso, seria posible pedir la inaplicabilidad por inconstitucionalidad, pues en
ningún caso se admite que una persona pueda ser privada del inmueble que le pertenece y sin
pago de indemnización (art.19 n.24 CPE 80). Pero, aún mas, hay una sentencia de la Corte
Suprema que ha estimado que éste no es un problema de inaplicabilidad por inconstitucionalidad,
sino que se trata de un problema de supervivencia de la ley, que le corresponde resolver a los
jueces de fondo, pues la contradicción que puede existir entre el DL.2695 y la CPE del 1980 debe
dilucidarse teniendo en consideración que el DL es anterior al 11 de marzo de 1981. Pero, hay
otras soluciones y una es simplemente aplicando el art.9 del DL.2695, porque contempla el caso
de la persona que maliciosamente obtenga una inscripción a su nombre y especialmente si ha
transcurrido más de un año contado desde la inscripción. La Corte de Apelaciones de Santiago,
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conociendo un recurso de protección, resolvió que cuando la resolución que ordena la inscripción
esta‚ fundada en antecedentes falsos, dicha resolución constituye un acto ilegal, contrario al
ordenamiento jurídico, y en esta oportunidad la Corte dispuso que se dejara sin efecto la
resolución que ordenaba la inscripción, pero además dispuso que se oficiara al juzgado del crimen
para que instruyera proceso criminal contra quien obtuvo maliciosamente la inscripción.

LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA.

La prescripción, de acuerdo al art. 2492 (memoria), “es un modo de adquirir las cosas ajenas, o
de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido
dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos
legales”.

Art. 2492. La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y
derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos
durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales. Una acción o derecho
se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción.

De la definición se deduce, en consecuencia, que la prescripción puede ser adquisitiva o

usucapión, y extintiva, liberatoria o prescripción de acciones. Esta ubicación ha sido criticada por
algunos, que estiman habría sido más lógico tratar cada una de las prescripciones en un lugar
aparte: la adquisitiva, dentro de los modos de adquirir, en el Libro II; y la extintiva, dentro de los
modos de extinguir las obligaciones, en el Libro IV.

Sin embargo, la ubicación actual de esta materia en el código, tiene sus justificaciones; a saber:

a). Hay ciertas reglas que se aplican a ambas prescripciones, como las del párrafo 1° del Título
XLII, del Libro IV.

b). En ambas prescripciones hay un elemento común, que es el transcurso del tiempo.

C. Existe una razón histórica, porque el CC. Francés también trató ambas prescripciones en un
mismo título.

d). Hay, asimismo, una razón lógica, porque se dice que ambas prescripciones tienen por
finalidad, estandarizar los derechos, dar certeza jurídica, seguridad, poner fin a las incertidumbres
que puedan existir y es natural que el legislador culminara su obra con esta institución, que viene
a garantizar todos los derechos que consagra el código.

Unidad de la Prescripción. Los autores discuten si la prescripción es una sola institución o dos
diferentes (adquisitiva y extintiva).

Pothier sostenía que ambas prescripciones eran completamente diferentes, lo único común que
tenían era el nombre.

Sin embargo, la mayoría de la doctrina considera que la prescripción es una sola, toda vez que la
prescripción extintiva, es a la vez adquisitiva y viceversa. Es la misma prescripción la que hace
nacer un derecho por una parte y lo hace perder por la otra. (Dos caras de una misma moneda).

Fundamento de la Prescripción. Desde siempre los autores han criticado esta institución,
señalando que es injusta y altamente inmoral, manifestándose éstas características con mayor
claridad en el caso de la prescripción extintiva.

Con todo, se sostiene que la prescripción produce una gran utilidad, pese a las críticas que se le
formulan, porque pone fin a las incertidumbres que pudieran existir, da seguridad jurídica.

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 160

El legislador, con el objeto de aminorar las críticas que se formulan a la institución, señalan tres
reglas comunes a toda prescripción.

a). El art. 2493, sostiene que la prescripción debe ser alegada, el Juez no puede declararla de
oficio, Esta opera de pleno derecho por el solo transcurso del tiempo y El Juez solo se limita a
constatarla. Sin embargo, pese a esto, aquel que desee aprovecharse de ella, debe alegarla; de
esta manera, la ley entrega a la conciencia del prescribiente determinar si opone o no la
prescripción.

Art. 2493. El que quiera aprovecharse de la prescripción debe alegarla; el juez no puede
declararla de oficio.

Esta primera regla tiene excepciones, porque hay casos en que el Juez está obligado a declararla
de oficio, estos casos son: * En materia penal, el art. 102 del C.P. establece que el Juez debe
declarar de oficio prescrita la acción penal y la pena.

 El C.P.C. señala que el Juez debe declarar de oficio prescrito el mérito ejecutivo de la
acción. Y
 Las prescripciones que corren a favor y en contra del Fisco, también deben declararse de
oficio.

b). De acuerdo a lo que regula el art. 2494, no se puede renunciar en forma anticipada a la
prescripción.

Art. 2494. La prescripción puede ser renunciada expresa o tácitamente; pero sólo después de
cumplida. Renúnciese tácitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo
que reconoce el derecho del dueño o del acreedor; por ejemplo, cuando cumplidas las condiciones
legales de la prescripción, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el que debe dinero paga
intereses o pide plazo.

Todas las normas que reglan la prescripción son de orden público y por esto, antes de cumplirse la
prescripción no se puede renunciar a ella. Si se pudiera, esta se transformaría en una cláusula
habitual en los contratos y todos los acreedores les exigirían a sus deudores la renuncia anticipada
de la prescripción, por lo que esta institución desaparecería.

Sin embargo, una vez cumplida, como la prescripción opera de pleno derecho, se incorpora al
patrimonio del prescribiente y puede ser renunciada en forma expresa o tácita.

Renuncia expresa. Es aquella hecha en términos formales y explícitos.

Renuncia tácita. Se presenta cuando el que puede alegarla, manifiesta por un hecho suyo, que
reconoce el derecho del dueño o del acreedor; La ley da dos ej. Al respecto, a saber. Cuando el
poseedor toma la cosa en arriendo. Y, cuando el que debe dinero pide un plazo o paga intereses.
(Art. 2494).

La renuncia a la prescripción es un acto dispositivo, porque por ella el prescribiente se desprende

de un derecho, y por esto, de acuerdo al art. 2495, sólo puede renunciar a la prescripción el que
tiene facultad para enajenar, es decir, hay que tener capacidad de ejercicio; por lo tanto, para que
se dé esta renuncia, la persona debe tener el poder de enajenar el bien.

Art. 2495. No puede renunciar la prescripción sino el que puede enajenar.

Respecto de los incapaces, ellos deben actuar a través de sus representantes legales, pero hay
que distinguir, porque si se está renunciando a la prescripción de un inmueble, el representante
legal debe actuar con autorización judicial; en cambio, respecto de los muebles, el representante
legal puede actuar con libertad, porque la ley no le impone ninguna limitación.

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Asimismo, la renuncia a la prescripción, es un acto personal, que solo favorece o perjudica al que
lo alega, por esto la ley señala que la renuncia hecha por el deudor le es inoponible al fiador y por
lo tanto, él puede alegar la prescripción ante el acreedor (art. 2496).

Art. 2496. El fiador podrá oponer al acreedor la prescripción renunciada por el principal deudor.

La Corte Suprema ha señalado que la norma del art. 2496, también se aplica a los deudores
prendarios e hipotecarios, porque la prenda y la hipoteca son contratos accesorios igual que la
fianza.

C. La prescripción, corre contra toda persona que tenga la libre administración de sus bienes.
(Art. 2497).

Art. 2497. Las reglas relativas a la prescripción se aplican igualmente a favor y en contra del
Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales,
y de los individuos particulares que tienen la libre administración de lo suyo.

La Prescripción Adquisitiva

Como se dijo, su definición se puede desprender de la lectura del art. 2492

Pothier, la definió, diciendo que es la adquisición de la propiedad, por medio de la posesión

pacifica y no interrumpida que se ha tenido de ella, durante el tiempo que la ley exige.

Características como modo de adquirir.

a). Es originario, porque si bien la cosa tenía un dueño anterior, el prescribiente no la adquiere
por traspaso del dueño; la adquisición se produce con independencia del dueño anterior.

b). Es a título gratuito, porque el adquirente no realiza ningún desembolso económico.

C). Es por acto entre vivos, porque opera en vida de las personas que intervienen, no precisa la
muerte de ellas.

d). Es a título singular por regla general, pero excepcionalmente, a través de este modo de
adquirir, se puede obtener una universalidad, cual sería el derecho real de herencia.

Requisitos de la prescripción.

1.- Que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripción;

2.- Existencia de posesión, y

3.- Transcurso de un plazo.

1.- Cosas susceptibles de prescripción. La regla general es que las cosas sean susceptibles de
prescripción; sólo por excepción hay cosas imprescriptibles.

Cosas que no pueden adquirirse por prescripción.

a). Los derechos personales. Así se desprende del art. 2498, que dice que se gana por
prescripción el dominio de las cosas corporales raíces o muebles y los otros derechos reales;
pero no menciona la prescripción de los derechos personales.

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 162

Art. 2498. Se gana por prescripción el dominio de los bienes corporales raíces o muebles, que
están en el comercio humano, y se han poseído con las condiciones legales. Se ganan de la misma
manera los otros derechos reales que no están especialmente exceptuados.

b). Los derechos de la personalidad. O sea el conjunto de derechos inherentes al individuo y

que tienen por el solo hecho de existir. Estos derechos están fuera del comercio humano y
por eso no pueden ganarse por prescripción.

C). Los derechos reales expresamente exceptuados por el legislador. El único derecho real
imprescriptible es el derecho de servidumbre discontinua de cualquier clase y continua
inaparente. (Art. 882 y 917).

Art. 882. Las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres continuas
inaparentes sólo pueden adquirirse por medio de un título; ni aun el goce inmemorial bastará para
constituirlas. Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por título, o por
prescripción de cinco años.

Art. 917. Sobre las cosas que no pueden ganarse por prescripción, como las servidumbres
inaparentes o discontinuas, no puede haber acción posesoria.

d). Las cosas que están fuera del comercio humano, es decir, las cosas comunes a todos los
hombres, como la alta mar, el aire, etc.

e). Las cosas indeterminadas. El fundamento de la prescripción es la posesión, y ésta

necesariamente debe recaer sobre una cosa determinada.

f). Las cosas propias. La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas.
Prescripción de la cuota de un comunero. Nos remitimos a lo visto.

2. Existencia de posesión. El prescribiente debe ser un poseedor, debe actuar con ánimo de señor
y dueño, por esto los simples meros tenedores, no pueden prescribir, como tampoco los que se
aprovechan de la omisión de los actos de mera facultad del dueño o de los actos de mera
tolerancia de él. (Art. 2499).

Los actos de mera facultad, son aquellos que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin necesidad
del consentimiento del otro. Si el dueño no ejecuta un acto de esta naturaleza, esto no habilita
para prescribir en su contra. Actos de mera tolerancia. La ley no los define, pero se dice que son
aquellos que permite el dueño por simple benevolencia o condescendencia y tampoco habilitan
para prescribir.

Art. 2499. La omisión de actos de mera facultad, y la mera tolerancia de actos de que no resulta
gravamen, no confieren posesión, ni dan fundamento a prescripción alguna. Así el que durante
muchos años dejó de edificar en un terreno suyo, no por eso confiere a su vecino el derecho de
impedirle que edifique. Del mismo modo, el que tolera que el ganado de su vecino transite por sus
tierras eriales o paste en ellas, no por eso se impone la servidumbre de este tránsito o pasto. Se
llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin necesidad del
consentimiento de otro.

3. Transcurso de un plazo. Para que opere la prescripción, debe haber transcurrido cierto tiempo
en el cual el prescribiente haya tenido una posesión continua, es decir, no interrumpida.

La interrupción de la prescripción.

Lo primero que cabe aclarar que lo que se interrumpe es la prescripción y no la posesión.

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La prescripción adquisitiva supone la existencia de dos requisitos esenciales, a saber; la posesión

del prescribiente (elemento positivo), y la pasividad o inactividad del dueño. (Elemento
negativo).

Alessandri dice que si falta alguno de estos dos elementos se interrumpe la prescripción. Si falta el
elemento positivo, la interrupción es natural; si falta el elemento negativo, la interrupción es civil.

Pothier, señala que la interrupción es, “todo hecho que destruyendo una de las dos condiciones
esenciales de la prescripción, hace perder todo el tiempo anterior de posesión”.

Una vez que se interrumpe la prescripción, sea en forma natural o civil, la regla general es, que el
prescribiente pierde todo el tiempo que llevaba de posesión y si después de interrumpida la
prescripción, el prescribiente conserva la cosa en su poder, debe comenzar a poseer de nuevo por
el tiempo señalado en la ley.

Interrupción natural. Se presenta cuando falta el elemento positivo, es decir, falta la posesión del
prescribiente.

Se puede definir, como todo hecho material, sea del hombre o de la naturaleza, que hace perder
la posesión de la cosa. (Art. 2502)

Art. 2502. La interrupción es natural:

1.º Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de
actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada;

2.º Cuando se ha perdido la posesión por haber entrado en ella otra persona. La interrupción
natural de la primera especie no produce otro efecto que el de descontarse su duración; pero la
interrupción natural de la segunda especie hace perder todo el tiempo de la posesión anterior; a
menos que se haya recobrado legalmente la posesión, conforme a lo dispuesto en el título De las
acciones posesorias, pues en tal caso no se entenderá haber habido interrupción para el
desposeído.

Según la ley, la interrupción es natural:

a). Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de
actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada (nos remitimos a
lo visto);

b). Cuando se ha perdido la posesión por haber entrado en ella otra persona. En este caso, el
poseedor pierde materialmente la cosa.

La ley señala que en el primer caso, no se pierde el tiempo anterior, solo se descuenta el tiempo
en que no pudo ejercerse actos posesorios, por lo que constituye una excepción a la regla general.

En el segundo caso, se pierde todo el tiempo anterior, a menos que el poseedor logre recuperar la
cosa por medios legítimos, porque en ese caso se va a entender que nunca se interrumpió la
prescripción y consecuentemente, nunca se dejó de poseer.

La doctrina discute, si la interrupción material podría o no presentarse respecto a los inmuebles

inscritos; distinguiendo. En el caso a), algunos autores señalan, que esta forma de interrupción no
podría darse respecto a los inmuebles inscritos, porque la inscripción representa el corpus y
animus, y por lo tanto, mientras subsista ella, no se pierde la posesión. Sin embargo, otros
autores, como Somarriva, sostienen que en el caso in comento, si se aplica a los inmuebles
inscritos, porque esta norma no diferencia entre inmuebles inscritos o no inscritos.

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En relación al segundo caso; los autores piensan que esta forma de interrupción, no se presenta,
porque el art. 728, dice que mientras subsista la inscripción no se pierde la posesión. Y por lo
tanto, el apoderamiento material del inmueble inscrito, no interrumpe la prescripción.

Art. 728. Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele, sea por
voluntad de las partes, o por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su
derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la
cosa a que se refiere el título inscrito, no adquiere posesión de ella ni pone fin a la posesión
existente.

Interrupción civil. Se presenta cuando falta el elemento negativo, cuando falta la inactividad o
pasividad del dueño; éste asume una actitud activa, reclamando su derecho.

La ley en el art. 2503, señala que la interrupción civil, es todo recurso judicial intentado por el que
se pretende verdadero dueño de la cosa, contra el poseedor.

Art. 2503. Interrupción civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero
dueño de la cosa, contra el poseedor. Sólo el que ha intentado este recurso podrá alegar la
interrupción; y ni aun él en los casos siguientes: 1.º Si la notificación de la demanda no ha sido
hecha en forma legal; 2.º Si el recurrente desistió expresamente de la L. 6.162 demanda o se
declaró abandonada la instancia; Art. 1º 3.º Si el demandado obtuvo sentencia de absolución. En
estos tres casos se entenderá no haber sido interrumpida la prescripción por la demanda.

La doctrina, no se pone de acuerdo acerca de lo que debe entenderse por la expresión, “recurso
judicial” que emplea la ley. Algunos, sostienen que esta palabra debe tomarse en el sentido de
“demanda”, porque el Nº 1 del art. 2503, hace alusión a ella. Otros; piensan que esta expresión,
debe ser tomada en un sentido mas amplio, como toda acción o petición hecha valer ante los
Tribunales, para conservar el derecho ante el poseedor.

La Corte Suprema, ha señalado que es toda petición, solicitud o reclamación presentada ante los
Tribunales de Justicia y se ha dicho que la interrupción civil, tiene lugar cuando el presunto
verdadero dueño de la cosa, expresa en forma inequívoca, su intención de no abandonar el
derecho del cual afirma ser titular.

Requisitos para que se de la interrupción civil.

a). Debe existir un recurso judicial, esto es, que se entable una acción ante los Tribunales de
Justicia, cualquiera que ella sea; nada influye que la acción se ejerza por vía de demanda o
reconvención.

b). Este recurso debe haber sido legalmente notificado al poseedor. (Art. 2503, Nº 1).

c). Finalmente, el recurso judicial y la notificación, debe hacerse valer antes que transcurra todo
el plazo de prescripción.

Momento en que se entiende interrumpida civilmente la prescripción.

a este respecto hay dos posiciones, a saber;

Primero, Están los que piensan que la interrupción civil opera cuando el recurso judicial es
presentado ante los tribunales, sin importar si es notificado o no; esto, por que de lo contrario, el
poseedor podrá valerse de maniobras dolosas para dilatar o demorar la notificación mas allá del
plazo de prescripción, evitando de este modo la interrupción.

Segundo. Otros autores señalan que la interrupción, se presenta cuando el recurso judicial ha sido
legalmente notificado y se basan en la letra del art. 2503, Nº 1, que establece que no se entiende
interrumpida la prescripción, si la notificación no ha sido hecha en forma legal.

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Efectos de la interrupción civil. La regla general es que hace perder todo el tiempo de
prescripción, y por lo tanto, si el poseedor logra recuperar la cosa después de la interrupción, le
empezará a correr todo el plazo de nuevo.

Excepciones. El art. 2503, señala tres casos en que pese a existir recurso judicial, se entiende que
la prescripción no ha sido interrumpida y por lo tanto, no se pierde el tiempo anterior de
prescripción. Estos casos son:

a). Cuando la demanda o recurso judicial, no se ha notificado en forma legal. Si la demanda no es

legalmente notificada, se entiende que nunca se interrumpió la prescripción.

b). Cuando el que alega ser dueño (recurrente), se desiste expresamente de la demanda o se
declara abandonado el procedimiento. El desistimiento de la demanda, es el retiro de ella por el
actor, después de haber sido notificada. Debe ser expreso y declarado por sentencia judicial; El
abandono del procedimiento. La ley emplea la expresión, abandono de la instancia, pero por una
modificación que se le introdujo al C.P.C. se entiende que se hace alusión al abandono del
procedimiento. Este se presenta cuando todas las partes que figuran en el juicio, han cesado en
su prosecución durante seis meses, contados desde la fecha de la última resolución recaída en
una gestión útil, para dar curso progresivo a los autos. (Art. 152 C.P.C.)

C). Tiene lugar, cuando el demandado obtiene sentencia de absolución. Para algunos autores,
basta con cualquier sentencia que no acoja la demanda; y para otros, debe tratarse de una
sentencia definitiva que reconozca la legitimidad del derecho del poseedor.

La doctrina discute si el recurso judicial es presentado ante un Tribunal incompetente. La mayoría

de los autores y de la jurisprudencia, consideran que en ese caso, de todas maneras se entiende
interrumpida la prescripción.

Persona que puede invocar la interrupción natural. Lo puede hacer cualquier persona que tenga
interés en ello.

Con todo, la civil sólo puede alegarla el que ha intentado el recurso judicial, se trata de un acto
jurídico procesal.

Asimismo, hay una excepción a esta regla, porque tratándose de los comuneros, todo el que
interrumpe la prescripción, respecto de uno de ellos, lo hace respecto de todos; y viceversa, si
una de ellos interrumpe la prescripción, los otros se benefician. (Art. 2404).

Art. 2404. Si el deudor vendiere la cosa empeñada, el comprador tendrá derecho para pedir al
acreedor su entrega, pagando y consignando el importe de la deuda por la cual se contrajo
expresamente el empeño. Se concede igual derecho a la persona a quien el deudor hubiere
conferido un título oneroso para el goce o tenencia de la prenda. En ninguno de estos casos podrá
el primer acreedor excusarse de la restitución, alegando otros créditos, aun con los requisitos
enumerados en el artículo 2401.

Campo de aplicación de la interrupción, tanto natural como civil. Opera en la prescripción

adquisitiva tanto ordinaria como extraordinaria y en la extintiva de largo tiempo.

Clasificación de la prescripción.

De acuerdo con el art. 2506, la prescripción adquisitiva puede ser ordinaria y extraordinaria. La
primera tiene como fundamento, la posesión regular y el tiempo que requiere es menor. En
cambio, la segunda, su fundamento esta en la posesión irregular y, consecuentemente, el plazo
que se requiere para prescribir es mucho más larga.

Art. 2506. La prescripción adquisitiva es ordinaria o extraordinaria.

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Prescripción ordinaria. Además de las condiciones generales a toda prescripción (prescriptibilidad

de la cosa y posesión no interrumpida), necesita dos requisitos propios:

a). Posesión regular, y

b). El transcurso del plazo que la ley señala. (art. 2507).

Art. 2507. Para ganar la prescripción ordinaria se necesita posesión regular no interrumpida,
durante el tiempo que las leyes requieren.

En relación al primer requisito especial, es la que procede de justo título y ha sido adquirida de
buena fe, aunque esta no subsista, siendo necesaria, además, la tradición si el título invocado
para poseer es uno traslaticio de dominio.

Como la buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presunción
contraria (art. 707, inc. 1°), quiere decir que, una vez cumplido el plazo legal, al que alega la
prescripción ordinaria le bastará, por lo general, exhibir su justo título.

Art. 707. La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presunción
contraria. En todos los otros la mala fe deberá probarse.

En relación al segundo requisito especial, el tiempo necesario a la prescripción ordinaria es de dos

años para los muebles y de cinco años para los bienes raíces. Art. 2508, inc. 1°.

Art. 2508. El tiempo necesario a la prescripción ordinaria es de dos años para los muebles y de
cinco años para los bienes raíces.

Para computar los plazos, la ley no da una regla especial, por lo tanto se aplicarán las generales,
que están reguladas en los arts. 48, 49 y 50. De acuerdo a ellos, el plazo de prescripción, debe
ser continuo, corre sin interrupción de días Domingos y festivos. Debe ser de días completos, se
cuenta de media noche a media noche y corre hasta la última del último día de plazo; no es un
plazo de horas.

Art. 48. Todos los plazos de días, meses o años de que se haga mención en las leyes o en los
decretos del Presidente de la República, de los tribunales o juzgados, se entenderá que han de ser
completos; y correrán además hasta la medianoche del último día del plazo. El primero y último
día de un plazo de meses o años deberán tener un mismo número en los respectivos meses. El
plazo de un mes podrá ser, por consiguiente, de 28, 29, 30 ó 31 días, y el plazo de un año de 365
ó 366 días, según los casos. Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o años constare
de más días que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los
días en que el primero de dichos meses excede al segundo, el último día del plazo será el último
día de este segundo mes. Se aplicarán estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de
edad, y en general a cualesquiera plazos o términos prescritos en las leyes o en los actos de las
autoridades chilenas; salvo que en las mismas leyes o actos se disponga expresamente otra cosa.

Art. 49. Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entenderá
que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el último día del plazo; y cuando se
exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se
entenderá que estos derechos no nacen o expiran sino después de la medianoche en que termine
el último día de dicho espacio de tiempo.

Art. 50. En los plazos que se señalaren en las leyes, o en los decretos del Presidente de la
República, o de los tribunales o juzgados, se comprenderán aun los días feriados; a menos que el
plazo señalado sea de días útiles, expresándose así, pues en tal caso no se contarán los feriados.

Suspensión de la prescripción. Está regulada en el art. 2509.

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Don Hugo Rossende, la definió, como un beneficio establecido por la ley a ciertas personas para
que en su contra no corra la prescripción, mientras dure su incapacidad o el motivo que tuvo en
vista el legislador.

Art. 2509. La prescripción ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso, cesando la
causa de la suspensión, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo. Se
suspende la prescripción ordinaria, a favor de las personas siguientes:
1.º Los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente; y todos los que estén bajo potestad paterna, o bajo tutela o curaduría;
2.º La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure ésta;
3.º La herencia yacente. No se suspende la prescripción en favor de la mujer separada
judicialmente de su marido, ni de la sujeta al régimen de separación de bienes, respecto de
aquellos que administra. NOTA La prescripción se suspende siempre entre cónyuges.

Alessandri, por su parte señala, es la detención del curso del plazo de la prescripción durante el
tiempo que dure la causal que la origina, pero desaparecida ésta, el plazo continua.

Por tanto, la suspensión a diferencia de la interrupción, no hace perder el tiempo anterior,

simplemente, mientras dura la causal de suspensión, deja de correr el plazo, pero desaparecida
ésta, vuelve a correr respetando el anterior. Los autores dicen, que la suspensión abre un
paréntesis en el plazo de prescripción.

La suspensión se da en dos situaciones distintas; a saber:

a). Puede ser que esté corriendo el plazo de prescripción y al poseedor o al dueño le sobrevenga
alguna de las causales que contempla el art. 2509. En éste caso, se abre un paréntesis, y deja de
correr el plazo mientras dure la suspensión, pero una vez que esta cesa, vuelve a correr
respetando el plazo anterior.

b). Puede ocurrir, que aún no haya empezado a correr el plazo de prescripción y el poseedor o el
dueño se encuentre en alguno de los casos del art. 2509, en esta situación, el plazo de
prescripción comenzará a correr una vez que cese la causal de suspensión.

Efecto de la suspensión. Detiene pero no extingue el tiempo de prescripción. Por lo tanto, una vez
que cesa la causal de suspensión, al poseedor se le cuenta el tiempo anterior, si es que alguno
hubo.

Fundamentos de la suspensión. Radica en la injusticia que significaría dejar correr la prescripción,

en contra de personas que se encuentran en la imposibilidad de defender sus derechos, porque
pese a que ellos tienen representantes, el legislador quiere evitar la negligencia en que estos
puedan incurrir.

La suspensión es un beneficio excepcional y solo procede a favor de las personas a que hace
mención el art. 2509.

Campo de aplicación de la suspensión. Esta se aplica tanto a la usucapión como a la prescripción

extintiva. Respecto de la primera, en general sólo cabe en la ordinaria.

Causales de suspensión. Estas estén reguladas en el art. 2509 (memoria) y su enumeración es

taxativa.

La ley señala que la prescripción se suspende en favor de las siguientes personas:

1.- Los menores; los dementes; los sordomudos; y todos los que están bajo potestad paterna o
marital, o bajo tutela o curaduría.

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Los autores han criticado este Nº 1, porque es demasiado amplio, así respecto a los menores no
distingue si deben o no estar emancipados, entendiendo la doctrina, que se refiere a ambos.
Respecto a los dementes y sordomudos, tampoco entiende si deben o no encontrarse bajo
interdicción, se ha concluido que a ambos.

2. El número dos se refiere a la mujer casada en sociedad conyugal mientras dura ésta: Esto
también se ha criticado porque la mujer casada, en virtud de la ley 18.802, pasó a ser
plenamente capaz.

Los autores han dicho, que esto se debe a que en la actualidad, pese a ser plenamente capaz, es
el marido el que administra los bienes propios de la mujer.

Con todo, esta suspensión solo se da respecto de la mujer casada en sociedad conyugal y por
esto, el inc. 3° del art. 2509, establece que no se suspende la prescripción a favor de la mujer
divorciada o separada de bienes, respecto de aquellos que administra.

Esta relación con la mujer divorciada, los autores discuten que a cuál se refiere, si es a la
perpetua o a la temporal. La mayoría de la doctrina ha señalado, que pese a que la Ley no
distingue, resulta claro que el legislador se refirió al divorcio perpetuo, que es el que disuelve la
sociedad conyugal.

3. La prescripción también se suspende a favor de la herencia yacente.

Esto también se ha criticado, porque la herencia yacente no es persona; sino que una masa de
bienes que no ha sido aceptada, ni repudiada por los herederos, y por eso mientras no se acepte
o repudie, la Ley señala que en su contra no van a correr las prescripciones. (Artículo 2346).

Art. 2346. Se puede afianzar a una persona jurídica y a la herencia yacente.

Cabe aclarar, que cuando la herencia es repudiada por los herederos se llama herencia vacante.

El inciso final del artículo 2509, establece que la prescripción se suspende siempre entre
cónyuges; lo que ha dado origen a gran cantidad de controversia.

Las razones que se dan para esto son las siguientes:

a). se dice que esto permite mantener la armonía en las relaciones conyugales, porque si la
prescripción no se suspendiera, en este caso, el cónyuge debería estar preocupado de interrumpir
la prescripción del otro.

b). de acuerdo a lo que establece la Ley, el marido tiene el usufructo legal sobre los bienes de su
mujer y en aplicación a las reglas generales, el usufructuario es un mero tenedor, por lo tanto el
marido nunca podría prescribir, pero la mujer si podría hacerlo, produciéndose la consiguiente
desigualdad.

c). el marido administra los bienes de la mujer y en tal calidad debe interrumpir las prescripciones
que corren en contra de ella y no podrá dejar correr una prescripción en su favor, que afecte los
bienes de su mujer.

d). la ley prohíbe las donaciones irrevocables entre cónyuges. Y si corriere la prescripción, se
podría encubrir una donación irrevocable, vulnerando de esta manera la Ley.

La doctrina ha discutido, si esta suspensión entre cónyuges se da tanto en la prescripción

ordinaria como extraordinaria, o sólo en la primera; a este respecto hay dos posiciones:

I.- Alessandri y José Clemente Fabres, sostienen que la suspensión entre cónyuges, opera en toda
prescripción sea ordinaria o extraordinaria, por las siguientes razones: * Dónde existe la misma

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razón, debe existir la misma disposición, y las razones que ha tenido el legislador para suspender
la prescripción ordinaria, se da también en la extraordinaria.

*. El art. 2509 expresamente dice que la prescripción se suspende siempre entre cónyuges.

*. El art. 2511 dice que la prescripción extraordinaria, no se suspende a favor de las personas
enumeradas en el art. 2509, no es aplicable, porque los cónyuges no están enumerados.

Art. 2511. El lapso de tiempo necesario para L. 16.952 adquirir por esta especie de prescripción
es de diez Art. 1º años contra toda persona, y no se suspende a favor de las enumeradas en el
artículo 2509.

II. Otros autores, como Alfredo Barros Errázuriz, dicen que la suspensión solo opera en la
prescripción ordinaria; da en apoyo de su tesis las razones que siguen:

*. La norma del art. 2509 es excepcional, por lo tanto no puede aplicarse por analogía.

*. La palabra “siempre” que emplea el inciso 3° del art. 2509, no se refiere a la prescripción
extraordinaria, sino al inciso anterior, es decir, la prescripción se suspende siempre entre
cónyuges aunque estén divorciados o separados de bienes.

*. Por la aplicación del art. 2509, no cabe duda que la suspensión solo opera respecto de la
prescripción ordinaria, porque recién en el art. siguiente, la ley comienza a regular la prescripción
extraordinaria.

*. Si bien los cónyuges no están enumerados en el art. 2509, no cabe dudas que el art. 2511,
está refiriéndose también a ellos, porque la expresión “enumeradas”, que emplea esta norma,
debe entenderse como mencionada o referida, y no en el sentido de señaladas con números.
En lo que todos los autores están de acuerdo en forma unánime, es que la prescripción
extraordinaria, no se suspende a favor de las personas enumeradas en el art. 2509, salvo en el
caso analizado de los cónyuges.

Diferencias entre la interrupción y la suspensión.

1° La interrupción de la prescripción, es fruto o producto de la naturaleza o de un acto del

hombre; la suspensión, tiene su fuente en la ley, obra de pleno derecho.

2° Siendo la suspensión un beneficio de carácter excepcional, solo puede alegarla aquel en cuyo
favor se encuentra establecida; la interrupción puede alegarla cualquier persona que tenga interés
en ella, cuando la interrupción es natural, y el que ha entablado la acción, cuando es civil.

3° Los efectos de ambas son diversos: la interrupción hace perder todo el tiempo corrido de
prescripción; la suspensión solo produce el efecto de descontar el tiempo que ha durado la causa
de la suspensión.

4° La interrupción tiene aplicación tanto en la prescripción ordinaria como en la extraordinaria; a

diferencia de la suspensión que, de acuerdo con el art. 2511, solo se aplica a la prescripción
ordinaria, mas no a la extraordinaria, salvo el caso entre cónyuges.

Prescripción extraordinaria.

Fuera de los elementos generales de toda prescripción (prescriptibilidad de la cosa y posesión no

interrumpida), la extraordinaria tiene como elementos propios la posesión irregular y el lapso de
diez años (art. 2510 y 2511).

Art. 2510. El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripción ordinaria,
puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse:

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1.a Para la prescripción extraordinaria no es necesario título alguno.

2.a Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un título adquisitivo de
dominio.
3.a Pero la existencia de un título de mera tenencia hará presumir mala fe, y no dará lugar a la
prescripción, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
1.a Que el que se pretende dueño no pueda probar L. 16.952 que en los últimos diez años se
haya reconocido expresa Art. 1º o tácitamente su dominio por el que alega la prescripción;
2.a Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni
interrupción por el mismo espacio de tiempo.

Posesión irregular, posesión viciosa. La teoría común y tradicional sostiene que aunque la
posesión sea irregular, en ningún caso debe ser viciosa, porque ésta no es útil para prescribir
mientras subsiste el vicio de violencia o clandestinidad. Sin embargo, el código no contiene
ninguna disposición que permita afirmar que el poseedor vicioso no puede prescribir
adquisitivamente; lo que ocurre es que ésta posesión sólo es un obstáculo para prescribir.

Lapso de diez años. El lapso necesario para adquirir por la prescripción extraordinaria es de diez
años (art. 2511). Pero, a diferencia de la prescripción ordinaria, el hecho de que la cosa sea
mueble o inmueble, es intrascendente y el plazo corre contra toda persona y no se suspende.

El título, la buena fe y la tradición en relación con la prescripción extraordinaria. Para esta

prescripción no es necesaria la buena fe, porque basta para ella la posesión irregular y es tal la
que carece de uno o mas de los requisitos que establece el art. 702; y entre estos requisitos está
la buena fe.

Art. 702. La posesión puede ser regular o irregular. Se llama posesión regular la que procede de
justo título y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista después de adquirida
la posesión. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como
viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular. Si el título es translaticio de
dominio, es también necesaria la tradición. La posesión de una cosa a ciencia y paciencia del que
se obligó a entregarla, hará presumir la tradición; a menos que ésta haya debido efectuarse por la
inscripción del título.

También entre estos requisitos está la tradición, cuando se invoca un título traslaticio de dominio.

Ahora bien, si falta la tradición, hay posesión irregular. De ahí la redacción del art. 2510.

Con todo, la redacción de ésta disposición no ha sido del todo feliz. De la simple lectura parece
desprenderse que el poseedor no podría prescribir por estar de mala fe, cuando la verdad es que
no podría hacerlo por la existencia del titulo de mera tenencia, por faltar la posesión, elemento
indispensable para prescribir.

La mera tenencia no da lugar a la prescripción. De los arts. 716, 719, 730 y 2510, se deduce que
la mera tenencia no se cambia en posesión por el sólo transcurso del tiempo, por la sola voluntad
subjetiva de parte del mero tenedor.

Art. 716. El simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesión; salvo el caso del
artículo 2510, regla 3ª.

Art. 719. Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesión ha
continuado hasta el momento en que se alega. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se
presume igualmente la continuación del mismo orden de cosas. Si alguien prueba haber poseído
anteriormente, y posee actualmente, se presume la posesión en el tiempo intermedio.

Art. 730. Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dándose por dueño de
ella, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador
enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la

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posesión de la cosa, y pone fin a la posesión anterior. Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y
a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueño de ella y la enajena, no se pierde por una
parte la posesión ni se adquiere por otra, sin la competente inscripción.

Sin embargo, del art. 2510 parece desprenderse lo contrario. Mas dado los términos de éste art.,
podemos decir que no existe tal excepción, sino que una más amplia y clara confirmación de la
regla general del art. 716. Porque si bien es cierto que éste art. dice que el lapso de tiempo no
muda la mera tenencia en posesión, también no es menos cierto que el art. 2510 señala un caso
en que la mera tenencia se muda en posesión; pero este cambio no se opera por el simple lapso
de tiempo, sino con la concurrencia de otros hechos que no dependen de la sola voluntad del
tenedor.

Si tal cambio se opera, es porque se han realizado actos de parte del mero tenedor, como
también de parte del propietario, que alteran por completo la situación jurídica de ambos.

¿Cuales son estas circunstancias, en que condiciones puede prescribir extraordinariamente un

individuo que ha comenzado como mero tenedor de la cosa?

Para ello, es necesario que se produzcan dos circunstancias, a saber:

Primera. Que el que se pretenda dueño, no pueda probar que en los últimos diez años se haya
reconocido expresa o tácitamente su dominio por el que alega la prescripción.

Segunda. Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni
interrupción por el mismo espacio de tiempo.

La concurrencia copulativa de estas dos circunstancias, manifiesta que el que comenzó como mero
tenedor, ha tenido la cosa como señor y dueño: concurre la prueba negativa del desconocimiento
del dominio ajeno y la prueba afirmativa de que se obró como poseedor. Así, entonces, la mera
tenencia se ha convertido en posesión, no ya por la solo voluntad del tenedor, ni por el simple
transcurso del tiempo, sino también, y esto es lo principal, por negligencia de parte del dueño.

Semejanzas entre la prescripción ordinaria y extraordinaria.

1. Ambas conducen a la adquisición del dominio.

2. Tanto una como otra requieren posesión. Una, regular; la otra irregular.

3. En cuanto al cómputo del plazo, en ambos se aplican las reglas de los arts. 48, 49 y 50.

Diferencias entre la prescripción ordinaria y extraordinaria.

1. En la prescripción ordinaria se requiere posesión regular, en la extraordinaria, posesión

irregular.

2. En la prescripción ordinaria, el plazo es de dos y cinco años, según se trate de bienes muebles
o de bienes inmuebles; en la prescripción extraordinaria, el plazo es de diez años sin distingo.

3. La prescripción ordinaria se suspende a favor de ciertas personas; la extraordinaria no se

suspende, salvo el caso discutido de la prescripción entre cónyuges.

II.- DE LAS LIMITACIONES AL DOMINIO

Dentro del capítulo dedicado al estudio del dominio, en lo que decía relación con sus diversas
clases, una de las clasificaciones aludidas, lo ponderaba desde el punto de vista de su extensión, y

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distinguía entre propiedad absoluta y propiedad fiduciaria. Esto es lo que retomáremos a partir de
esta clase.

La propiedad absoluta, es la que no está sujeta a evento alguno que le ponga término y es la
regla general.

La fiduciaria, es la que está expuesta al gravamen de pasar a otra persona por el evento de
cumplirse una condición.

En esta forma de propiedad, el dominio lo tiene una persona, pero este éste está expuesto a
perderse y pasar a otra, siempre que llegue a cumplirse una condición.

Este evento por el cual la propiedad pasa de una persona a otra se llama Restitución. Y es lo que
a continuación se analizara.

LA PROPIEDAD FIDUCIARIA.

En oposición a la propiedad absoluta, está la propiedad fiduciaria, que es “la que está sujeta al
gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condición”, (art. 733, inc. 1°)

Art. 733. Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen de pasar a otra persona,
por el hecho de verificarse una condición. La constitución de la propiedad fiduciaria se llama
fideicomiso. Este nombre se da también a la cosa constituida en propiedad fiduciaria. La
translación de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso, se llama
restitución.

La constitución de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso. Este nombre se da también a la

cosa constituida en propiedad fiduciaria. (Art. 733, inc. 2° y 3°).

Personas que intervienen en el fideicomiso. Son tres:

1° El constituyente. Es la persona que dispone de una cosa suya a favor de otra a quien grava
con la obligación de restituirla a una tercera si se verifica una condición. Llámase restitución “la
traslación de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso” (art. 733,
inc. final)

2° El fiduciario. Es la persona que recibe la cosa con la carga de restitución.

3° El fideicomisario. Es la persona a quien si se cumple la condición, debe hacerse la

restitución, el traslado de la propiedad que recibió primeramente el fiduciario.

Ejemplo. Primus (constituyente) deja una casa a Secundus (fiduciario) para que la adquiera
Tertius (fideicomisario) cuando éste se reciba de abogado.

La ley señala que el propietario fiduciario o simplemente, fiduciario, podrá faltar y en ese caso
hará sus veces el constituyente (art. 748); asimismo, el fideicomisario también puede faltar,
siempre que se espere que llegue a existir, porque de acuerdo a la ley, al momento de producirse
la restitución, cuando se cumple la condición, es indispensable que exista el fideicomisario. Este
es un caso excepcional en que la ley presume una condición y la considera como un requisito de
existencia o un elemento esencial. (Art. 737). Si el fideicomisario no existiera al tiempo de la
restitución, se consolidará el dominio en el propietario fiduciario y terminará la propiedad
fiduciaria.

Art. 748. Cuando en la constitución del fideicomiso no se designe expresamente el fiduciario, o

cuando falte por cualquiera causa el fiduciario designado, estando todavía pendiente la condición,
gozará fiduciariamente de la propiedad el mismo constituyente, si viviere, o sus herederos.

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Art. 737. El fideicomisario puede ser persona que al tiempo de deferirse la propiedad fiduciaria no
existe, pero se espera que exista.

En la propiedad fiduciaria, desde el punto de vista del fiduciario, la condición es resolutiva, porque
por su ocurrencia se extingue el derecho, se pierde el dominio de la cosa; con una particularidad,
y es que en éste caso, la condición no opera con efecto retroactivo.

Desde el punto de vista del fideicomisario, la condición es suspensiva, porque por su ocurrencia va
a nacer su derecho.

En el fideicomiso solo existe un derecho real que es el de dominio y lo tiene el propietario

fiduciario, el es el dueño, lo que ocurre es que está expuesto a perder ese dominio, el que pasaría
al fideicomisario, siempre que se cumpla con la condición estipulada.

Limitaciones que impone la propiedad fiduciaria.

1° Afecta el carácter perpetuo del dominio. El propietario fiduciario, pierde el dominio cuando se
cumple la condición estipulada.

2° Afecta el carácter absoluto del dominio, porque le impone al fiduciario una serie de
limitaciones.

Fideicomiso sucesivo. Al legislador no le agradaba la propiedad fiduciaria, porque estimaba que

entrababa la libre circulación de los bienes, y por este motivo el art. 745 prohíbe los fideicomisos
sucesivos, y si de hecho se instituyen dos o más, una vez que se consolida el dominio en el
primer fideicomisario, se va a extinguir la expectativa de los demás.

Art. 745. Se prohíbe constituir dos o más fideicomisos sucesivos, de manera que restituido el
fideicomiso a una persona, lo adquiera ésta con el gravamen de restituirlo eventualmente a otra.
Si de hecho se constituyeren, adquirido el fideicomiso por uno de los fideicomisarios nombrados,
se extinguirá para siempre la expectativa de los otros.

La Corte Suprema ha señalado que esta figura, está sancionada con la nulidad absoluta, por ser el
art. 745 una norma prohibitiva.

La sustitución fideicomisaria. La ley la permite, y se presenta cuando se designa a un

fideicomisario y a uno o mas sustitutos para que lo reemplacen si es que llega a faltar. La ley
también permite que haya varios propietarios fiduciarios y si llega a faltar uno de ellos, la porción
del que falta acrece la porción de los demás. (Art. 750).

Art. 750. Siendo dos o más los propietarios fiduciarios, habrá entre ellos derecho de acrecer,
según lo dispuesto para el usufructo en el artículo 780, inciso 1º.

El art. 736, permite que sobre una misma propiedad se instituya fideicomiso a favor de una
persona y usufructo a favor de otra.

Art. 736. Una misma propiedad puede constituirse a la vez en usufructo a favor de una persona y
en fideicomiso a favor de otra.

Tiempo en que debe operar la condición en el fideicomiso. La ley en el art. 739, señala que la
condición se tiene por fallida si tarda más de cinco años en verificarse, estos se cuentan desde
que se constituyó el fideicomiso. Fallida la condición, se consolidará el dominio en manos del
fiduciario y se extingue la expectativa del fideicomisario.

Art. 739. Toda condición de que penda la restitución de un fideicomiso, y que tarde más de cinco
años en cumplirse, se tendrá por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de
que penda la restitución. Estos cinco años se contarán desde la delación de la propiedad fiduciaria.

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Con todo, el mismo art. 739 contempla una excepción, en el sentido que no es necesario que la
condición se verifique dentro de los cinco años, cuando la muerte del fiduciario sea el evento de
que penda la restitución.

Cosas susceptibles de fideicomiso. Está regulado en el art. 734 y de acuerdo a la ley, no puede
constituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de la herencia o una cuota de ella o sobre uno o
mas cuerpos ciertos.

Art. 734. No puede constituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de una herencia o sobre una
cuota determinada de ella, o sobre uno o más cuerpos ciertos.

La frase inicial de la disposición “No se puede constituir fideicomiso sino” demuestra que la
enumeración de las cosas que pueden constituirse en fideicomiso es taxativa.

Como el fiduciario debe restituir la misma cosa cuando se cumpla la condición, esa cosa no podrá
ser genérica, ni consumible.

Solemnidades para la constitución del fideicomiso. Se puede constituir de dos maneras distintas,
al tenor de lo que dispone el art. 735.

Art. 735. Los fideicomisos no pueden constituirse sino por acto entre vivos otorgado en
instrumento público, o por acto testamentario. La constitución de todo fideicomiso que comprenda
o afecte un inmueble, deberá inscribirse en el competente Registro.

a) Por acto entre vivos a través de instrumento público. Y,

b) Por acto testamentario.

Por lo tanto, la constitución del fideicomiso siempre es solemne.

Cuando la propiedad fiduciaria recae sobre bienes raíces y se constituye por acto entre vivos,
además del instrumento público, se exige la inscripción (otra solemnidad) en el CBR.

Algunos autores consideran que en estos casos la solemnidad es sólo una, el instrumento público.

La inscripción, como sabemos, sería la forma de hacer la tradición. Pero la mayoría de los autores
consideran, que tanto el instrumento público, como la inscripción serían solemnidades. Por tanto,
el fideicomiso seria doblemente solemne, sin perjuicio que la inscripción, además seria la forma de
hacer tradición de la propiedad o del dominio.

Cuando el fideicomiso se constituye por testamento o en un acto testamentario y se refiere a un

bien raíz, también debe inscribirse en el registro de hipotecas y gravámenes.

Sin embargo, todos los autores están de acuerdo en que la inscripción en estos casos, no opera
como tradición, porque en tal caso opera el modo de adquirir llamado sucesión por causa de
muerte, y sabido es que una cosa no puede adquirirse por dos modos diferentes.

Derechos y obligaciones del fiduciario. El fiduciario es dueño de la cosa, lo que ocurre es que
existe una condición resolutoria pendiente, por cuyo cumplimiento, se extinguirá su derecho de
dominio; pero mientras eso no ocurra, el fiduciario es dueño.

Los derechos de que goza son los siguientes:

1° Como es dueño, el art. 893 lo autoriza a ejercer la acción reivindicatoria.

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Art. 893. La acción reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena o
nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.

2° El fiduciario puede transferir la propiedad fiduciaria por acto entre vivos y transmitirlo por
causa de muerte. (Art. 751).

Art. 751. La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos y transmitirse por causa de
muerte, pero en uno y otro caso con el cargo de mantenerla indivisa, y sujeta al gravamen de
restitución bajo las mismas condiciones que antes. No será, sin embargo, enajenable entre vivos,
cuando el constituyente haya prohibido la enajenación; ni transmisible por testamento o
abintestato, cuando el día prefijado para la restitución es el de la muerte del fiduciario; y en este
segundo caso si el fiduciario la enajena en vida, será siempre su muerte la que determine el día
de la restitución.

Sin embargo, para proteger la mera expectativa del fideicomisario, la ley, en el mismo art. le
impone una limitación, puesto que esta transferencia o transmisión se debe hacer con el cargo de
mantener indivisa la propiedad.

La ley faculta al constituyente para que prohíba la enajenación, y en ese caso, el fiduciario no
podrá transferir la propiedad, por que es uno de los casos en que la cláusula de no enajenar
se permite.

Además la ley consagra un caso de excepción, en que el fiduciario no puede transmitir la

propiedad, este caso se presenta, cuando la condición consista en la muerte del fiduciario (se
extingue su derecho).

3° El fiduciario puede gravar la propiedad, puede constituir hipotecas, servidumbres y censos.

(Art. 757)

Art. 757. En cuanto a la imposición de hipotecas, censos, servidumbres, y cualquiera otro

gravamen, los bienes que fiduciariamente se posean se asimilarán a los bienes de la persona que
vive bajo tutela o curaduría, y las facultades del fiduciario a las del tutor o curador. Impuestos
dichos gravámenes sin previa autorización judicial con conocimiento de causa, y con audiencia de
los que según el artículo 761 tengan derecho para impetrar providencias conservatorias, no será
obligado el fideicomisario a reconocerlos.

Sin embargo, al igual que en el caso anterior, la ley le impone ciertas limitaciones, para proteger
al fideicomisario. A saber:

a) Para constituir gravámenes, el fiduciario debe estar autorizado por el Juez, quien se
pronunciará con conocimiento de causa.
b) Al constituirse el gravamen, debe oírse a ciertas personas que son las señaladas en
el art. 761, inc. 3°.

Art. 761. El fideicomisario, mientras pende la condición, no tiene derecho ninguno sobre el
fideicomiso, sino la simple expectativa de adquirirlo. Podrá, sin embargo, impetrar las
providencias conservatorias que le convengan, si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en
manos del fiduciario. Tendrán el mismo derecho los ascendientes del fideicomisario que todavía no
existe y cuya existencia se espera; los personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas;
y el defensor de obras pías, si el fideicomiso fuere a favor de un establecimiento de beneficencia.

Si el fiduciario constituye un gravamen sin cumplir con estos dos requisitos o condiciones, este le
será inoponible al fideicomisario.

4° De acuerdo a lo que dispone la ley, la cosa constituida en fideicomiso es inembargable,

mientras se encuentre en poder del fiduciario. Art. 1618 Nº 8 y 445 Nº 14 del C.P.C.

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Art. 1618. La cesión comprenderá todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto los
no embargables. No son embargables.
8º La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;

Esta inembargabilidad solo comprende la cosa constituida en fideicomiso, pero no alcanza a sus
frutos

Aparece de manifiesto, que el objeto de esta norma es proteger al fideicomisario, porque si fuese
posible embargar las cosas por las deudas del fiduciario, al cumplirse la condición, podrían verse
burlados los derechos del primero.

La Corte de Apelaciones ha sostenido que la mera expectativa del fideicomisario, también es

inembargable, porque mientras no se cumpla la condición, no hay derecho, solo existe un derecho
eventual y estos son inembargables.

5° Como dueño, el puede demandar por daños y perjuicios, cuando la propiedad sea afectada.
Art. 2315

Art. 2315. Puede pedir esta indemnización no sólo el que es dueño o poseedor de la cosa que ha
sufrido el daño, o su heredero, sino el usufructuario, el habitador o el usuario, si el daño irroga
perjuicio a su derecho de usufructo o de habitación o uso. Puede también pedirla en otros casos el
que tiene la cosa con obligación de responder de ella; pero sólo en ausencia del dueño.

6° El fiduciario tiene derecho a llevarse las obras necesarias, si es que el fideicomisario no se

allana a pagárselas.

7° Finalmente, el fiduciario tiene derecho de retención; una vez cumplida la condición, Si es que
el fideicomisario le adeudare pagos o indemnizaciones.

Las obligaciones.

1° El fiduciario está obligado a conservar la cosa y a restituirla al fideicomisario una vez que se
cumpla la condición.

Debe cuidar la cosa como un buen padre de familia, por lo que responde de culpa leve. Asimismo,
responderá de todo menoscabo o deterioro que sufra la cosa y que sea consecuencia de su hecho
o conducta. Art. 758.

Art. 758. Por lo demás, el fiduciario tiene la libre administración de las especies comprendidas en
el fideicomiso, y podrá mudar su forma; pero conservando su integridad y valor. Será responsable
de los menoscabos y deterioros que provengan de su hecho o culpa.

2° El fiduciario está obligado a hacer inventario solemne en los mismos términos que el
usufructuario. Art. 754.

Art. 754. El propietario fiduciario tiene sobre las especies que puede ser obligado a restituir, los
derechos y cargas del usufructuario, con las modificaciones que en los siguientes artículos se
expresan.

Sin embargo, el fiduciario no está obligado a rendir caución, que se llama de conservación y
restitución, a menos, que por sentencia judicial se le ordene como una medida conservativa, y
esto a diferencia de lo que ocurre con el usufructuario. Art. 755.

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Art. 755. No es obligado a prestar caución de conservación y restitución, sino en virtud de

sentencia de juez, que así lo ordene como providencia conservatoria, impetrada en conformidad al
artículo 761.

Derechos y obligaciones del fideicomisario. Para él la condición que existe es suspensiva, por
lo tanto, mientras ésta no se verifique, no tiene derecho alguno sobre la cosa, solo tiene la mera
expectativa de llegar a hacerse dueño, si es que se verifica la condición. Art. 761, inc. 1°.

Art. 761. El fideicomisario, mientras pende la condición, no tiene derecho ninguno sobre el
fideicomiso, sino la simple expectativa de adquirirlo. Podrá, sin embargo, impetrar las
providencias conservatorias que le convengan, si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en
manos del fiduciario. Tendrán el mismo derecho los ascendientes del fideicomisario que todavía no
existe y cuya existencia se espera; los personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas;
y el defensor de obras pías, si el fideicomiso fuere a favor de un establecimiento de beneficencia.

Sin embargo, y pese a que solo tiene una expectativa, o derecho eventual, la ley le concede
ciertos derechos, a saber:

1° Podrá transferir o enajenar su mera expectativa.

Así lo ha dicho la Corte Suprema, porque de acuerdo al art. 1813, la venta de cosa futura vale,
pudiendo tener dos modalidades.

Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entenderá hecha bajo
la condición de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato
aparezca que se compró la suerte.

a) Si se entiende hecha a todo evento, esa compraventa va a ser aleatoria y

pura y simple.

b) La compraventa se entiende hecha bajo la condición que la cosa futura llegue

a existir.

2° El fideicomisario puede intentar medidas conservativas cuando la propiedad fiduciaria puede

peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario. Art. 761, inc. 2°. Esta norma está en armonía con
la del art. 1492, que le concede a todo acreedor condicional esta facultad.

Art. 1492. El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el
cumplimiento de la condición, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la obligación
del deudor. Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre
vivos. El acreedor podrá impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas
necesarias.

Si el fideicomisario es una persona que aún no existe, pero se espera llegue a existir; la ley
permite que sus ascendientes legítimos intenten estas medidas conservativas; y si el
fideicomisario es una persona jurídica, estas medidas podrán intentarlas las personas de las
corporaciones o fundaciones interesadas. Art. 761, inc. 3°

3° El fideicomisario tiene derecho a ser oído, cuando el fiduciario quiere gravar la propiedad. Art.
757. Si no es oído, habrá inoponibilidad.

Art. 757. En cuanto a la imposición de hipotecas, censos, servidumbres, y cualquiera otro

gravamen, los bienes que fiduciariamente se posean se asimilarán a los bienes de la persona que
vive bajo tutela o curaduría, y las facultades del fiduciario a las del tutor o curador. Impuestos
dichos gravámenes sin previa autorización judicial con conocimiento de causa, y con audiencia de
los que según el artículo 761 tengan derecho para impetrar providencias conservatorias, no será
obligado el fideicomisario a reconocerlos.

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4° tiene la facultad de solicitar que el fiduciario rinda caución de conservación y restitución,

porque de acuerdo a la ley, el Juez puede ordenar que el fiduciario la rinda a pedido del
fideicomisario. Art. 755.

Art. 755. No es obligado a prestar caución de conservación y restitución, sino en virtud de

sentencia de juez, que así lo ordene como providencia conservatoria, impetrada en conformidad al
artículo 761.

5° El fideicomisario tiene derecho a solicitar indemnización de perjuicios por los menoscabos y

deterioros que provengan del hecho o culpa del fiduciario, art. 758.

Art. 758. Por lo demás, el fiduciario tiene la libre administración de las especies comprendidas en
el fideicomiso, y podrá mudar su forma; pero conservando su integridad y valor. Será responsable
de los menoscabos y deterioros que provengan de su hecho o culpa.

El fideicomisario no puede transmitir su mera expectativa, porque es una condición esencial para
la existencia del fideicomiso, que al tiempo de verificarse la condición, la persona del
fideicomisario exista.

Las obligaciones. Esta obligado a rembolsar al fiduciario las expensas extraordinarias que se
hubieren hecho en la cosa, y por este derecho, el fiduciario tiene la facultad de retención. Art.
756.

Art. 756. Es obligado a todas las expensas extraordinarias para la conservación de la cosa, incluso
el pago de las deudas y de las hipotecas a que estuviere afecta; pero llegado el caso de la
restitución, tendrá derecho a que previamente se le reembolsen por el fideicomisario dichas
expensas, reducidas a lo que con mediana inteligencia y cuidado debieron costar, y con las
rebajas que van a expresarse: 1º Si se han invertido en obras materiales, como diques, puentes,
paredes, no se le reembolsará en razón de estas obras, sino lo que valgan al tiempo de la
restitución; 2º Si se han invertido en objetos inmateriales, como el pago de una hipoteca, o las
costas de un pleito que no hubiera podido dejar de sostenerse sin comprometer los derechos del
fideicomisario, se rebajará de lo que hayan costado estos objetos una vigésima parte por cada
año de los que desde entonces hubieren transcurrido hasta el día de la restitución; y si hubieren
transcurrido más de veinte, nada se deberá por esta causa.

Extinción de la propiedad fiduciaria.

El fideicomiso se extingue por diversas causas, señaladas en el art. 763, a saber:

Art. 763. El fideicomiso se extingue: 1º Por la restitución; 2º Por la resolución del derecho de su
autor, como cuando se ha constituido el fideicomiso sobre una cosa que se ha comprado con
pacto de retrovendendo, y se verifica la retroventa; 3º Por la destrucción de la cosa en que está
constituido, conforme a lo prevenido respecto al usufructo en el artículo 807; 4º Por la renuncia
del fideicomisario antes del día de la restitución; sin perjuicio de los derechos de los substitutos;
5º Por faltar la condición o no haberse cumplido en tiempo hábil; 6º Por confundirse la calidad de
único fideicomisario con la de único fiduciario.

1° Por la restitución que es la traslación de la propiedad del fiduciario al fideicomisario, y esta

traslación se produce cuando se verifica la condición.

2° Por resolución del derecho del constituyente. Por ej. Se ha comprado con pacto de retroventa,
y se verifica ésta.

3° Por la destrucción de la cosa dada en fideicomiso. La ley en esta materia, se remite a las reglas
del usufructo; y estas señalan que si la destrucción es total, se extingue el usufructo; si la
destrucción es parcial, subsiste el usufructo sobre el resto que subsista.

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4° Por la renuncia del fideicomisario antes del día de la restitución. El fideicomisario tiene un
derecho eventual, que mira su solo interés, y por lo tanto, aplicando el art. 12, este derecho
eventual es renunciable; sin embargo, la renuncia es personal y por lo tanto no afectará los
derechos de los sustitutos, si es que los hay.

Art. 12. Podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que sólo miren al interés
individual del renunciante, y que no esté prohibida su renuncia.

5° Por faltar la condición o no haberse cumplido en tiempo hábil. Es decir, la ley se refiere a la
situación que se presenta cuando la condición es fallida o bien cuando no se verifica dentro de los
cinco años siguientes. Y,

6° Por confundirse las calidades de único fideicomisario con único fiduciario.

18-11-16
Derecho Real de Usufructo

El usufructo se encuentra tratado en el Título IX del Libro II, arts. 764 a 810. Asimismo, el art.
732 Nº 2, menciona al usufructo como una limitación al dominio.

Art. 732. El dominio puede ser limitado de varios modos: 1º Por haber de pasar a otra persona en
virtud de una condición; 2º Por el gravamen de un usufructo, uso o habitación, a que una persona
tenga derecho en las cosas que pertenecen a otra; y 3º Por las servidumbres.

Definición. El art. 764 dice que el usufructo es...........” (Memoria)

Art. 764. El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar
de una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueño,
si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo
género, o de pagar su valor, si la cosa es fungible.

Personas que intervienen en el usufructo Éste supone, necesariamente dos personas:

El usufructuario, que tiene las facultades del uso y goce de la cosa, y

El nudo propietario, que si bien está desnudo del uso y del goce, tiene la facultad de disposición.
La persona que crea, establece o da origen al usufructo se llama constituyente. Este puede quedar
totalmente al margen del derecho o pasar a ser uno de sus elementos personales. Ninguna
injerencia tiene si el usufructo de la cosa se lo da a un tercero y la nuda propiedad a otro; pero
puede desprenderse sólo de la nuda propiedad y reservarse el usufructo (en tal caso el
constituyente sería usufructuario) o, por el contrario, puede desprenderse del uso y del goce y
conservar la nuda propiedad (caso en que el constituyente sería nudo propietario).

Clases de usufructo. Según a las personas a quienes se concede, pueden ser simple o múltiple.

Simple, si se concede a una sola persona

Múltiple, si se concede a varias. Este último se subdivide en simultáneo, cuando se confiere el

goce actual a todos los usufructuarios; hay cousufructo, una especie de comunidad en él; y,
Sucesivo, cuando se concede el goce a los titulares del derecho a uno en pos de otro. La ley
prohíbe esta forma de usufructo, porque se estima que entraba la libre circulación de los bienes.

Características.

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1° Es un derecho real. Porque se ejerce sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Por
lo tanto está protegido por la acción reivindicatoria. (Art. 577, 764).

Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son
derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de
servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.

2° Es un derecho de goce. Comprende el uso y el goce de la cosa (usus y fructus). Y como

consecuencia de esto, es una limitación al dominio, porque el nudo propietario estará desprovisto
de éstas facultades. El usufructuario se hace dueño de los frutos.

3° Es un derecho temporal. Está sujeto a un plazo a diferencia de la propiedad fiduciaria que

estaba sujeta a una condición. De manera que en el usufructo una vez cumplido el plazo, se
consolida el dominio en manos del nudo propietario.

4° Es un derecho intransmisible. Lo dice el art. 773, inc. 2°. A diferencia de la nuda propiedad,
que se puede transferir y transmitir, pero con la carga del usufructo.

Art. 773. La nuda propiedad puede transferirse por acto entre vivos, y transmitirse por causa de
muerte. El usufructo es intransmisible por testamento o abintestato.

5° Con el usufructo coexisten dos derechos reales en forma conjunta, el derecho real de
usufructo, que lo detenta el usufructuario; y el derecho real de dominio, que lo tiene el nudo
propietario.

6° Es un derecho real sobre cosa ajena (iure in re alieni). El usufructuario es un mero tenedor de
la cosa dada en usufructo, reconoce dominio ajeno. Lo que ocurre, es que él es poseedor y dueño
de su derecho real.

Usufructo y cuasi usufructo. De la definición que da el art. 764, se concluye que el usufructo
puede recaer sobre cosas fungibles o no fungibles. Sin embargo la mayoría de los autores,
considera que el código confundió los conceptos, debiendo haber dicho cosas consumibles y no
consumibles.

Por lo tanto, si el usufructo recae sobre cosas no consumibles, la doctrina señala que en ese caso
existe propiamente usufructo y se puede definir como; “un derecho real que consiste en la
facultad de usar de una cosa con cargo de conservar su forma y sustancia y de restituirla a su
dueño”.

Si el usufructo recae sobre cosas consumibles, no habrá usufructo propiamente tal, sino que
existirá cuasi usufructo, y se podría definir como “un derecho real que consiste en la facultad de
gozar de una cosa con cargo de devolver igual cantidad y calidad del mismo genero o de pagar su
valor”. De esta definición se desprende que el cuasi usufructuario, tiene un derecho alternativo,
que no lo tiene el usufructuario propiamente tal.

En conclusión, el usufructo se encuentra definido en la 1ª parte del art. 764, recae sobre cosas no
consumibles y es un título de mera tenencia, porque el usufructuario reconoce dominio ajeno. En
cambio, el cuasi usufructo está definido en la 2ª parte del art. 764, recae sobre cosas
consumibles, es un título traslaticio de dominio. El cuasi usufructuario adquiere el dominio de las
cosas que se le entregan, obligándose a devolver otras de igual cantidad y calidad o a pagar su
valor.

Comparación usufructo y cuasiusufructo.

USUFRUCTO CUASIUSUFRUCTO
El usufructo es un título de mera tenencia El cuasiusufructo es un título traslaticio de

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dominio
El usufructuario es un mero tenedor de la cosa El cuasi usufructuario es dueño de la cosa
fructuaria
Consecuencia de lo anterior, es que en el El nudo propietario sólo tiene un crédito, tiene
usufructo, si el usufructuario retiene una acción personal para exigir al cuasi
indebidamente la cosa, el art. 915, da al nudo usufructuario otras cosas de la misma calidad y
propietario la acción reivindicatoria cantidad o bien su valor.

Art. 915.
Las reglas de este título se aplicarán
contra el que poseyendo a nombre ajeno
retenga indebidamente una cosa raíz o mueble,
aunque lo haga sin ánimo de señor.

En el usufructo, si la cosa se destruye por caso En el cuasi usufructo, es el cuasi usufructuario el

fortuito o fuerza mayor, el usufructuario no que debe responder, esto porque las cosas
responde. El riesgo es del nudo propietario, perecen para su dueño, por lo tanto, el riesgo es
porque él es el dueño recuerden que las cosas de él.
producen y perecen para su dueño. Lógico, recuerden que el cuasiusufructo es un
título traslaticio de dominio, por lo tanto se hizo
dueño y si se hizo dueño las cosas perecen para
él. Aplicamos el mismo principio.
En el usufructo se debe restituir la misma Según Fernando Rozas, en este caso la elección
especie. En el cuasi usufructo, se restituye otra le corresponde al cuasi usufructuario, aquí existe
cosa de la misma calidad y cantidad o bien se una obligación alternativa y en ellas, si nada se
paga su valor dice, la elección es del deudor. Otro autores,
Alessandri y Somarriva, sostienen que en estos
casos, la elección es del nudo propietario

Comparación cuasiusufructo y Mutuo.

Mutuo: préstamo de consumo. Existe Hay una similitud, claro el mutuario se hace o no se hace
dueño de la cosa? Claro que sí.

Ambos se asemejan en el sentido que los dos son títulos traslaticios de dominio; sin embargo, se
diferencian en:

CUASIUSUFRUCTO MUTUO
El cuasiusufructo se puede constituir por El mutuo sólo puede constituirse por acuerdo de
acuerdo de las partes, por ley o por testamento las partes
El cuasiusufructo si recae sobre bienes muebles, El mutuo sólo puede constituirse por acuerdo de
es consensual y si recae sobre bienes raíces, es las partes (y recae solo sobre bienes
solemne inmuebles)
El cuasi usufructuario está obligado a prestar El mutuario no tiene ninguna de estas dos
caución y hacer inventario solemne obligaciones.
El cuasiusufructo es un derecho real El mutuo es un contrato.

Comparación usufructo y Arrendamiento. Ambos conceden el uso y goce de una cosa, a una
persona distinta al dueño.

USUFRUCTO ARRENDAMIENTO
El usufructo es un derecho real y como tal, el El arrendamiento, por su parte, es un contrato;
usufructuario ejerce su derecho directamente y el arrendatario ejerce su derecho directamente
sobre la cosa, sin intervención de ninguna en la cosa, el debe vincularse con el arrendador,
persona. Planiol, dice que el nudo propietario el tiene un derecho personal
está obligado a dejar que el usufructuario ejerza
su derecho, sin poder intervenir
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El usufructuario recibe la cosa en el estado en El arrendatario tiene derecho a exigir que la

que se encuentra cosa se le entregue en buen estado

En el usufructo si la cosa se deteriora, la regla El arrendador tiene esta obligación

general es que el nudo propietario no esté
obligado a repararla.

Si el usufructo recae sobre bienes raíces, es El arrendamiento siempre es un contrato

solemne consensual, aunque recaiga sobre bienes raíces,
lo que ocurre es que en estos casos, la ley exige
la escrituración por vía de prueba, pero no como
solemnidad.

Criticas a la institución del usufructo. En doctrina, los autores han criticado la institución, porque
no es favorable para la buena administración de los bienes. El usufructuario tiende a abusar, a
sacar el mayor provecho posible de la cosa que debe después restituir, sin que le importe el
menoscabo que ella sufra (el dicho es “nadie cuida lo ajeno”). Si los bienes dados en usufructo
exigen grandes reparaciones o gastos importantes, será difícil que el usufructuario los haga, pues
tendrá temor de que la compensación económica la aproveche el nudo propietario. Y éste, por su
parte, tampoco estará llano a hacer sacrificios, temeroso de que si el usufructo se prolonga por
mucho tiempo el ganancioso será el usufructuario. Todas estas dificultades tratan de superarse
con una adecuada reglamentación legal.

Sin desconocer los inconvenientes, la existencia del usufructo en los códigos es defendida, porque
presta una positiva utilidad social, como es la de “garantizar a una persona recursos seguros
durante su vida sin quitar la propiedad de los bienes a los herederos consanguíneos”.

Cosas susceptibles de usufructo (cosas que se pueden dar en usufrcuto). A este respecto,
la ley nada a señalado, por lo que se puede concluir que, se puede constituir usufructo sobre
cualquier tipo de cosas, sean muebles o inmuebles, corporales o incorporales, consumibles o no.

En el usufructo, el usufructuario tiene tres calidades jurídicas distintas; a saber:

a) Es mero tenedor de la cosa fructuaria;

b) Poseedor de su derecho real de usufructo; y,
c) Dueño de su derecho real de usufructo.

Constitución del usufructo.

El derecho de usufructo –dice el código- se puede constituir de varios modos: art. 766.

Art. 766. El derecho de usufructo se puede L. 19.585 constituir de varios modos: Art. 1º, Nº 69
1º Por la ley;
2º Por testamento;
3º Por donación, venta u otro acto entre vivos;
4º Se puede también adquirir un usufructo por prescripción.

1° Por voluntad del constituyente;

2° Por ley,

3° Por prescripción; y,

4° Por sentencia judicial.

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1° Por voluntad del constituyente. El constituyente es dueño de la cosa que se va a dar en

usufructo y se pueden presentar las siguientes situaciones:
Supongamos que yo soy dueña de la camioneta y puedo hacer lo siguiente: puedo entregarle el
usufructo a Alejandra y la nuda propiedad a Edith o le concedo el usufructo a Alejandra y me
reserva la nuda propiedad o le concedo la nuda propiedad a Alejandra y me reservo el usufructo.

a) Que el propietario conceda la nuda propiedad a otra persona y se reserva para sí el usufructo.
Esta figura se llama retención.

b) Puede acontecer, que el propietario concede el usufructo a un tercero y se reserva la nuda

propiedad. Aquí se habla de constitución por vía directa.

c) También puede acontecer que el propietario conceda la nuda propiedad y el usufructo a

terceras personas. En este caso se habla de constitución por vía de desprendimiento.

El constituyente puede instituir el usufructo por acto entre vivos o por acto testamentario.

Por acto entre vivos. En este caso el usufructo puede recaer sobre bienes muebles o inmuebles.

En el primer caso, el usufructo es consensual; en el segundo, es solemne, requiere instrumento

público inscrito.

La doctrina discute cual es la solemnidad. Algunos autores señalan, que la única solemnidad es el
instrumento público, el que normalmente será un escritura pública y la inscripción sería modo de
adquirir (tradición) del derecho real de usufructo. Otros autores, que tanto el instrumento público
como la inscripción son solemnidades, pero la inscripción jugaría un doble papel, porque además
haría las veces de tradición. Por lo tanto, para la segunda posición, si falta la inscripción, no sólo
no se adquiere el derecho real de usufructo, sino que tampoco se constituye.

La Corte suprema en un principio admitió este último criterio, pero en los últimos años, se ha
inclinado por la primera tesis.
Es decir, la inscripción es la forma de hacer la tradición y no es solemnidad.

Por acto testamentario. En este caso, sea que el usufructo recaiga sobre bienes muebles o
inmuebles, siempre es solemne.
Por qué? Porque el testamento es más o menos solemne, es decir, el testamento siempre es un
acto solemne.
Testamento: art.999 “El testamento es un acto más o menos solemne, en que una persona
dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto después de sus
días, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en él, mientras viva.”
El más o menos significa el que tiene más solemnidad o menos solemnidad, pero siempre es
solemne.

Si recae sobre bienes raíces, no necesita inscripción, esto se desprende, a contrario sensu de lo
que dispone el art. 767, que exige la inscripción cuando el usufructo se constituye por acto entre
vivos, sin referirse a la constitución por acto testamentario.

Art. 767. El usufructo que haya de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos, no valdrá si no se
otorgare por instrumento público inscrito.
En el testamento, es decir, a contrario sensu, pareciera decir que por acto testamentario no
necesita la inscripción.

En el testamento, el dominio del usufructo se adquiere por sucesión por causa de muerte y la
inscripción no sería necesaria, porque ésta es tradición y aquí opera otro modo de adquirir.
Esto es dudoso, se debe inscribir igual. Si no, no sería inoponible a terceros.

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2° Usufructo constituido por ley. El art. 810 señala, que son usufructos legales, el del padre o
madre de familia sobre ciertos bienes del hijo, y el del marido, como administrador de la sociedad
conyugal, en los bienes de la mujer.

Art. 810. El usufructo legal del padre o madre de L. 5.521 familia sobre ciertos bienes del hijo, y
el del marido, Art. 1º como administrador de la sociedad conyugal, en los bienes de la mujer,
están sujetos a las reglas especiales del título De la patria potestad y del título De la sociedad
conyugal.

Sin embargo, éstos no son verdaderamente usufructos legales, porque presentan particularidades
que demuestran técnicamente algo distinto. La doctrina ha señalado que son derechos de goce;
con todo, nuestra legislación los considera como usufructo.
Marta está casada en sociedad conyugal y vamos a suponer que ella tenía un inmueble de soltera,
eso no entro en su sociedad conyugal, si no que quedo en su patrimonio propio, pero el marido lo
administra y los frutos que produce ese inmueble van a la sociedad conyugal.

3° Constituido por prescripción. De acuerdo a lo que dispone el art. 2498, el usufructo se puede
adquirir por prescripción, como los demás derechos reales. Sin embargo, en la práctica, la
prescripción del usufructo es muy escasa, porque lo normal es que la prescripción se refiera a la
totalidad de la propiedad. De cualquier manera, podría presentarse, si el constituyente no era
dueño y pese a ello constituye un usufructo, en ese caso, el usufructuario podría llegar a adquirir
el dominio del usufructo por prescripción.

Art. 2498. Se gana por prescripción el dominio de los bienes corporales raíces o muebles, que
están en el comercio humano, y se han poseído con las condiciones legales. Se ganan de la misma
manera los otros derechos reales que no están especialmente exceptuados.

En cuanto al plazo, se aplica la regla general, y por lo tanto, si el usufructuario era poseedor
regular, será de 2 o 5 años, según se trate de cosas muebles o inmuebles; si era irregular, será
de 10 años.

4° Por sentencia judicial. Para algunos autores, el único caso de usufructo constituido por el Juez,
se encuentra en la partición de bienes.

De acuerdo a lo que dispone el art. 1337, regla 6ª, el árbitro puede, con el consentimiento de los
interesados, entregar la nuda propiedad a un coasignatario o comunero y el usufructo a otro.

Art. 1337. El partidor liquidará lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y procederá a la
distribución de los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen: 6ª Si dos o más
personas fueren coasignatarios de un predio, podrá el partidor con el legítimo consentimiento de
los interesados separar de la propiedad el usufructo, habitación o uso para darlos por cuenta de la
asignación.

Otros autores, sostienen que existiría otro caso de usufructo constituido por el Juez, a saber, el
que está en la Ley 14.908, que es la ley sobre “abandono de familia y pago de pensiones
alimenticias”. Esta norma señala que el Juez, no sólo puede fijar las pensiones alimenticias en
dinero, sino que también las puede fijar en forma de usufructo, uso o habitación. En este caso, si
la cosa es raíz, recae sobre un inmueble, la orden en la que se constituye el usufructo, uso o
habitación, debe inscribirse en el CBR.
Que paso aquí? El animal no pagaba las pensiones, y el juez constituyo un usufructo sobre un
inmueble, del animal claro, entonces el alimentario recibe las rentas de ese inmueble.

Duración del usufructo.

El elemento fundamental del usufructo es el plazo; por lo tanto, tiene una limitación en el tiempo,
al cabo del cual, se consolida la propiedad en el nudo propietario, esto de acuerdo a lo que
dispone el art. 765, inc. 2°.

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Art. 765. El usufructo supone necesariamente dos derechos coexistentes, el del nudo propietario y
el del usufructuario. Tiene por consiguiente una duración limitada, al cabo de la cual pasa al nudo
propietario, y se consolida con la propiedad.

La ley señala que el constituyente puede fijar el plazo que desee, pero si el usufructuario es
persona es natural, no puede exceder a su muerte. Si nada se dice, se entiende que el usufructo
durará por toda la vida del usufructuario. En cambio, si el usufructuario es una persona jurídica, el
plazo no puede durar más de 30 años, y si nada se dice, el usufructo durará la cantidad de tiempo
antes citada.
Es decir hay que hacer una distinción entre persona natural y persona jurídica, respecto de las
persona naturales el acto queda establecido en el acto del constituyente, si nada dijo se entiende
que es vitalicio, pero en ningún caso, puede ser as allá de la muerte del usufructuario. En cambio
en las personas jurídicas el plazo máximo es de 30 años, Si nada se dijo se entiende que el plazo
es de 30 años o que estar a lo que dice.

Limitaciones que el usufructo impone a lo propiedad.

La ley en esta materia establece ciertas prohibiciones, como la contemplada en el art. 769, en la
que se prohíben los usufructos sucesivos, que son aquellos que se presentan, cuando se le
concede el uso y goce de una cosa a un usufructuario hasta un determinado plazo, caso en el
cual, pasa a otro usufructuario, y así sucesivamente.

Art. 769. Se prohíbe constituir dos o más usufructos sucesivos o alternativos. Si de hecho se
constituyeren, los usufructuarios posteriores se considerarán como substitutos, para el caso de
faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo. El primer usufructo que tenga efecto
hará caducar los otros; pero no durará sino por el tiempo que le estuviere designado.

La ley las prohíbe, por que entraba la libre circulación de los bienes, y si de hecho se constituyen,
señala que los usufructuarios nombrados después del primero se considerarán como sustitutos, de
tal suerte que, el primer usufructo que surta efecto, hará caducar los otros, pero sólo durará el
tiempo que se hubiere estipulado.

Art. 768. Se prohíbe constituir usufructo bajo alguna modalidad que suspenda su ejercicio. Si se
vulnera esta disposición, la ley señala que el usufructo no tiene valor.

Art. 768. Se prohíbe constituir usufructo alguno bajo una condición o a un plazo cualquiera que
suspenda su ejercicio. Si de hecho se constituyere, no tendrá valor alguno. Con todo, si el
usufructo se constituyere por testamento, y la condición se hubiere cumplido, o el plazo hubiere
expirado antes del fallecimiento del testador, valdrá el usufructo.

Con todo, se contempla una excepción a esta prohibición, y ésta se presenta cuando, la modalidad
que limita el ejercicio del usufructo se establece en un acto testamentario, y al morir el testador,
ya se habría verificado dicha modalidad. Esta excepción es lógica, porque al momento de morir el
testador, la modalidad ya se ha verificado, y por lo tanto, no estaría impidiendo que el
usufructuario goce de su derecho real.
Explicación: vamos a suponer que yo otorgo testamento, y en mi testamento digo, dejo en
usufructo a marta, bajo la condición que se tituló de abogado, mi camioneta. Y adivinen que paso
marte se tituló y yo aún no me he muerto. Lo mismo, digo, dejo a marta mi camioneta en
usufructo hasta el año 2010, otorgue mi testamento en ese año, y resulta que me muero en el
2018. Y lo delegue hasta el año 2016. Que paso? vale el usufructo.

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Con todo, la ley permite que al usufructo se le agregue una condición, para que cuando se
verifique, se consolide éste con la nuda propiedad. Este caso es diferente al anterior, porque aquí
la condición no impide el ejercicio del usufructo, lo que ocurre, es que verificada dicha condición,
se consolidará el usufructo con la nuda propiedad.

La comunidad en el usufructo. Esta regulado en el art. 772 y de acuerdo a él, se permite que se
pueda constituir usufructo a favor de dos o más personas para que simultáneamente ejerzan su
derecho real, rigiéndose esta comunidad por las reglas generales en esta materia.

Art. 772. Se puede constituir un usufructo a favor de dos o más personas, que lo tengan
simultáneamente, por igual, o según las cuotas determinadas por el constituyente; y podrán en
este caso los usufructuarios dividir entre sí el usufructo, de cualquier modo que de común acuerdo
les pareciere.
Explicación: dejo mi camioneta a edith, Alejandra y marta en usfructo, son co-usufructuaria.
Designe cuota 25% Ediht, 25 % a marta, 25% Alejandra. Ahora ustedes resuelven. Lo puden
hacer sin ningún problema.

Derechos y obligaciones del usufructuario.

Derechos.

1° El usufructuario tiene derecho a usar y gozar de la cosa. Si la cosa es un mueble, el

usufructuario tiene derecho a usar y servirse de ella, según su naturaleza y destino. Art. 787.

Art. 787. El usufructuario de cosa mueble tiene el derecho de servirse de ella según su naturaleza
y destino; y al fin del usufructo no es obligado a restituirla sino en el estado en que se halle,
respondiendo solamente de aquellas pérdidas o deterioros que provengan de su dolo o culpa.

Si la cosa es raíz, el usufructuario tiene derecho a percibir todos los frutos naturales de la cosa,
incluso los que estuvieren pendientes, al tiempo de constituirse el usufructo. Art. 781. Respecto a
los frutos civiles, el usufructuario también tiene derechos a ellos, y estos se perciben día por día.

Art. 781. (art. Importante) El usufructuario de una cosa inmueble tiene el derecho de percibir
todos los frutos naturales, inclusos los pendientes al tiempo de deferirse el usufructo.
Recíprocamente, los frutos que aún estén pendientes a la terminación del usufructo, pertenecerán
al propietario.
Entienden que hay frutos civiles y naturales.
Frutos civiles: en el caso del arriendo, la renta, intereses
Frutos naturales: producen un detrimento de la cosa, con o sin detrimento de esto. (Verlo en el
apunte de acto jurídico)
Que paso? Le dejo en usufructo un campo, en el mes de octubre, y es una viña y tiene parras. En
octubre como están los frutos? Pendientes. El usufructuario tiene derecho de percibir esos frutos?
Claro que sí. Y resulta que el usufructo termina en octubre del próximo año y resulta que usted
había invertido en abono y todo. Usted tiene derecho de llevarse eso frutos pendientes? No.

También el usufructuario tiene derecho a gozar de todas las servidumbres que pueden beneficiar
al predio. Art. 782.
El inmueble está dotado en una servidumbre de tránsito, la puede usar.

Art. 782. El usufructuario de una heredad goza de todas las servidumbres activas constituidas a
favor de ella, y está sujeto a todas las servidumbres pasivas constituidas en ella.

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Si la cosa dada en usufructo es una heredad o un predio, el goce de ella se extiende a todos los
bosques y arbolados, pero con el cargo de conservarlos y de responder de su deterioro. Art. 783
Por último, se permite al usufructuario gozar de ciertos productos de la cosa fructuaria, como son
las minas y canteras. Art. 784.

Art. 783. El goce del usufructuario de una heredad se extiende a los bosques y arbolados, pero
con el cargo de conservarlos en un ser, reponiendo los árboles que derribe, y respondiendo de su
menoscabo, en cuanto no dependa de causas naturales o accidentes fortuitos.

Art. 784. Si la cosa fructuaria comprende minas y canteras en actual laboreo, podrá el
usufructuario aprovecharse de ellas, y no será responsable de la disminución de productos que a
consecuencia sobrevenga, con tal que haya observado las disposiciones de la ordenanza
respectiva.

2° Tiene derecho a enajenar su usufructo . Por lo tanto este derecho es transferible, más no
transmisible, como quedo dicho.
Se acuerda que hablamos de la cláusula de no enajenar vale, este es un caso que vale.
Por qué no es transmisible? Porque se extingue con la muerte.

En caso de transferencia, la ley señala que el usufructuario cedente seguirá siendo responsable
ante el nudo propietario y las enajenaciones que pueda hacer, se resolverán al término del
usufructo.

Con todo, la ley señala, que si bien el usufructuario puede enajenar su derecho real, existe una
excepción, ya que autoriza al constituyente para prohibir la enajenación. (La cláusula de no
enajenar en este caso vale). Si dicha prohibición se viola, la sanción es el término del
usufructo. Arts. 793 y 794.

Art. 793. El usufructuario puede dar en arriendo el usufructo y cederlo a quien quiera a título
oneroso o gratuito. Cedido el usufructo a un tercero, el cedente permanece siempre directamente
responsable al propietario. Pero no podrá el usufructuario arrendar ni ceder su usufructo, si se lo
hubiese prohibido el constituyente; a menos que el propietario le releve de la prohibición. El
usufructuario que contraviniere a esta disposición, perderá el derecho de usufructo.

Art. 794. Aun cuando el usufructuario tenga la facultad de dar el usufructo en arriendo o cederlo a
cualquier título, todos los contratos que al efecto haya celebrado se resolverán al fin del usufructo.
El propietario, sin embargo, concederá al arrendatario o cesionario el tiempo que necesite para la
próxima percepción de frutos; y por ese tiempo quedará substituido al usufructuario en el
contrato.
Explicación: desde “propietario, sin embargo….” Hay un nudo propietario y un usufructuario. Esta
juan Pérez que tiene un usufructo. Un usufructo vitalicio sobre el inmueble A y resulta que Juan
Pérez no tenía la prohibición y resulta que se lo arrendo a David por 10 años y adivinen que le
paso a Juan Pérez, se murió, entonces en ese caso yo, nudo propietario, le doy un plazo a David o
me sustituyo al usufructuario para cobrar el arriendo.

3° Puede hipotecar su derecho real de usufructo. Art. 2418.

Esto en la práctica no se da.

Art. 2418. La hipoteca no podrá tener lugar sino sobre bienes raíces que se posean en propiedad o
usufructo, o sobre naves. Las reglas particulares relativas a la hipoteca de las naves pertenecen al
Código de Comercio.

4° Puede arrendar su derecho real. Art. 793, inc. 1°.

5° Tiene derecho a administrar la cosa fructuaria. Art. 777. Y,

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Art. 777. Si el usufructuario no rinde la caución a que es obligado, dentro de un plazo equitativo,
señalado por el juez a instancia del propietario, se adjudicará la administración a éste, con cargo
de pagar al usufructuario el valor líquido de los frutos, deducida la suma que el juez prefijare por
el trabajo y cuidados de la administración. Ejemplo: el profe le dio un______ de la casa y yo tenía
que dejar una garantía y no rendí, entonces para que rindiera la caución el profe lo llevo a
tribunales para y el juez le dio al profe la administración y el profe lo arrendo a marta y marta le
pagaba a él el arriendo y el profe le debe restituir los frutos, reducido a los gastos.
Podrá en el mismo caso tomar en arriendo la cosa fructuaria, o tomar prestados a interés los
dineros fructuarios, de acuerdo con el usufructuario.
Podrá también, de acuerdo con el usufructuario, arrendar la cosa fructuaria, y dar los dineros a
interés.
Podrá también, de acuerdo con el usufructuario, comprar o vender las cosas fungibles y tomar o
dar prestados a interés los dineros que de ello provengan.
Los muebles comprendidos en el usufructo, que fueren necesarios para el uso personal del
usufructuario y de su familia, le serán entregados bajo juramento de restituir las especies o sus
respectivos valores, tomándose en cuenta el deterioro proveniente del tiempo y del uso legítimo.
El usufructuario podrá en todo tiempo reclamar la administración prestando la caución a que es
obligado.
Es decir, caso en que administra el nudo propietario y no el usufructuario. Por qué? Porque no le
dio caución. Ahora si el usufructuario tiene la caución va a producir administración.
Minuto 31:25

6° Puede intentar la acción reivindicatoria para proteger su derecho real de usufructo.

Obligaciones. En este caso hay que distinguir:

I Obligaciones antes de entrar al goce de la cosa fructuaria. Art. 775, a saber:

Art. 775. El usufructuario no podrá tener la cosa fructuaria sin haber prestado caución suficiente
de conservación y restitución, y sin previo inventario solemne a su costa, como el de los
curadores de bienes. Pero tanto el que constituye el usufructo como el propietario podrán
exonerar de la caución al usufructuario. Ni es obligado a ella el donante que se reserva el
usufructo de la cosa donada. La caución del usufructuario de cosas fungibles se reducirá a la
obligación de restituir otras tantas del mismo género y calidad, o el valor que tuvieren al tiempo
de la restitución.

a) Debe rendir caución suficiente de conservación y restitución.

b) Esta obligado a hacer inventario solemne de los bienes dados en usufructo.

Estas dos obligaciones se han establecido para proteger al nudo propietario de la mala fe en que
pueda incurrir el usufructuario.

La caución, de acuerdo a lo que señala el art. 46, es una obligación accesoria que se contrae para
la seguridad de otra obligación. La ley en el usufructo, no señala que tipo de caución debe
rendirse, por lo tanto, se puede otorgar cualquiera. Si no existe acuerdo en el monto de la
caución, la fijara el Juez, considerando el valor de los bienes fructuarios.

Art. 46. Caución significa generalmente cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de
otra obligación propia o ajena. Son especies de caución la fianza, la hipoteca y la prenda.

Hay ciertos usufructuarios que están eximidos de la obligación de rendir caución y son: * Los
usufructuarios legales.

 El usufructuario cuando el constituyente o el nudo propietario, expresamente lo han

liberado de esta obligación.

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 Cuando se constituye a título gratuito y se ha reservado el usufructo para sí.

 Los Bancos, cuando actúan como administradores de bienes gravados con usufructo. Esto
lo dice la Ley General de Bancos.

En relación al inventario solemne, hay que agregar que, este se hace previo decreto judicial, ante
un Ministro de Fe y dos testigos, con los requisitos exigidos por la ley. Arts. 858 y 859 C.P.C.

Al igual como acontece con la caución, existen ciertos usufructuarios que están exonerados de
hacer inventario solemne. A saber:

* Los usufructuarios legales.

* Para algunos autores, también estarían excluidos de esta obligación, los usufructuarios cuando
el constituyente expresamente los ha liberado. Sin embargo, otros autores, señalan que el
constituyente no estaría facultado para liberar al usufructuario de esta obligación, porque la ley no
se lo permite expresamente, a diferencia de lo que ocurre con la caución.

Si el usufructuario no rinde caución, ni inventario, el usufructo es válido, pero la administración de

los bienes fructuarios la tendrá el nudo propietario. Art. 776

Art. 776. Mientras el usufructuario no rinda la caución a que es obligado, y se termine el

inventario, tendrá el propietario la administración con cargo de dar el valor líquido de los frutos al
usufructuario.

Asimismo, el usufructuario antes de entrar al goce de la cosa fructuaria, tiene ciertas limitaciones,
que son:

a) debe respetar los arriendos que se hubieren constituido sobre la cosa, con anterioridad
al usufructo, pero desde que éste se constituye, el usufructuario comenzará a percibir las
rentas de arrendamiento. Art. 792, resultado de la aplicación del art. 790.

Art. 792. El usufructuario es obligado a respetar los arriendos de la cosa fructuaria, contratados
por el propietario antes de constituirse el usufructo por acto entre vivos, o de fallecer la persona
que lo ha constituido por testamento. Pero sucede en la percepción de la renta o pensión desde
que principia el usufructo.

Art. 790. Los frutos civiles pertenecen al usufructuario día por día.

b) El usufructuario va a recibir la cosa fructuaria en el estado en que se encuentre, de

manera que si la cosa ha sufrido deterioros, antes de constituirse el usufructo, aunque
sean por culpa del nudo propietario, éste no responde, sólo responderá por los perjuicios
causados después de constituirse el usufructo. Art. 774.

Art. 774. El usufructuario es obligado a recibir la cosa fructuaria en el estado en que al tiempo de
la delación se encuentre, y tendrá derecho para ser indemnizado de todo menoscabo o deterioro
que la cosa haya sufrido desde entonces en poder y por culpa del propietario.

II. Obligaciones durante el goce de la cosa fructuaria.

a) Puede gozar la cosa, pero está obligado a conservar su forma y sustancia, porque debe
restituir la misma especie. Art. 764. Esta obligación sólo afecta al usufructuario, pero no se le
aplica al cuasi usufructuario.

Art. 764. El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una
cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueño, si la cosa no es

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fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género, o de pagar su valor, si
la cosa es fungible.

b) El debe gozar la cosa como un buen padre de familia, por lo que responde de culpa leve; esto
se desprende de los arts. 787; 788 y 802.

Art. 787. El usufructuario de cosa mueble tiene el derecho de servirse de ella según su naturaleza
y destino; y al fin del usufructo no es obligado a restituirla sino en el estado en que se halle,
respondiendo solamente de aquellas pérdidas o deterioros que provengan de su dolo o culpa.

Art. 788. El usufructuario de ganados o rebaños es obligado a reponer los animales que mueren o
se pierden, pero sólo con el incremento natural de los mismos ganados o rebaños; salvo que la
muerte o pérdida fueren imputables a su hecho o culpa, pues en este caso deberá indemnizar al
propietario. Si el ganado o rebaño perece del todo o en gran parte por efecto de una epidemia u
otro caso fortuito, el usufructuario no estará obligado a reponer los animales perdidos, y cumplirá
con entregar los despojos que hayan podido salvarse.

Art. 802. El usufructuario es responsable no sólo de sus propios hechos u omisiones, sino de los
hechos ajenos a que su negligencia haya dado lugar. Por consiguiente, es responsable de las
servidumbres que por su tolerancia haya dejado adquirir sobre el predio fructuario, y del perjuicio
que las usurpaciones cometidas en la cosa fructuaria hayan inferido al dueño, si no las ha
denunciado al propietario oportunamente pudiendo.

C). Debe pagar las expensas o mejoras ordinarias de conservación. Art. 795. Las que no son
ordinarias, la ley las llama “reparaciones o refacciones mayores” y de acuerdo al art. 797 son de
cargo del nudo propietario. Arts. 795, 796 y 797.

Art. 795. Corresponden al usufructuario todas las expensas ordinarias de conservación y cultivo.

Art. 796. Serán de cargo del usufructuario las pensiones, cánones y en general las cargas
periódicas con que de antemano haya sido gravada la cosa fructuaria y que durante el usufructo
se devenguen. No es lícito al nudo propietario imponer nuevas cargas sobre ella en perjuicio del
usufructo. Corresponde asimismo al usufructuario el pago de los impuestos periódicos fiscales y
municipales, que la graven durante el usufructo, en cualquier tiempo que se haya establecido. Si
por no hacer el usufructuario estos pagos los hiciere el propietario, o se enajenare o embargare la
cosa fructuaria, deberá el primero indemnizar de todo perjuicio al segundo.

Art. 797. Las obras o refacciones mayores necesarias para la conservación de la cosa fructuaria,
serán de cargo del propietario, pagándole el usufructuario, mientras dure el usufructo, el interés
legal de los dineros invertidos en ellas. El usufructuario hará saber al propietario las obras y
refacciones mayores que exija la conservación de la cosa fructuaria. Si el propietario rehúsa o
retarda el desempeño de estas cargas, podrá el usufructuario para libertar la cosa fructuaria y
conservar su usufructo, hacerlas a su costa, y el propietario se las reembolsará sin interés.

III. Obligaciones al extinguirse el usufructo. Su única gran obligación, es la de restituir al nudo

propietario la cosa fructuaria. Art. 764. Sin embargo, la ley le concede al usufructuario un derecho
real de retención, en virtud del cual podrá retener la cosa, mientras el nudo propietario no le
pague los reembolsos o indemnizaciones que le adeude. Art. 800

Art. 800. El usufructuario podrá retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e
indemnizaciones a que, según los artículos precedentes, es obligado el propietario.

Derechos y obligaciones del nudo propietario

Derechos.

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1° Tiene derecho a enajenar la nuda propiedad, pero con la carga del usufructo. Art. 779, inc.
Final.

Art. 779. Inc. Final Si transfiere o transmite la propiedad, será con la carga del usufructo
constituido en ella, aunque no lo exprese.

2° Tiene derecho a hipotecar la nuda propiedad, pero el acreedor hipotecario debe respetar el
usufructo. Art. 2416.

Art. 2416. El que sólo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado o
rescindible, no se entiende hipotecarla sino con las condiciones y limitaciones a que está sujeto el
derecho; aunque así no lo exprese. Si el derecho está sujeto a una condición resolutoria, tendrá
lugar lo dispuesto en el artículo 1491.

3° Puede transmitir la nuda propiedad, pero la transmisión es con la carga del usufructo. Art. 773
y 779.

Art. 773. La nuda propiedad puede transferirse por acto entre vivos, y transmitirse por causa de
muerte. El usufructo es intransmisible por testamento o abintestato.

Art. 779. No es lícito al propietario hacer cosa alguna que perjudique al usufructuario en el
ejercicio de sus derechos; a no ser con el consentimiento formal del usufructuario. Si quiere hacer
reparaciones necesarias, podrá el usufructuario exigir que se hagan en un tiempo razonable y con
el menor perjuicio posible del usufructo. Si transfiere o transmite la propiedad, será con la carga
del usufructo constituido en ella, aunque no lo exprese.

4° Tiene derecho a percibir los frutos que estuvieren pendientes al tiempo de la restitución. Art.
781. En consecuencia, los frutos pendientes al tiempo de constituirse el usufructo, son del
usufructuario, y los pendientes al tiempo de la restitución, son del nudo propietario.

Art. 781. El usufructuario de una cosa inmueble tiene el derecho de percibir todos los frutos
naturales, inclusos los pendientes al tiempo de deferirse el usufructo. Recíprocamente, los frutos
que aún estén pendientes a la terminación del usufructo, pertenecerán al propietario.

5° Tiene derecho a exigir al usufructuario las indemnizaciones que correspondan a los deterioros
que la cosa haya sufrido por su culpa, durante el usufructo.

6° Tiene derecho al tesoro que se descubra en la propiedad. Art. 786

Art. 786. El usufructuario no tiene sobre los tesoros que se descubran en el suelo que usufructúa,
el derecho que la ley concede al propietario del suelo.

7° Tiene derecho a pedir la terminación del usufructo, si es que el usufructuario falta gravemente
a sus obligaciones, o causa daños considerables en la cosa fructuaria. Art. 809. Y,

Art. 809. El usufructo termina, en fin, por sentencia de juez que a instancia del propietario lo
declara extinguido, por haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia grave, o por
haber causado daños o deterioros considerables a la cosa fructuaria. El juez, según la gravedad
del caso, podrá ordenar, o que cese absolutamente el usufructo, o que vuelva al propietario la
cosa fructuaria, con cargo de pagar al fructuario una pensión anual determinada, hasta la
terminación del usufructo.

8° Puede intentar la acción reivindicatoria, para proteger su nuda propiedad.

Obligaciones. Tiene una sola, a saber: Efectuar las reparaciones mayores o expensas
extraordinarias mayores. Arts. 797 y 798.

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Art. 797. Las obras o refacciones mayores necesarias para la conservación de la cosa fructuaria,
serán de cargo del propietario, pagándole el usufructuario, mientras dure el usufructo, el interés
legal de los dineros invertidos en ellas. El usufructuario hará saber al propietario las obras y
refacciones mayores que exija la conservación de la cosa fructuaria. Si el propietario rehúsa o
retarda el desempeño de estas cargas, podrá el usufructuario para libertar la cosa fructuaria y
conservar su usufructo, hacerlas a su costa, y el propietario se las reembolsará sin interés.

Art. 798. Se entienden por obras o refacciones mayores las que ocurran por una vez o a largos
intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservación y permanente utilidad de la cosa
fructuaria.

La doctrina discute si el usufructuario puede o no obligar al nudo propietario a efectuar estas

expensas. Mayoritariamente, se piensa que no puede obligarlo, por las siguientes razones:

a) Porque existe un principio que señala, que el nudo propietario no tiene ninguna obligación con
el usufructuario.

b) Por la redacción de los arts. 795 y 797. El primero dice, “corresponden al usufructuario”; el
segundo, “serán de cargo del propietario”. Esto revelaría que el nudo propietario no puede ser
obligado a hacer estas reparaciones. La única facultad que tiene el usufructuario es hacerlas por
su cuenta y exigir el reembolso de ellas al nudo propietario, teniendo por este reembolso, un
derecho legal de retención.

Art. 795. Corresponden al usufructuario todas las expensas ordinarias de conservación y cultivo.

Causales de extinción del usufructo

1° Por la llegada del día o el evento de la condición prefijado para su terminación.

La regla general, es que el usufructo esté afecto a un plazo; sin embargo, puede agregarse a ese
plazo una condición, y por la llegada de ese plazo o el cumplimiento de la condición se va a
extinguir el usufructo, siempre que estos hechos acontezcan antes de la muerte del usufructuario.

La ley señala, que si se constituye un usufructo, hasta que una persona distinta del usufructuario
llegue hasta determinada edad y esa persona muere antes, el usufructo va a durar, hasta el día
en que esa persona hubiere cumplido la edad prefijada. Art. 804.

Art. 804. El usufructo se extingue generalmente por la llegada del día o el evento de la condición
prefijados para su terminación. Si el usufructo se ha constituido hasta que una persona distinta
del usufructuario llegue a cierta edad, y esa persona fallece antes, durará sin embargo el
usufructo hasta el día en que esa persona hubiera cumplido esa edad, si hubiese vivido.

El art. siguiente (805), establece que la duración legal del usufructo se cuenta aun el tiempo en
que el usufructuario no ha gozado de la cosa.

Art. 805. En la duración legal del usufructo se cuenta aun el tiempo en que el usufructuario no ha
gozado de él, por ignorancia o despojo o cualquiera otra causa.

2° Por la muerte del usufructuario. Art. 806, inc. 2°.

Como ya se dijo, el usufructo es intransmisible y termina por la muerte del usufructuario. Sin
embargo, si hay varios usufructuarios, el usufructo continua respecto de los otros.

Art. 806. El usufructo se extingue también: Por la muerte del usufructuario, aunque ocurra antes
L. 7.612 del día o condición prefijada para su terminación; Art. 1º Por la resolución del derecho
del constituyente, como cuando se ha constituido sobre una propiedad fiduciaria, y llega el caso

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de la restitución; Por consolidación del usufructo con la propiedad; Por prescripción; Por la
renuncia del usufructuario.

3° Por la resolución del derecho del constituyente, como cuando se ha constituido sobre una cosa
que se posee fiduciariamente, y llega el caso de la restitución. Art. 806, inc. 3°

4° Por la consolidación del usufructo con la nuda propiedad. Art. 806, inc. 4°. En este caso, se
reúnen en una misma persona las calidades del nudo propietario y usufructuario, como si el
usufructuario hereda del nudo propietario; cuando el usufructuario compra la nuda propiedad.

5° Por la renuncia del usufructuario. Art. 806, inc. Final. Se trata en este caso, de un derecho que
sólo mira el interés particular de su titular, y su renuncia no está prohibida. Art. 12 y 52, Nº 3 del
Reg. Del Conservador. Esta renuncia debe inscribirse.

6° Por la prescripción. Art. 806, inc. 5°. Según la mayoría de los autores, para que se de la
prescripción, es necesario que otra persona entre a poseer el derecho real de usufructo, el mero
no uso, no la extinguiría. Así piensa Alessandri, Rossende y Rozas. Por su parte Claro Solar,
considera que el no uso hace perder el usufructo.

7° Por la destrucción completa de la cosa fructuaria. Art. 807. De manera que si la destrucción es
parcial, subsiste el usufructo en el resto.

Art. 807. El usufructo se extingue por la destrucción completa de la cosa fructuaria: si sólo se
destruye una parte, subsiste el usufructo en lo restante. Si todo el usufructo está reducido a un
edificio, cesará para siempre por la destrucción completa de éste, y el usufructuario no conservará
derecho alguno sobre el suelo. Pero si el edificio destruido pertenece a una heredad, el
usufructuario de ésta conservará su derecho sobre toda ella.

El art. 808 consagra una regla especial, y señala, que si se tiene un usufructo sobre un predio y
éste es inundado, el usufructo subsiste, sin importar el tiempo que permanezcan las aguas.

Art. 808. Si una heredad fructuaria es inundada, y se retiran después las aguas, revivirá el
usufructo por el tiempo que falta para su terminación.

Como esta es una regla especial, prevalece por sobre la general del art. 653

Art. 653. Si una heredad ha sido inundada, el terreno restituido por las aguas dentro de los cinco
años subsiguientes, volverá a sus antiguos dueños.

Si las aguas no se retiran antes de los cinco años o permanecen por mas de ese tiempo, los
derechos del usufructuario se mantienen, pero como la ley nada señala respecto al nudo
propietario, el sigue sometido a la regla general y por lo tanto, pierde el dominio.

8° Por sentencia judicial. Art. 809. El nudo propietario puede pedir la terminación del usufructo, si
el usufructuario ha faltado gravemente a sus obligaciones o por haber causado daños o deterioros
considerables a la cosa fructuaria.

Art. 809. El usufructo termina, en fin, por sentencia de juez que a instancia del propietario lo
declara extinguido, por haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia grave, o por
haber causado daños o deterioros considerables a la cosa fructuaria. El juez, según la gravedad
del caso, podrá ordenar, o que cese absolutamente el usufructo, o que vuelva al propietario la
cosa fructuaria, con cargo de pagar al fructuario una pensión anual determinada, hasta la
terminación del usufructo.

Comparación entre el Fideicomiso y Usufructo.

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1° En el fideicomiso, solo existe un derecho real, el dominio, que lo tiene el fiduciario pudiendo
pasar al fideicomisario, si es que se cumple la condición. En el usufructo existen dos derechos
reales, el de dominio, del nudo propietario y el de usufructo, del usufructuario.

2° En el fideicomiso existe una condición. En el usufructo existe un plazo.

3° En el fideicomiso, puede no acontecer la restitución, porque la condición es un hecho incierto.

En el usufructo, la restitución siempre va a ocurrir, porque el plazo siempre se cumple.

4° El fideicomiso sólo puede recaer sobre una herencia, o una cuota de ella, o una o mas especies
o cuerpos ciertos. El usufructo puede recaer sobre cualquier cosa, incluso sobre cosas genéricas o
consumibles, pero en este último caso se llama, cuasiusufructo.

5° El fideicomiso siempre es solemne. El usufructo, cuando recae sobre bienes muebles, es

consensual.

6° El fideicomiso si se constituye por testamento y se refiere a bienes raíces, necesita inscripción.

El usufructo no necesita inscripción.

7° El fideicomiso no puede tener su origen en la ley. En cambio, la ley reconoce ciertos usufructos
legales.

8° El fideicomiso no puede tener su origen en una sentencia judicial. El usufructo sí. En el caso de
la partición y en la Ley sobre abandono de familia.

9° El fideicomiso sólo exige hacer inventario. En el usufructo, el usufructuario además debe rendir
caución.

10 El fideicomiso es transmisible respecto al fiduciario. El usufructo es intransmisible, no pasa a

los herederos.

11° El fiduciario puede alterar la cosa, siempre que no disminuya de valor. El usufructuario debe
conservar la forma y sustancia de la cosa.

12° El fideicomiso jamás puede terminar por sentencia judicial. El usufructo sí, en el caso del art.
809, y el que se constituye por ley sobre abandono de familia y pago de pensiones alimentarías.

Derechos reales de Uso y Habitación

A continuación del usufructo, el CC. Reglamentó los derechos que son gemelos, que son
diminutivos del usufructo: los derechos de uso y habitación.

Estos derechos, constituyen títulos de mera tenencia, porque el usuario y el habitador reconocen
el dominio ajeno, pero al igual que el usufructuario, son poseedores y dueños de sus respectivos
derechos reales

Asimismo, la ley considera que el uso y la habitación, son limitaciones al dominio, y así lo
establece el art. 732 Nº 2.

Art. 732. El dominio puede ser limitado de varios modos:

2º Por el gravamen de un usufructo, uso o habitación, a que una persona tenga derecho en las
cosas que pertenecen a otra; y

Estos derechos la ley los define en forma conjunta en el art. 811 (sabérselo).

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Art. 811. El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de
gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Si se refiere a una casa, y a
la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitación.

La doctrina ha señalado que el uso y la habitación son usufructos limitados, se asemejan a él en

que también son derechos reales, temporales y limitativos del dominio; pero se diferencian, en
que el usufructo es un derecho completo, porque concede la facultad de usar y gozar en general
de una cosa. En cambio, el uso y la habitación son limitados.

El usufructo, si bien es intransmisible, es transferible; el uso y la habitación son intransferibles,

porque son derechos personalísimos.

En estos derechos al igual que en el usufructo, coexisten dos derechos reales, a saber, el de
dominio del nudo propietario y el de uso o habitación del usuario o habitador.

La ley señala que estos derechos reales, se constituyen y pierden igual que el usufructo. Art. 812.
Con todo, esto no es del todo exacto, pues no existe uso o habitación legales.

Art. 812. Los derechos de uso y habitación se constituyen y pierden de la misma manera que el
usufructo.

Además, ni el usuario, ni el habitador, están obligados a dar caución y respecto a la confección de

inventario, hay que distinguir: el habitador está obligado a hacer inventario y el usuario, sólo
tiene esta obligación, cuando la cosa se debe restituir en especie. Art. 813.

Art. 813. Ni el usuario ni el habitador estarán obligados a prestar caución. Pero el habitador es
obligado a inventario; y la misma obligación se extenderá al usuario, si el uso se constituye sobre
cosas que deban restituirse en especie. Derechos y obligaciones del usuario y habitador

Para determinar sus derechos, hay que analizar el título que lo constituye. Si en este título nada
se dice, se aplican las normas legales. Art. 814. A saber:

Art. 814. La extensión en que se concede el derecho de uso o de habitación se determina por el
título que lo constituye, y a falta de esta determinación en el título, se regla por los artículos
siguientes.

a) Estos derechos son ilimitados, porque se restringen solamente a las necesidades personales del
usuario o del habitador. Art. 815. Dentro de estas necesidades se comprenden la de su familia. El
art. 815. Inc. 3° se preocupa de señalar que se entiende, para estos efectos, familia.

Art. 815. El uso y la habitación se limitan a las necesidades personales del usuario o del
habitador. En las necesidades personales del usuario o del habitador se comprenden las de su
familia. La familia comprende al cónyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de la
constitución, como los que sobrevienen después, y esto aun cuando el usuario o el habitador no
esté casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitución. Comprende asimismo el
número de sirvientes necesarios para la familia. Comprende, además, las personas que a la
misma fecha vivían con el habitador o usuario y a costa de éstos; y las personas a quienes éstos
deben alimentos.

Se discutió en la doctrina, si este concepto era de aplicación general, o si sólo se aplicaba en esta
materia, y se concluyó esto último.

El concepto de familia que da la ley, sólo se aplica en el uso y en la habitación, porque es un

concepto muy amplio y se dice que la familia está integrada por personas que no se vinculan
entre sí, por ej. Los sirvientes.

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b) El usuario y el habitador, deben tener el comportamiento de un buen padre de familia, deben

hacer uso de su derecho con moderación y contribuir a las expensas de conservación, a prorrata
del beneficio que reporten. Art. 818.

Art. 818. El usuario y el habitador deben usar de los objetos comprendidos en sus respectivos
derechos con la moderación y cuidado propios de un buen padre de familia; y están obligados a
contribuir a las expensas ordinarias de conservación y cultivo, a prorrata del beneficio que
reporten. Esta última obligación no se extiende al uso o a la habitación que se dan caritativamente
a personas necesitadas.

C). Como se dijo, no están obligados a rendir caución, y respecto al inventario, nos remitimos a lo
visto.

d) Los derechos del usuario y del habitador, son intransferibles, por que son derechos
personalísimos.

e) Pese a que estos derechos son personalísimos, se pueden ganar por prescripción. El art. 2498
no los excluye, y,

Art. 2498. Se gana por prescripción el dominio de los bienes corporales raíces o muebles, que
están en el comercio humano, y se han poseído con las condiciones legales. Se ganan de la misma
manera los otros derechos reales que no están especialmente exceptuados.

f) En todo lo no regulado expresamente por la ley, rigen las normas del usufructo.

Las Servidumbres

Consideradas como una limitación al dominio en el art. 732 Nº 3; están definidas en el art. 820
(sabérselo).

Art. 732. El dominio puede ser limitado de varios modos:

3º Por las servidumbres.

Art. 820. Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto

sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueño.

De acuerdo a esta definición, se distinguen los siguientes elementos:

1° Constituyen o representan un gravamen, son una limitación al dominio.

2° Se constituye este gravamen sobre un predio, por lo tanto son derechos reales inmuebles.

3° Se establecen para la utilidad de otro predio de distinto dueño.

según lo que señala el art. 821, en las servidumbres existen dos predios, predio sirviente que es
el que sufre el gravamen, respecto de él, la servidumbre se llama pasiva. Y, predio dominante que
es el que reporta la utilidad, respecto a él, la servidumbre se llama activa y es un derecho real.

Art. 821. Se llama predio sirviente el que sufre el gravamen, y predio dominante el que reporta la
utilidad. Con respecto al predio dominante la servidumbre se llama activa, y con respecto al
predio sirviente, pasiva.

La servidumbre pasiva no es un derecho real, la activa lo es, porque ella puede ejercerse sobre el
predio, sin respecto a determinada persona.

Características de las servidumbres

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1° Es un derecho real. Porque se tiene sobre una cosa, el predio sirviente, sin respecto a
determinada persona (art. 577). De ahí que aunque cambie el dueño del predio sirviente, el
gravamen sigue pasando y no podrá ser levantado o rescatado por el nuevo dueño sin el
consentimiento del propietario del predio dominante.

Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son
derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de
servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.

2° es un derecho real inmueble. Pues se ejerce sobre una cosa de esta naturaleza (art. 580).

Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea la cosa en
que han de ejercerse, o que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble.
Así la acción del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la acción
del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.

3° Es un derecho accesorio. Porque no tiene vida independiente, es inseparable del predio al que
activa o pasivamente pertenece (art. 825).

Consecuencia de esto se desprende:

Art. 825. Las servidumbres son inseparables del predio a que activa o pasivamente pertenecen.

a) Que el derecho de servidumbre no puede enajenarse o cederse sin el predio a que activa o
pasivamente pertenece.

b) Para que se transfiera o transmita una servidumbre no es necesario mencionarla

expresamente, porque se entiende incorporada en la transferencia o transmisión del predio.

c) La servidumbre no puede embargarse sin el predio.

d) Tampoco puede hipotecarse separada de el predio.

4° Es un derecho perpetuo. Porque se establece para una utilidad o necesidad indefinida o

perpetúa como la existencia del predio dominante mismo. Sin embargo, esto no impide que se
sujete a un plazo o una condición. La misma ley lo deja de manifiesto al disponer que las
servidumbres se extinguen por la llegada del día o de la condición, si se han establecido de uno de
estos modos (art. 885 Nº 2). La perpetuidad no es un elemento de la esencia de la servidumbre,
sino de la naturaleza.

Art. 885. Las servidumbres se extinguen: 2º Por la llegada del día o de la condición, si se ha
establecido de uno de estos modos;

5° Es un derecho indivisible. Esto quiere decir que no admite un ejercicio parcial, no puede
adquirirse, ejercerse, ni perderse por partes. Consecuencia de esto es.

a) Si se constituye una servidumbre sobre un predio que pertenece a varias personas, todas ellas
deben consentir.

b) Si se divide el predio sirviente, no varía la servidumbre (art. 826). El art. siguiente, confirma lo
anterior, al señalar que dividido el predio dominante, cada uno de los nuevos dueños, deberá
gozará respectivamente la servidumbre, pero sin aumentar el gravamen del predio sirviente.

Art. 826. Dividido el predio sirviente, no varía la servidumbre que estaba constituida en él, y
deben sufrirla aquel o aquellos a quienes toque la parte en que se ejercía.

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Clasificaciones

I.- Según su origen:

a) Naturales;
b) Legales; y,
c) Voluntarias.

a) Servidumbres Naturales. Son las que se derivan de la natural situación de los predios, se
establecen por razones obvias, sin que la ley tenga necesidad de constituirlas.

Lo que caracteriza a estas servidumbres, es el hecho de ser una consecuencia de la natural

situación de los predios, sin que en su constitución intervenga la voluntad de la ley, o la
voluntad del hombre. La ley en este caso, se limita a reconocer la voluntad del hombre. Y sólo
reconoce un caso de servidumbre natural, a saber, la del libre descenso o escurrimiento de las
aguas, que se presenta cuando, por la natural situación de los predios, se debe soportar las
aguas lluvias que descienden de un predio a otro (art. 833); y para que exista, es menester
que las aguas desciendan naturalmente, y en estos casos, los dueños de los predios sirvientes
deben soportarlas, sin derecho a indemnización alguna. Esta servidumbre está regulada en el
Código de Aguas.

b) Servidumbres Legales. Son las que impone la ley, de manera que el dueño del predio
sirviente es obligado a soportarla. De acuerdo a lo que dispone el art. 839, estas
servidumbres se pueden establecer en razón a dos criterios distintos, a saber: Atendiendo al
uso público; y, atendiendo a la utilidad de los particulares.

Art. 839. Las servidumbres legales son relativas al uso público, o a la utilidad de los
particulares. Las servidumbres legales relativas al uso público son: El uso de las riberas en
cuanto necesario para la navegación o flote, que se regirá por el Código de Aguas; Y las
demás determinadas por los reglamentos u ordenanzas respectivas.

1° Las servidumbres legales relativas al uso público son: * El uso de las riberas para los fines
de pesca y la navegación. Código de Aguas.

 todas aquellas servidumbres reguladas por reglamentos u ordenanzas especiales. (se

llaman, servidumbres administrativas).

2° Las servidumbres legales relativas a la utilidad de los particulares son: * servidumbre de

demarcación; * Servidumbre de cerramiento; * Servidumbre de medianería; * Servidumbre
de tránsito; * servidumbre de acueducto; * servidumbre de luz; y, * Servidumbre de vista.
(Esta clasificación, se vera detalladamente en su oportunidad).

c) Servidumbres Voluntarias. Son las que se constituyen por la voluntad del hombre; son el
resultado de una convención, de un acuerdo entre el dueño del predio sirviente y del predio
dominante. Se puede constituir una servidumbre voluntaria cada vez que sea improcedente la
servidumbre natural o legal.

II.- Atendiendo el carácter de sujeción en que se encuentra el dueño del predio sirviente.
(Art. 823):

a) Positiva; y,
b) Negativa.

Art. 823. Servidumbre positiva es, en general, la que sólo impone al dueño del predio sirviente la
obligación de dejar hacer, como cualquiera de las dos anteriores; y negativa, la que impone al
dueño del predio sirviente la prohibición de hacer algo, que sin la servidumbre le sería lícito, como
la de no poder elevar sus paredes sino a cierta altura.

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Las servidumbres positivas imponen a veces al dueño del predio sirviente la obligación de hacer
algo, como la del artículo 842.

a) Servidumbre Positiva. Sólo impone al dueño del predio sirviente, la obligación de dejar
hacer, es decir, está obligado a tolerar los actos del dueño del predio dominante. Ej.
servidumbre de acueducto; tránsito.

b) Servidumbre Negativa. Impone al dueño del predio sirviente, la obligación de no hacer

algo, que le sería licito hacer de no existir servidumbre. Ej. servidumbre de vista.

III.- Según las señales de su existencia. (Art. 824):

a) aparente; y,
b) Inaparente.

Art. 824. Servidumbre aparente es la que está continuamente a la vista, como la de tránsito,
cuando se hace por una senda o por una puerta especialmente destinada a él; e inaparente, la
que no se conoce por una señal exterior, como la misma de tránsito, cuando carece de estas dos
circunstancias y de otras análogas.

a) Servidumbre Aparente. Es la que está continuamente a la vista. Ej. servidumbre de

tránsito, cuando se hace por una senda o por una puerta especialmente destinada.

b) Servidumbre Inaparente. Es la que no se conoce por una señal exterior. Ej. servidumbre
de tránsito, cuando no se hace por senda, ni puerta.

IV.- En razón de su ejercicio. (Art. 822):

a) Continua; y,
b) Discontinua.

Art. 822. Servidumbre continua es la que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin
necesidad de un hecho actual del hombre, como la servidumbre de acueducto por un canal
artificial que pertenece al predio dominante; y servidumbre discontinua la que se ejerce a
intervalos más o menos largos de tiempo, y supone un hecho actual del hombre, como la
servidumbre de tránsito.

a) Servidumbre Continua. Es aquella que se ejerce o puede ejercerse, sin necesidad de un

hecho actual del hombre. Ej. Una servidumbre de acueducto.
Puede darse el caso, que una servidumbre sea continua, pero se ejerza con intermitencia. Ej.
Un acueducto donde el agua pasa de tiempo en tiempo.
Lo que caracteriza a la servidumbre continua no es su cantidad, sino el hecho de no necesitar
la actividad del hombre.

b) Servidumbre Discontinua. Es la que se ejerce a intervalos más o menos prolongados de

tiempo y supone un hecho actual del hombre. Ej. servidumbre de tránsito.
Por lo tanto, para determinar si una servidumbre es continua o discontinua, hay que analizar
si necesita o no un hecho actual del hombre.
Estas servidumbres pueden ser, al mismo tiempo, aparentes o inaparentes, según si están o
no a la vista; y, así podemos encontrar:

1° servidumbre continua aparente. Ej. Servidumbre de acueducto, cuando el canal está a la

vista.

2° servidumbre continúa inaparente. Ej. Servidumbre de acueducto, cuando el canal es

subterráneo.

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3° servidumbre aparente discontinua. Ej. Servidumbre de tránsito, cuando hay un camino

especial.

4° servidumbre inaparente discontinua. Ej. Servidumbre de tránsito, sin puerta.

Estas dos últimas clasificaciones, tienen gran importancia en las siguientes materias:

En materia de prescripción, porque las servidumbres discontinuas de toda clase y las continuas
inaparentes; no pueden adquirirse por prescripción, es decir, están regidas por una regla de
excepción, porque pese a ser derechos reales, no se pueden ganar por prescripción.

Las servidumbres discontinuas, no pueden ganarse por prescripción, porque les falta un elemento
fundamental de la posesión, que es la continuidad. A las servidumbres continuas inaparentes, les
falta la publicidad.

También es importante esta clasificación, porque de acuerdo a la ley, estas servidumbres se

extinguen por su no uso, y para determinar desde cuando se cuenta este plazo, hay que
distinguir; El art. 885 Nº 5, señala que la servidumbre se extingue, por haberse dejado de gozar
durante tres años y este plazo se cuenta, en las servidumbres discontinuas, desde que se dejan
de gozar; y en el caso de las continuas, desde que se haya ejecutado un acto contrario a la
servidumbre.

Art. 885. Las servidumbres se extinguen:

5º Por haberse dejado de gozar durante tres años. En las servidumbres discontinuas corre el
tiempo desde que han dejado de gozarse; en las continuas, desde que se haya ejecutado un acto
contrario a la servidumbre.

También es importante esta clasificación, porque una forma especial de constitución de las
servidumbres, es la “constitución por la destinación del padre de familia”; y, se presenta cuando
una persona que tiene varios predios, establece un servicio aparente y continuo de uno de ellos a
favor de otro; si después, por cualquier razón, estos predios pasan a pertenecer a distintos
dueños, ese servicio, por el sólo ministerio de la ley se convierte en servidumbre, pero para esto,
resulta indispensable que el servicio sea continua y aparente; por lo tanto, las servidumbres
discontinuas y las inaparentes, no pueden constituirse por esta forma.

Servidumbres legales de interés privado (art. 841)

Art. 841. Las servidumbres legales de la segunda especie son asimismo determinadas por las
ordenanzas de policía rural. Aquí se trata especialmente de las de demarcación, cerramiento,
tránsito, medianería, acueducto, luz y vista.

De acuerdo a este art. estas servidumbres son determinadas por las ordenanzas de policía rural;
sin embargo, pueden aplicarse tanto a predios rústicos como urbanos.

Nuestro Código menciona siete servidumbres de interés privado, sin embargo, existen otras
reguladas por leyes especiales. Ej. Las servidumbres establecidas en beneficio de los servicios
eléctricos, de ferrocarriles, etc.

1.- Servidumbre de Demarcación. (arts. 842 y sgtes.) La demarcación, es un conjunto de

operaciones que tiene por objeto fijar la línea de separación de dos predios colindantes de distinto
dueño, y señalarla por medio de signos materiales.

La doctrina y la jurisprudencia, han señalado que la demarcación, no es propiamente una

servidumbre, porque en ella no se permite que un predio se sirva de otro, no existe ningún
aprovechamiento. Se ha dicho que la demarcación es una de las facultades del dominio, que se
traduce en el poder que tiene todo propietario de un inmueble, para fijar la extensión de su
derecho y para individualizar, por medio de signos materiales, la cosa sobre la que recae éste. Y,

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respecto al predio sirviente, la demarcación tampoco sería servidumbre, porque la obligación que
tiene el dueño del predio colindante de concurrir a la demarcación, no sería más que una
obligación derivado de las relaciones de vecindad.

Art. 842. Todo dueño de un predio tiene derecho a que se fijen los límites que lo separan de los
predios colindantes, y podrá exigir a los respectivos dueños que concurran a ello, haciéndose la
demarcación a expensas comunes.

2.- Servidumbre de Cerramiento. (art. 844). El cerramiento consiste, en la facultad de todo

propietario de cerrar su predio y de hacer que contribuyan a esta operación, los dueños de los
predios colindantes. Es una facultad inherente a todo propietario.
La demarcación, es un acto previo al cerramiento, porque una vez que el dueño del predio sabe
hasta donde llega su derecho, puede proceder a cerrarlo o cercarlo.
En el cerramiento, pueden presentarse dos situaciones distintas; a saber:

Art. 844. El dueño de un predio tiene derecho para cerrarlo o cercarlo por todas partes, sin
perjuicio de las servidumbres constituidas a favor de otros predios. El cerramiento podrá consistir
en paredes, fosos, cercas vivas o muertas.

a) Que el dueño del predio proceda por su propia cuenta y riesgo a efectuar el cerramiento en
terreno propio; en este caso, el dueño del predio vecino no tiene ningún derecho en el cerco.

b) Que el dueño del predio, obligue a su vecino a que concurra al cerramiento, en este caso, si no
existe acuerdo en la forma de efectuar el cerramiento o en los gastos, se podrá recurrir al Juez,
quien va a conocer en procedimiento sumario. (Art. 846 CC. y 680 Nº 12 C.P.C.)
En este caso, la cerca divisoria, construida a expensas comunes se llama Medianera.

Art. 846. El dueño de un predio podrá obligar a los dueños de los predios colindantes a que
concurran a la construcción y reparación de cercas divisorias comunes. El juez, en caso necesario,
reglará el modo y forma de la concurrencia; de manera que no se imponga a ningún propietario
un gravamen ruinoso. La cerca divisoria construida a expensas comunes estará sujeta a la
servidumbre de medianería.

Al igual como ocurre con la demarcación, la doctrina discute si el cerramiento es o no una

servidumbre; y, mayoritariamente se piensa que no lo es, porque no existe un predio dominante
que se aproveche de uno sirviente y la obligación de concurrir al cerramiento, es una obligación
legal, que importa a los demás predios colindantes y que tendrá su origen en las relaciones de
vecindad.

3.- Servidumbre de Medianería. (Art. 851). La Medianería, es consecuencia del hecho que el
cerramiento divisorio, pertenezca en común a los dueños de los predios colindantes.

Art. 851. La medianería es una servidumbre legal en virtud de la cual los dueños de dos predios
vecinos que tienen paredes, fosos o cercas divisorias comunes, están sujetos a las obligaciones
recíprocas que van a expresarse.

El cerco que divide dos predios contiguos puede ser:

a) Privativo, si pertenece a sólo uno de los predios. Y,

b) Medianero, si pertenece a ambos.

Al igual que en los casos anteriores, se discute si la medianería es o no una servidumbre. Algunos
autores, sostienen que es una servidumbre, porque cada uno de los predios, está sujeto a las
necesidades del otro. Y así lo reconoce nuestro CC. En el art. 851.

Sin embargo, otros autores consideran que no es una servidumbre, sino que es una simple
obligación derivada de las relaciones de vecindad.

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Aún existen otros autores, que consideran que es una copropiedad accesoria y forzada; siendo
esta posición la mayoritaria.

Requisitos.

* Que el cerco o muro se construya sobre el límite de los dos predios contiguos.

* Que los vecinos lo hayan hecho construir a expensas comunes, o si lo ha sido a expensas de
uno solo, que el otro le haya pagado su parte en la muralla medianera.

Naturaleza jurídica. Según la mayoría de los autores, constituye una copropiedad, porque la
muralla pertenece en común a los dueños de los predios colindantes; es una copropiedad
accesoria, porque depende del predio al cual pasiva y activamente pertenece; a demás es una
comunidad forzada, que se constituye por la sola disposición de la ley.

4.- Servidumbre de Tránsito. (ART. 847). Es aquel derecho concedido por la ley al dueño de un
predio que se haya completamente destituido de toda comunicación con el camino público por la
interposición de otros predios, para exigir el paso por alguno de ellos, siempre que esto fuere
indispensable para el uso y beneficio del predio, debiendo pagar la respectiva indemnización.

Art. 847. Si un predio se halla destituido de toda comunicación con el camino público por la
interposición de otros predios, el dueño del primero tendrá derecho para imponer a los otros la
servidumbre de tránsito, en cuanto fuere indispensable para el uso y beneficio de su predio,
pagando el valor del terreno necesario para la servidumbre y resarciendo todo otro perjuicio.

Naturaleza jurídica. Es una verdadera servidumbre, porque hay un predio dominante, que es el
que está desprovisto de salida al camino público; hay un predio sirviente, que es el que va a
atravesar o cruzar el dueño del predio dominante y hay un gravamen, que es dejar pasar al dueño
del predio dominante.

Características.

1.- Es una servidumbre discontinua, porque para su ejercicio necesita, un hecho actual del
hombre.

2.- Es positiva, porque impone al dueño del predio sirviente la obligación de dejar hacer (dejar
que pasen o transiten por su predio).

3.- Puede ser aparente o inaparente, según haya un camino o puerta especial.

4.- En cuanto a su adquisición, como es discontinua, sólo se puede adquirir por título, no puede
adquirirse por prescripción.

Requisitos.

1.- El predio dominante debe estar completamente destituido de salida al camino público. Por lo
tanto, si tiene cualquier tipo de salida o comunicación por larga o costosa que esta sea, no se
puede constituir esta servidumbre.

2.- La comunicación con el camino público debe ser indispensable para el uso y beneficio del
predio. Este es un problema de hecho.

3.- Es necesario que el dueño del predio dominante, indemnice al dueño del predio sirviente por
los perjuicios que éste sufra. El monto de la indemnización se debe fijar de común acuerdo por las
partes, si no lo hacen, lo fijan los peritos. (Art. 848).

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Art. 848. Si las partes no se convienen, se reglará por peritos, tanto el importe de la
indemnización, como el ejercicio de la servidumbre.

Si constituida la servidumbre se llega a probar que no es indispensable para el predio dominante,

en este caso el dueño del predio sirviente, tiene derecho a pedir que se le ponga fin a la
servidumbre, devolviendo o restituyendo la indemnización que hubiere recibido. Art. 849.
Si un terreno se divide en varios lotes, y uno de ellos queda sin comunicación con el camino
público, se entiende constituida una servidumbre de tránsito a favor de él por el sólo ministerio de
la ley, y sin la obligación de indemnizar los perjuicios. Art. 850.

Art. 849. Si concedida la servidumbre de tránsito en conformidad a los artículos precedentes, llega
a no ser indispensable para el predio dominante, por la adquisición de terrenos que le dan un
acceso cómodo al camino, o por otro medio, el dueño del predio sirviente tendrá derecho para
pedir que se le exonere de la servidumbre, restituyendo lo que, al establecerse ésta, se le hubiere
pagado por el valor del terreno.

Art. 850. Si se vende o permuta alguna parte de un predio, o si es adjudicada a cualquiera de los
que lo poseían proindiviso, y en consecuencia esta parte viene a quedar separada del camino, se
entenderá concedida a favor de ella una servidumbre de tránsito, sin indemnización alguna.

Las servidumbres de tránsito voluntarias. Para que se presente la servidumbre legal de tránsito,
es necesario que el predio dominante no tenga salida al camino público y que esta comunicación
le sea indispensable para el uso y la explotación del predio. Sin embargo, puede suceder que un
predio tenga salida al camino público, pero a través de un acceso dificultoso, o bien, esta
comunicación no le es indispensable; en estos casos no se puede constituir la servidumbre legal,
pero en virtud de la autonomía de la voluntad, se podrá establecer una servidumbre voluntaria de
tránsito, siempre que exista acuerdo entre el dueño del predio sirviente y el del predio dominante.

5.- Servidumbre de Acueducto. (Art. 861). Es aquella que autoriza a conducir agua por un predio
ajeno, a expensas del interesado. Al igual que la servidumbre de tránsito, es efectivamente una
servidumbre.

Art. 861. Toda heredad está sujeta a la servidumbre de acueducto en favor de otra heredad que
carezca de las aguas necesarias para el cultivo de sementeras, plantaciones o pastos, o en favor
de un pueblo que las haya menester para el servicio doméstico de los habitantes, o en favor de un
establecimiento industrial que las necesite para el movimiento de sus máquinas. Esta servidumbre
consiste en que puedan conducirse las aguas por la heredad sirviente a expensas del interesado;
y está sujeta a las reglas que prescribe el Código de Aguas.

Características.

1. Es positiva, porque impone la obligación de dejar hacer. (dejar que pasen las aguas).

2. Es continua, porque para su ejercicio no necesita un hecho actual del hombre.

3. Puede ser aparente o inaparente, según este o no a la vista.

4. Se puede constituir para conducir agua a otro predio, establecimiento o industria.

Todo lo relativo a esta servidumbre esta regulado en el Código de Aguas.

6.- Servidumbre de Luz y Vista. (arts. 874 a 878). La Corte Suprema ha dicho, que Luces son
ventanas o huecos destinados a dar luz y aire a los espacios cerrados y techados; Vistas son
huecos o ventanas que, además del paso de la luz y el aire, permiten asomarse al predio vecino o,
como decía una costumbre francesa, dirigir “miradas penetrantes” sobre él.

Art. 874. No se puede abrir ventana o tronera de ninguna clase en una pared medianera, sin
consentimiento del condueño. El dueño de una pared no medianera puede abrirlas en ella, en el

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número y de las dimensiones que quiera. Si la pared no es medianera sino en una parte de su
altura, el dueño de la parte no medianera goza de igual derecho en ésta. No se opone al ejercicio
de la servidumbre de luz la contigüidad de la pared al predio vecino.

Art. 875. La servidumbre legal de luz está sujeta a las condiciones que van a expresarse. 1ª La
ventana estará guarnecida de rejas de hierro, y de una red de alambre, cuyas mallas tengan tres
centímetros de abertura o menos. 2ª La parte inferior de la ventana distará del suelo de la
vivienda a que da luz, tres metros a lo menos.

Art. 876. El que goza de la servidumbre de luz no tendrá derecho para impedir que en el suelo
vecino se levante una pared que le quite la luz.

Art. 877. Si la pared divisoria llega a ser medianera, cesa la servidumbre legal de luz, y sólo tiene
cabida la voluntaria, determinada por mutuo consentimiento de ambos dueños.

Art. 878. No se pueden tener ventanas, balcones, miradores o azoteas, que den vista a las
habitaciones, patios o corrales de un predio vecino, cerrado o no; a menos que intervenga una
distancia de tres metros. La distancia se medirá entre el plano vertical de la línea más
sobresaliente de la ventana, balcón, etc., y el plano vertical de la línea divisoria de los dos
predios, siendo ambos planos paralelos. No siendo paralelos los dos planos, se aplicará la misma
medida a la menor distancia entre ellos.

La servidumbre de luz impone al predio sirviente, la obligación de no impedir que llegue luz al
predio dominante; y, la servidumbre de vista, consiste en que el dueño del predio sirviente, no
pueda tener ventanas, balcones, miradores o azoteas que den vista a las habitaciones o patio del
predio vecino a no ser que intervenga una distancia de tres metros a lo menos de la línea divisoria
de ambos predios.

Características.

1.- Son continuas, por que para su ejercicio no necesita de un hacho actual del hombre.

2.- Son aparentes, se pueden percibir.

3.- La servidumbre de vista es negativa, porque impone al dueño del predio sirviente, la
obligación de no hacer (no abrir ventanas a menos de tres metros de la línea divisoria del predio
vecino).

La servidumbre de Luz, es positiva, por que impone al dueño del predio sirviente, la obligación de
dejar hacer, que se traduce en permitir que llegue luz al predio dominante.

Constitución de las Servidumbres

Para determinar como se constituye la servidumbre, hay que distinguir: La natural, se constituye
por la natural situación de los predios; La Legal, por la sola disposición de la ley; La Voluntaria,
por la convención.

Jurídicamente, las servidumbres se pueden constituir por título; por sentencia judicial; por
prescripción Y por destinación del padre de familia.

1° Constitución por título. (Art. 882). Las servidumbres discontinuas de toda clase y las continuas
inaparentes, solo pueden adquirirse por título. Por lo tanto, cualquier servidumbre, sea continua o
discontinua, aparente o inaparente, puede constituirse por título, y esto, porque el título es la
forma de constitución que proporciona mayor certeza.

Art. 882. Las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres continuas
inaparentes sólo pueden adquirirse por medio de un título; ni aun el goce inmemorial bastará

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para constituirlas. Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por título, o por
prescripción de cinco años.

La palabra título, está tomada como sinónimo de Acto jurídico generador del derecho. Ej. Una
compraventa, permuta, donación, etc.

Para que el dueño del predio dominante pueda constituir la servidumbre y beneficiarse de ella,
debe tener capacidad para adquirir derechos (capacidad de goce); para que el dueño del predio
sirviente pueda constituir la servidumbre, debe tener capacidad de enajenar, puesto que esto
importa un acto de disposición de un derecho real inmueble; y si no es capaz, su representante
debe someterse a los requisitos que la ley impone para la enajenación de estos bienes.

Para constituir la servidumbre por título, no se necesita cumplir ninguna solemnidad especial; en
cuanto a su forma, se rige por las reglas del acto que la contiene: cuando es hecha a título
oneroso, se aplican las normas de la compraventa, y cuando es establecida a título gratuito, las
normas de las donaciones o del testamento, según el caso.

Por lo tanto, la venta de la servidumbre no se reputa perfecta ante la ley, mientras no se ha

otorgado escritura pública (art. 1801, inc. 2°).

La servidumbre constituida por testamento queda subordinada al cumplimiento de las condiciones

que la ley señala para la validez de éstos; cuando la servidumbre se establece por donación entre
vivos, se necesita escritura pública, pues no vale la donación entre vivos de cualquier especie de
bien raíz, si no es otorgada por escritura pública. (Art. 1400).

Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el
precio; salvas las excepciones siguientes. La venta de los bienes raíces, servidumbre y censos, y
la de una sucesión hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado
escritura pública. Los frutos y flores pendientes, los árboles cuya madera se vende, los materiales
de un edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como
piedras y sustancias minerales de toda clase, no están sujetos a esta excepción.

Art. 1400. No valdrá la donación entre vivos de cualquiera especie de bienes raíces, si no es
otorgada por escritura pública e inscrita en el competente Registro. Tampoco valdrá sin este
requisito la remisión de una deuda de la misma especie de bienes.

La ley señala, que el título constitutivo de la servidumbre puede suplirse por el reconocimiento del
dueño del predio sirviente (art. 883), sin embargo, este reconocimiento debe ser expreso.

La tradición de las servidumbres. (Art. 698). La tradición del derecho real de servidumbre, no se
efectúa por la inscripción del título en el conservador de bienes raíces, como la mayoría de los
derechos reales inmuebles.

Art. 698. La tradición de un derecho de servidumbre se efectuará por escritura pública en que el
tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura podrá ser la misma del acto
o contrato.

De acuerdo a la ley, la tradición de este derecho real, se hace por escritura pública, que puede ser
la misma del acto o contrato u otra diferente.

Por esto, el art. 52 Nº 2 del reglamento del Conservador establece que las servidumbres “pueden
inscribirse” (la inscripción es facultativa, no obligatoria). Esta inscripción se exige por publicidad,
no por tradición.

2° Constitución por Sentencia Judicial. Es sumamente excepcional, porque la regla general es que
las sentencias judiciales sean declarativas.

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Sin embargo, en este caso la sentencia va a constituir una servidumbre, y la única oportunidad en
que se da esta situación la encontramos en la partición, art. 1337, regla 5ª; en virtud de la cual,
el partidor (juez), cuando adjudique los predios a los asignatarios, puede constituir una
servidumbre de tránsito si alguno de los distintos lotes no tiene salida al comino público.

Art. 1337. El partidor liquidará lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y procederá a la
distribución de los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen: 5ª En la división
de fundos se establecerán las servidumbres necesarias para su cómoda administración y goce.

3º Constitución por prescripción. (Art. 882, inc. 2°). Sólo las servidumbres aparentes y continuas
se pueden adquirir por prescripción y se someten a una regla especial, porque de acuerdo al art.
2512, Nº 2, el plazo de prescripción será siempre de 5 años, sin importar si se es poseedor
regular o irregular; y este plazo comienza a correr desde que han terminado las obras que
denotan la existencia de la servidumbre.

Art. 882. Las servidumbres discontinuas de todas L. 16.952 clases y las servidumbres continuas
inaparentes sólo Art. 1º pueden adquirirse por medio de un título; ni aun el goce inmemorial
bastará para constituirlas. Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por título, o
por prescripción de cinco años.

Art. 2512. Los derechos reales se adquieren por la prescripción de la misma manera que el
dominio, y están sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones siguientes: 1.a El derecho de
herencia y el de censo se L. 16.952 adquieren por la prescripción extraordinaria de diez Art. 1º
años. 2.a El derecho de servidumbre se adquiere según el artículo 882.

4° Constitución por destinación del padre de familia. (Art. 881) Nos remitimos a lo visto.

Art. 881. Si el dueño de un predio establece un servicio continuo y aparente a favor de otro predio
que también le pertenece, y enajena después uno de ellos, o pasan a ser de diversos dueños por
partición, subsistirá el mismo servicio con el carácter de servidumbre entre los dos predios, a
menos que en el título constitutivo de la enajenación o de la partición se haya establecido
expresamente otra cosa.

Requisitos.

1° Es necesario que una misma persona sea dueño de varios predios.

2° Que se constituya un servicio continuo y aparente, y,

3° Por cualquier razón, los predios pasen a tener dueños distintos.

Extinción de las Servidumbres. (Art. 885)

Art. 885. Las servidumbres se extinguen: 1º Por la resolución del derecho del que las ha
constituido; 2º Por la llegada del día o de la condición, si se ha establecido de uno de estos
modos; 3º Por la confusión, o sea la reunión perfecta e irrevocable de ambos predios en manos de
un mismo dueño. Así, cuando el dueño de uno de ellos compra el otro, perece la servidumbre, y si
por una nueva venta se separan, no revive; salvo el caso del artículo 881: por el contrario, si la
sociedad conyugal adquiere una heredad que debe servidumbre a otra heredad de uno de los dos
cónyuges, no habrá confusión sino cuando, disuelta la sociedad, se adjudiquen ambas heredades
a una misma persona; 4º Por la renuncia del dueño del predio dominante; 5º Por haberse dejado
de gozar durante tres años. En las servidumbres discontinuas corre el tiempo desde que han
dejado de gozarse; en las continuas, desde que se haya ejecutado un acto contrario a la
servidumbre.

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1° Por la resolución del derecho del constituyente. Se aplica en este caso, el principio general que
dice que “resuelto el derecho del que da, queda resuelto el derecho del que recibe”.
Esta causal de terminación, es privativa de las servidumbres voluntarias, no opera ni en las
naturales, ni en las legales.

2° Por la llegada del día o el evento de la condición, si se ha establecido de uno de estos modos.
La regla general es que las servidumbres sean perpetuas, sin embargo, en virtud de la autonomía
de la voluntad, es posible someter una servidumbre a un plazo o a una condición, y en estos
casos, cumplido el plazo o verificada la condición, terminará la servidumbre.

Esta causal sólo opera respecto de las servidumbres voluntarias.

3° Por la confusión, es decir, por la reunión en una misma persona de la calidad del dueño del
predio sirviente y dueño del predio dominante.

La servidumbre podrá continuar con carácter de servicio y no como servidumbre.

4° Por la renuncia del dueño del predio dominante. Es una aplicación del art. 12. Y la renuncia
puede ser: Expresa, en términos formales y explícitos; y, Tácita, cuando se ejecute un acto que
sea incompatible con la mantención de la servidumbre.

Art. 12. Podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que sólo miren al interés
individual del renunciante, y que no esté prohibida su renuncia.

5° Por haberse dejado de gozar durante tres años. Por lo tanto, las servidumbres se extinguen
por su no uso, lo que es verdaderamente excepcional.

El fundamento de esta extinción, es que la servidumbre se justifica por la utilidad que proporciona
y la ausencia de uso, demuestra que no está prestando ninguna utilidad.

A diferencia de lo que ocurría con la prescripción adquisitiva, que sólo se aplicaba a las
servidumbres continuas y aparentes; la prescripción extintiva, hace perder toda servidumbre,
cualquiera que esta sea.

Para determinar desde cuando se cuenta este plazo de tres años, hay que distinguir: si la
servidumbre es discontinua, el plazo se cuenta desde que se ha dejado de gozar; si es continua,
desde que se ha ejecutado un acto contrario a la servidumbre, y se entiende por tal, todo acto
material que impida el ejercicio de la servidumbre.

Interrupción de la prescripción Como la servidumbre sirve al predio y no al dueño del fundo

dominante, cualquiera que goce la servidumbre en interés del predio dominante interrumpe la
prescripción que pudiera estar corriendo. Por lo tanto, no es necesario que el acto de interrupción
lo realice el propietario del predio dominante.

Si el predio dominante pertenece a muchos proindiviso, el goce de uno de ellos, interrumpe la

prescripción respecto de los demás (art. 886).

Art. 886. Si el predio dominante pertenece a muchos proindiviso, el goce de uno de ellos
interrumpe la prescripción respecto de todos; y si contra uno de ellos no puede correr la
prescripción, no puede correr contra ninguno.

Si la servidumbre no se puede gozar o ejercer, porque la cosa sobre la que recae está en mal
estado, la servidumbre se va a mantener siempre que pueda ejercerse antes de los tres años (si
pasan mas de tres, la servidumbre se extingue).

III. De la Protección de los Bienes y de los derechos Reales

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LA ACCIÓN REIVINDICATORIA. (Art. 889)

Art. 889. La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa singular, de
que no está en posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a restituírsela.

Definición. Es la que tiene el dueño de una cosa singular, de que no está en posesión, para que
el poseedor de ella sea condenado a restituírsela.

Cuando se intenta esta acción, el dueño no pretende que el tribunal declare su dominio, porque el
alega ser dueño, lo que busca es que se le reconozca su dominio y como consecuencia de ello, se
condene al poseedor de la cosa a restituírsela.

La doctrina ha señalado, que esta acción es muy complicada, porque cuando se intenta, habrá que
probar el dominio, lo cual es difícil de hacer y por esto se ha dicho que al dueño de la cosa, le
puede convenir intentar otras acciones distintas.

Además, la acción reivindicatoria sólo procede en contra del poseedor; por lo tanto, si la cosa está
en manos de un mero tenedor, no tiene lugar esta acción; en ese evento, no le quedará al dueño
otro camino más que intentar la acción personal que corresponda.

Por lo dicho, se sostiene que el dueño podría intentar una acción posesoria para recuperar la cosa
y en este caso tiene la ventaja de que sólo deberá probar la posesión y no el dominio. (Acción
publiciana)

Requisitos para intentar la acción.

1° Es necesario que la intente el dueño de la cosa.

2° Este dueño debe estar privado de la posesión de la cosa.

3° La cosa debe ser susceptible de reivindicación.

La Corte Suprema, ha agregado un 4° requisito, que la cosa sea singular.

1° Es necesario que la intente el dueño de la cosa. (Art. 893). Esta acción la puede intentar, tanto
el que tiene la propiedad plena, como el que tiene la nuda propiedad; el que tiene la propiedad
fiduciaria o absoluta. En concreto, puede accionar cualquier propietario, no importa la naturaleza
del dominio, basta con que sea dueño.

Art. 893. La acción reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena o
nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.

El comunero también puede reivindicar su cuota, porque nuestro código, siguió la teoría romana,
en virtud de la cual, cada comunero es dueño exclusivo de su cuota. La única exigencia que se le
hace al comunero, es que se trate de una cuota determinada de una cosa proindiviso. (Art. 892).

Art. 892. Se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una cosa singular.

La Corte Suprema, ha señalado además, que el dueño también puede intentar la acción
publiciana, esta es una especie de acción reivindicatoria; Se llama publiciana en homenaje al
pretor Publicio que la creó. La ley se la concede a ciertos poseedores regulares y, por lo tanto, en
ella sólo habrá que probar la posesión. (Art. 894). Esta acción la ley se la concede al poseedor
regular que se encuentra en vías de llegar al dominio por la prescripción. Por lo tanto, basta
comprobar la calidad de poseedor regular y de que se estaba en vías de ganar la cosa por
prescripción. Para accionar de manera, es necesario que la prescripción no se haya interrumpido,
porque si lo está, no podría llegar a ganar el dominio por la prescripción.

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Art. 894. Se concede la misma acción, aunque no se pruebe dominio, al que ha perdido la
posesión regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripción. Pero no
valdrá ni contra el verdadero dueño, ni contra el que posea con igual o mejor derecho.

La doctrina discute, si para intentar la acción publiciana, es necesario o no, haber cumplido todo el
plazo de prescripción. Algunos autores, señalan que debe haberse cumplido con todo el plazo,
aunque, todavía no se haya alegado, ni declarado judicialmente.

Sin embargo, la mayoría de los autores considera que no es necesario haber cumplido todo el
plazo de prescripción, por las siguientes razones:

a) señalan que la historia de la ley demuestra que la fuente del art. 894, fue la legislación
romana, y ella concedía esta acción al poseedor, que aún no cumplía el plazo para
prescribir.

b) La ley dice que esta acción la tiene el que estaba en vías de ganar el dominio por la
prescripción; y, no dice que la tiene el que haya ganado el dominio por la prescripción.

c) Si ya se cumplió todo el plazo de prescripción, esta acción sería innecesaria, porque

el poseedor ya sería dueño, y por lo tanto, tendría la acción reivindicatoria.

d) La ley señala que esta acción no se puede intentar contra el dueño, ni contra el que
posea con igual o mejor derecho, lo que demuestra que no es necesario que se haya
cumplido todo el plazo de prescripción, porque si así fuera, el que intentaría la acción,
sería el dueño y no existiría nadie con igual o con mejor derecho que él.

Esta acción publiciana el poseedor regular no la puede intentar en contra de tres grupos de
personas, a saber:

1° En contra del dueño;

2° en contra el que posea con igual derecho que él. Y,

3° Ni contra el que posea con mejor derecho que él.

Requisitos de la acción publiciana.

1° Es necesario que se haya perdido la posesión de la cosa.

2° Esa posesión perdida debe haber sido regular.

3° El poseedor debe encontrarse en vías de ganar el dominio de la cosa por prescripción. Y,

4° La acción se debe intentar en contra del que posea con una calidad inferior.

Comparación acción reivindicatoria y acción publiciana.

1° En la primera hay que probar el dominio; en la segunda la posesión.

2° La acción reivindicatoria es absoluta, se puede intentar contra cualquier persona, incluso,

excepcionalmente, contra el que dejó de poseer. La publiciana sólo puede intentarse contra
ciertos poseedores.

3° La reivindicatoria la intenta el dueño; la publiciana cierto poseedor regular.

2° segundo requisito para intentar la acción reivindicatoria. El dueño debe haber sido
privado de la posesión de la cosa. Porque en esta acción, el conflicto es entre el dueño no

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poseedor y el poseedor no dueño, el objeto pedido es la posesión y la causa de pedir es el

dominio.

El dueño deberá probar su dominio, a diferencia del poseedor demandado, él cual está
protegido por la presunción del art. 700.

Art. 700. La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño, sea
que el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona que la tenga en
lugar y a nombre de él. El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo.

Excepcionalmente, cuando el Fisco es el reivindicante de tierras situadas dentro del territorio

nacional, no está obligado a probar su dominio, ya que el art. 590 presume que todas las tierras
que no tienen dueño conocido pertenecen al Fisco, y, por lo tanto, se altera el peso de la prueba y
será el poseedor demandado el que deberá probar su dominio.

Art. 590. Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los límites
territoriales, carecen de otro dueño.

La Corte Suprema ha dicho, que no opera en este caso, la presunción del art. 700.

Prueba del Dominio. En esta materia, hay que distinguir según el título que se invoque;
a saber:

a) Si se invoca un título originario, bastará con probar el dominio propio.

De esta manera, si se alega la ocupación, habrá que probar que la cosa no pertenecía a nadie y
que hubo una aprehensión material con ánimo de adquirirla en dominio.

Si se alega la accesión, habrá que probar que se han dado los supuestos necesarios para que
opere este modo de adquirir.

Si se alega la prescripción, habrá que probar que se ha poseído la cosa ininterrumpidamente por
el tiempo señalado en la ley.

Para los efectos de prueba, es admisible cualquier medio probatorio.

b) Si el título es derivativo, no basta con probar el dominio propio, por el contrario, hay que
probar el dominio de los antecesores hasta llegar a un antecesor que haya adquirido el dominio a
título originario; en la práctica, el dominio se prueba a través de la prescripción.

El dueño, además de probar su dominio, debe probar que el demandado está poseyendo la cosa,
a menos que el reconozca ser poseedor en el juicio, y que la cosa que reivindica le pertenece y
que está en posesión del demandado.

3° Requisito para intentar la acción reivindicatoria. La cosa debe ser susceptible de

reivindicación. La regla general, es que se puedan reivindicar todas las cosas corporales e
incorporales, muebles e inmuebles (art. 890 y 891)

Art. 890. Pueden reivindicarse las cosas corporales, raíces y muebles. Exceptúanse las cosas
muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacén, u otro establecimiento
industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase. Justificada esta circunstancia, no
estará el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo
que haya gastado en repararla y mejorarla.

Art. 891. Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio; excepto el derecho de
herencia. Este derecho produce la acción de petición de herencia, de que se trata en el Libro III.

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De acuerdo a la ley, la cosa debe tener un requisito especial, y es que sea singular. Sin embrago,
excepcionalmente, hay ciertas cosas que no pueden reivindicarse y estas son:

1.- El derecho real de herencia, porque es una universalidad y no una cosa singular. Sin embargo,
si un tercero toma posesión de la herencia, la ley le concede al heredero otra acción real,
diferente a la reivindicatoria, que es la acción de petición de herencia. Esta acción la tiene el
heredero para que el tercero que está en posesión de la herencia sea condenado a restituírsela.
Este tercero se denomina “heredero putativo o aparente”. En esta acción, la causa de pedir es la
calidad de heredero y la cosa pedida, es la posesión de la herencia. (arts. 1268 y 891, inc. 2°). Si
el heredero es privado de toda la herencia, o de toda la posesión de la herencia, dispone de la
acción in comento, pero si es privado de uno o mas bienes singulares que formen parte del
derecho real de herencia, dispone de la acción reivindicatoria.

Art. 1268. El heredero podrá también hacer uso de la acción reivindicatoria sobre cosas
hereditarias reivindicables, que hayan pasado a terceros, y no hayan sido prescritas por ellos. Si
prefiere usar de esta acción, conservará, sin embargo, su derecho para que el que ocupó de mala
fe la herencia le complete lo que por el recurso contra terceros poseedores no hubiere podido
obtener, y le deje enteramente indemne; y tendrá igual derecho contra el que ocupó de buena fe
la herencia en cuanto por el artículo precedente se hallare obligado.

Art. 891. Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio; excepto el derecho de
herencia. Este derecho produce la acción de petición de herencia, de que se trata en el Libro III.

2.- Los derechos personales, porque según la mayoría de los autores no pueden poseerse y la
reivindicación persigue recuperar la posesión.
Con todo, hay otros autores que sostienen que tales derechos podrían poseerse, y para ellos,
estos derechos serian reivindicables.

3.- Las cosas muebles compradas en un establecimiento donde se vendan cosas muebles de la
misma especie. (Art. 890, inc. 2°). En estos casos, el poseedor de la cosa mueble, está obligado a
devolverla una vez que se le pague lo que ha dado y gastado por ella (repararla y mejorarla).

Art. 890. Pueden reivindicarse las cosas corporales, raíces y muebles. Exceptúanse las cosas
muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacén, u otro establecimiento
industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase. Justificada esta circunstancia, no
estará el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo
que haya gastado en repararla y mejorarla.

En este caso, el reivindicante se vería obligado a pagar por una cosa propia. Don Fernando Rozas,
señala que lo excepcional de esta norma, es que el poseedor no es obligado a restituir la cosa,
sino se le reembolsa lo pagado; por lo tanto, este no es un caso de excepción, porque procede la
reivindicación, lo curioso es que el dueño tiene que pagar por algo que le pertenece para
recuperarlo.

4.- El pago de lo no debido. (Art. 2303). Según este art. el que pago lo que no debía, no puede
perseguir la cosa si está en manos de un tercero que la adquirió de buena fe y a título oneroso.
Por lo tanto, en el pago de lo no debido, sólo procede la acción reivindicatoria, si el tercero
adquirió la cosa a título gratuito; o bien, si la adquirió a título oneroso, estaba de mala fe.

Art. 2303. El que pagó lo que no debía, no puede perseguir la especie poseída, por un tercero de
buena fe, a título oneroso; pero tendrá derecho para que el tercero que la tiene por cualquier
título lucrativo, se la restituya, si la especie es reivindicable y existe en su poder. Las obligaciones
del donatario que restituye son las mismas que las de su autor según el artículo 2301.

5.- Si el tercero poseedor la adquirió en dominio por la prescripción adquisitiva.

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6.- Si se resuelve un contrato y los terceros poseedores están de buena fe. Por lo tanto, en la
resolución sólo habrá acción reivindicatoria contra los terceros poseedores de mala fe.

Personas contra quien se reivindica. Por regla general, se intenta la acción en contra del
actual poseedor. (Art. 895). No importa si se trata de un poseedor regular o irregular, si esta de
buena o mala fe; con todo, puede ocurrir que el dueño ignore quien es el actual poseedor, y sólo
sepa quien es el mero tenedor. Como la acción reivindicatoria no se puede intentar contra el mero
tenedor, la ley le permite al dueño hacer comparecer al mero tenedor ante el Juez, para que
declare el nombre y residencia del poseedor (art.896); es una medida pre-judicial. Y de acuerdo al
C.P.C., si el mero tenedor se niega a contestar, se le pueden aplicar sanciones.

Art. 895. La acción de dominio se dirige contra el actual poseedor.

Art. 896. El mero tenedor de la cosa que se reivindica es obligado a declarar el nombre y
residencia de la persona a cuyo nombre la tiene.

Si el mero tenedor o un tercero de mala fe, se da por poseedor de la cosa sin serlo, será
condenado a indemnizar todos los perjuicios (art. 987).

Art. 987. Se puede representar al ascendiente cuya herencia se ha repudiado. Se puede

asimismo representar al incapaz, al indigno, al desheredado, y al que repudió la herencia del
difunto.

En el caso de los coposeedores, la reivindicación de una cosa que es poseída por varias personas,
debe dirigirse contra todas ellas, porque uno de ellos, no representa a los demás.

Situación de los herederos del poseedor. (Art. 899) La acción reivindicatoria debe dirigirse contra
el o los herederos que posean la cosa. Sin embargo, por las prestaciones a que está obligado el
poseedor en razón de frutos y deterioros, responden todos los herederos en proporción a sus
cuotas hereditarias, porque estas eran obligaciones del difunto que se traspasan a los herederos;
son deudas hereditarias y conforme a las reglas generales, se divide entre los herederos, a
prorrata de sus cuotas en la herencia. (Art. 1354)

Art. 899. La acción de dominio no se dirige contra un heredero sino por la parte que posea en la
cosa; pero las prestaciones a que estaba obligado el poseedor por razón de los frutos o de los
deterioros que le eran imputables, pasan a los herederos de éste a prorrata de sus cuotas
hereditarias.

Art. 1354. Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas. Así el
heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias. Pero el
heredero beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de las deudas hereditarias sino
hasta concurrencia de lo que valga lo que hereda. Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo
dispuesto en los artículos 1356 y 1526.

Si el poseedor ha fallecido, el dueño tendrá dos acciones, a saber:

a) Una que es Indivisible, que es la acción para reivindicar la cosa; es indivisible por que se
intenta contra el heredero que la tenga. Este es uno de los casos de indivisibilidad de pago (art.
1526).

Art. 1526. Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede sólo
exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la
cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores. Exceptúanse los casos siguientes: 1º La
acción hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en todo o
parte, la cosa hipotecada o empeñada. El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede
recobrar la prenda u obtener la cancelación de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se

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extinga el total de la deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crédito, no puede
remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido enteramente
satisfechos sus coacreedores. 2º Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los
codeudores que lo posee es obligado a entregarlo. 3º Aquel de los codeudores por cuyo hecho o
culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligación, es exclusiva y solidariamente
responsable de todo perjuicio al acreedor. 4º Cuando por testamento o por convención entre los
herederos, o por la partición de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligación
de pagar el total de una deuda, el acreedor podrá dirigirse o contra este heredero por el total de
la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata. Si
expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por partes, ni
aun por los herederos del deudor, cada uno de éstos podrá ser obligado a entenderse con sus
coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla él mismo, salva su acción de
saneamiento. Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su acción, no podrán
exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas. 5º Si se debe un terreno, o cualquiera
otra cosa indeterminada, cuya división ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los
codeudores podrá ser obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a
pagarla él mismo, salva su acción para ser indemnizado por los otros.
Pero los herederos del acreedor no podrán exigir el pago de la cosa entera sino intentando
conjuntamente su acción. 6º Cuando la obligación es alternativa, si la elección es de los
acreedores, deben hacerla todos de consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno
todos éstos.

b). Otra que es divisible, que se intenta para que se indemnice por los frutos y deterioros que
haya sufrido la cosa; y es divisible, porque se fracciona entre todos los herederos a prorrata de
sus cuotas.

Excepcionalmente, la acción reivindicatoria puede intentarse contra el que ya no es poseedor.

Existen dos casos:

a) El primero está regulado en el Art. 898, y según la doctrina, este primer caso se
refiere al poseedor de buena fe. La ley señala que se puede intentar la acción
reivindicatoria contra el que dejó de poseer, si él, estando de buena fe, antes de trabarse
la litis, en la creencia que la cosa era suya, la enajena, haciéndose, por esta causa,
imposible o difícil su persecución.

En este caso, la acción procede para que se restituya lo que se ha recibido por la cosa. (Art.
898, inc. 1°, parte 1ª)

Art. 898. La acción de dominio tendrá también lugar contra el que enajenó la cosa, para la
restitución de lo que haya recibido por ella, siempre que por haberla enajenado se haya hecho
imposible o difícil su persecución; y si la enajenó a sabiendas de que era ajena, para la
indemnización de todo perjuicio. El reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha dado a
éste por la cosa, confirma por el mismo hecho la enajenación.

Si la enajenación del que era poseedor no fue a título oneroso, sino que a título gratuito, en ese
caso, como el poseedor estaba de buena fe, nada tiene que restituir.

En el caso que nos ocupa, los autores discuten si existe o no acción reivindicatoria propiamente
tal. Algunos señalan, que no hay acción reivindicatoria y que en estos casos la acción real se
convierte en personal, porque persigue obtener la entrega de ciertos valores a que está obligada
cierta y determinada persona. Otros, piensan que si hay acción reivindicatoria, y lo que ocurre es
que se produce una subrogación real; el dinero reemplaza la cosa.

La Corte Suprema, ha señalado que en este caso, existe una acción reivindicatoria ficta, porque
no se concede para reivindicar la cosa, sino únicamente, para solicitar la restitución de lo que se
recibió por ella.

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Si el poseedor enajenó la cosa a sabiendas que ésta era ajena, además del precio, deberá la
indemnización de todos los perjuicios. (Art. 898, inc. 1°, parte final).

Confirmación de la enajenación por el reivindicante. La ley señala, que el reivindicador que recibe
del enajenador lo que éste recibió por la cosa, confirma por este hecho, la enajenación y por una
ficción, se entiende que el adquirente se hizo dueño de la cosa al momento de la entrega y no al
momento de la confirmación. (Art. 898, inc. final; 682, Inc. 2° y 1819

Art. 682. Si el tradente no es el verdadero dueño de la cosa que se entrega por él o a su nombre,
no se adquieren por medio de la tradición otros derechos que los transmisibles del mismo
tradente sobre la cosa entregada. Pero si el tradente adquiere después el dominio, se entenderá
haberse éste transferido desde el momento de la tradición.

Art. 1819. Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere después el dominio
de ella, se mirará al comprador como verdadero dueño desde la fecha de la tradición. Por
consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra persona después de adquirido el dominio, subsistirá
el dominio de ella en el primer comprador.

b). (art. 900) Este art. se refiere al poseedor de mala fe. Contra el poseedor de buena fe que ha
dejado de poseer sólo tiene lugar la acción de dominio cuando ha enajenado la cosa y por esta
enajenación se ha hecho imposible o difícil su persecución. En cambio, contra el que poseía de
mala fe la acción de dominio procede cuando ha dejado de poseer por culpa o por cualquier hecho
suyo (enajenación, destrucción, pérdida, abandono de la cosa), sin que importe, además, la
existencia o inexistencia de obstáculos para perseguir la cosa. Por otra parte, contra el poseedor
de buena fe la acción se intenta para que restituya al reivindicador lo recibido por la cosa; contra
el poseedor de mala fe la acción se dirige como si actualmente poseyese (art. 900), es decir, se le
demanda la restitución de la cosa misma, con todos sus accesorios, frutos y demás prestaciones
por deterioros de ésta.

Art. 900. Contra el que poseía de mala fe y por hecho o culpa suya ha dejado de poseer, podrá
intentarse la acción de dominio, como si actualmente poseyese. De cualquier modo que haya
dejado de poseer y aunque el reivindicador prefiera dirigirse contra el actual poseedor, respecto
del tiempo que ha estado la cosa en su poder tendrá las obligaciones y derechos que según este
título corresponden a los poseedores de mala fe en razón de frutos, deterioros y expensas. Si
paga el valor de la cosa y el reivindicador lo acepta, sucederá en los derechos del reivindicador
sobre ella. Lo mismo se aplica aun al poseedor de buena fe que durante el juicio se ha puesto en
la imposibilidad de restituir la cosa por su culpa. El reivindicador en los casos de los dos incisos
precedentes no será obligado al saneamiento.

En consecuencia, si el poseedor de mala fe es vencido en el juicio, deberá recuperar la cosa para

restituirla al reivindicador y, si no lo puede lograr, deberá pagarle el valor de ella, además de las
prestaciones antedichas, que en todo caso debe cumplir. Si el poseedor enajenó a sabiendas de
que era ajena la cosa, y por la enajenación la persecución de ésta se ha hecho imposible o difícil,
deberá indemnizar al reivindicador de todo perjuicio.

Efectos del pago del valor de la cosa. Si el poseedor de mala fe que dejó de poseer por hecho o
culpa suya paga el valor de la cosa y el reivindicador lo acepta, aquel sucede a éste en los
derechos sobre la cosa (art. 900, inc. 3°). Por lo tanto, si el poseedor había enajenado la cosa a
un tercero, esos derechos se entienden transferidos al adquirente desde el momento de la
tradición (arts. 682, inc. 2°, y 1819); pero el reivindicador no es obligado al saneamiento (art.
900, inc. final). Queda sancionado así el poseedor de mala fe que enajenó la cosa, pues él sólo
deberá responder del saneamiento de ésta a su comprador.

Esto representa una diferencia con el caso anterior; en efecto, cuando el poseedor esta de buena
fe, no responde por el saneamiento, esta responsabilidad es del reivindicante, porque la ley
entiende que por el hecho de recibir el precio, ratifica la enajenación y asume las
responsabilidades correspondientes.

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Con todo, todas estas reglas del poseedor de mala fe, también se aplican al poseedor de buena fe,
que durante el juicio se ha puesto en la imposibilidad de restituir la cosa por su culpa (art. 900.
inc. 4°). Y esta regla se explica, porque si el poseedor es advertido que existe un proceso en su
contra y pese a eso actúa negligentemente, imposibilitándose de restituir la cosa, debe ser
sancionado y por eso queda sujeto a las reglas del poseedor de mala fe, de manera que deberá
pagar el precio de la cosa que no pueda recuperarse, además de indemnizar por los frutos y
deterioros y de responder por el saneamiento de la cosa.

c) La doctrina considera que existe un tercer caso en que la acción reivindicatoria se puede
intentar contra quien no es poseedor. Y señalan que este caso se encuentra consagrado en el art.
915. La ley dice en este art., que “las reglas de la acción reivindicatoria se aplicarán al que
poseyendo a nombre ajeno retenga indebidamente una cosa raíz o mueble, aunque lo haga sin
ánimo de señor”. Algunos autores, señalan que en este caso nos encontramos frente a un mero
tenedor.

Art. 915. Las reglas de este título se aplicarán contra el que poseyendo a nombre ajeno retenga
indebidamente una cosa raíz o mueble, aunque lo haga sin ánimo de señor.

Sin embargo, la mayoría de los autores considera que este no es un caso de excepción; porque el
principio que dice que contra el mero tenedor no procede la reivindicación, no tiene excepciones.

Claro Solar y Rozas, señalan que si el CC. Permitió intentar esta acción contra el que ya no es
poseedor, nada le habría costado incorporar al mero tenedor, pero como no lo hizo, se debe
concluir que contra ellos nunca procede la acción reivindicatoria.

Según la doctrina, lo que el art. 915 ha querido decir, es que cuando se pide a un injusto
detentador que restituya la cosa, se aplicarán las normas de la acción reivindicatoria en lo que
sean compatibles con la acción intentada. Por ej. Si el deudor prendario cumple su obligación y el
acreedor se niega a restituirle la cosa, en ese caso el deudor deberá intentar la acción personal
que nace del contrato de prenda y en lo relativo a los frutos, deterioros y mejoras, se aplicarán las
reglas que la ley da en la acción reivindicatoria. En este caso, el art. 915 se conoce con el nombre
del caso del injusto detentador, porque se refiere a una persona que indebidamente retiene una
cosa sin ser poseedora de ella.

Plazo de Prescripción de la Acción Reivindicatoria. No tiene un plazo fijo de prescripción, porque se

extinguirá cuando opere la prescripción adquisitiva. Por esto el art. 2517 dice que “toda acción por
la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripción adquisitiva del mismo derecho.

Art. 2517. Toda acción por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripción
adquisitiva del mismo derecho.

Como la acción reivindicatoria la tiene el dueño, una vez que el tercero poseedor adquiera el
dominio de la cosa se convertirá en dueño, por lo tanto, la acción pasará a su patrimonio; en este
sentido, si la prescripción no es interrumpida, la acción reivindicatoria va a prescribir -si el tercero
es poseedor regular-, en dos años para los muebles y en cinco para los inmuebles. Y si es
poseedor irregular, en diez años.

Esto es sumamente excepcional, porque la regla general es que todas las acciones se extingan por
la prescripción extintiva por la inactividad del dueño.

Rossende decía “la acción reivindicatoria se extingue, cuando se ha extinguido el dominio”.

Características de la acción reivindicatoria.

1.- es una acción real, esta destinada a proteger un derecho real; por lo tanto, se puede intentar
en contra de cualquier persona que afecte o perturbe el derecho real de dominio.

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2.- Es una acción absoluta.

3.- Es una acción mueble o inmueble, según la naturaleza de la cosa sobre que recaiga.

4.- No tiene un plazo fijo de prescripción.

Procedimiento a que se somete. De acuerdo a lo que señala el art. 3° del C.P.C., la acción
reivindicatoria se tramita en juicio ordinario, porque la ley no señala ningún procedimiento
especial.

Medidas precautorias en el juicio. La demanda reivindicatoria legalmente notificada al poseedor, le

interrumpe su prescripción (art. 2503). Sin embargo, la regla general, es que en todo lo demás, la
situación se mantenga y, por lo tanto, la cosa seguirá en poder del poseedor demandado.

Art. 2503. Interrupción civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero
dueño de la cosa, contra el poseedor. Sólo el que ha intentado este recurso podrá alegar la
interrupción; y ni aun él en los casos siguientes: 1.º Si la notificación de la demanda no ha sido
hecha en forma legal; 2.º Si el recurrente desistió expresamente de la demanda o se declaró
abandonada la instancia; 3.º Si el demandado obtuvo sentencia de absolución. En estos tres casos
se entenderá no haber sido interrumpida la prescripción por la demanda.

Con todo, como puede acontecer que el poseedor deteriore o descuide la cosa, la ley le concede al
reivindicante la posibilidad de pedir ciertas medidas precautorias; que son aquellas que tienden a
asegurar el resultado de la acción, impedir que se frustre la efectividad de la ejecución en el
momento oportuno.

¿Qué medidas precautorias puede impetrar el reivindicador?

Diversas, según sea raíz o mueble la cosa reivindicada.

a) Cosas muebles. Si hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor
la cosa corporal mueble que se reivindica, puede el actor pedir su secuestro; y el poseedor está
obligado a consentir en él, o a dar seguridad suficiente de restitución, para el caso de ser
condenado a restituir. (Art. 901 C.C. y 291 C.P.C.). El secuestro es el depósito de una cosa que se
disputan dos o más individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisión
a su favor. El depositario se llama secuestre (art. 2249).

Art. 901. Si reivindicándose una cosa corporal mueble, hubiere motivo de temer que se pierda o
deteriore en manos del poseedor, podrá el actor pedir su secuestro; y el poseedor, será obligado a
consentir en él, o a dar seguridad suficiente de restitución, para el caso de ser condenado a
restituir.

Art. 2249. El secuestro es el depósito de una cosa que se disputan dos o más individuos, en
manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisión a su favor. El depositario se llama
secuestre.

El Juez es el encargado de determinar, en cada caso, si los antecedentes ameritan o no la

designación de un secuestre (art. 901).

b). Cosas inmuebles. Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un
inmueble, el poseedor está autorizado por la ley para seguir gozando de él, hasta la sentencia
definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada. Pero el actor tiene derecho de provocar las
providencias para evitar todo deterioro de la cosa, y de los muebles y accesorios anexos a ella y
comprendidos en la reivindicación, si:

1° hubiere justo motivo de temerlo, o

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2° las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía. (Art. 902). Estas providencias
cautelares o precautorias están señaladas en el C.P.C.

Art. 902. Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, el
poseedor seguirá gozando de él, hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa
juzgada. Pero el actor tendrá derecho de provocar las providencias necesarias para evitar todo
deterioro de la cosa, y de los muebles y semovientes anexos a ella y comprendidos en la
reivindicación, si hubiere justo motivo de temerlo, o las facultades del demandado no ofrecieren
suficiente garantía.

Las Prestaciones Mutuas.

Concepto. Terminado el juicio reivindicatorio y vencido el demandado tiene lugar las prestaciones
mutuas. Llamase así las indemnizaciones, pagos y devoluciones que se deben mutuamente el
reivindicante y el poseedor vencido.

Rozas, dice, que son las restituciones y pagos recíprocos que deben hacerse el reivindicante y el
poseedor vencido entre sí al término del juicio.

Campo de aplicación. Estas reglas están ubicadas en la acción reivindicatoria; sin embargo existe
acuerdo en considerar que la aplicación de estas reglas es mas amplia, ya que regularán todos los
casos en que la ley las llama expresamente a regir y en todos aquellos en que no existe una
disposición especial. Ej. Estas reglas se aplican en la declaración de nulidad hecha por sentencia
judicial. (Art. 1687); asimismo, en la acción de petición de herencia, o en la acción de resolución
de un contrato.

Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las
partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallarían si no hubiese existido el
acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilícita. En las
restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento,
será cada cual responsable de la pérdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y
frutos, y del abono de las mejoras necesarias, útiles o voluptuarias, tomándose en consideración
los casos fortuitos y la posesión de buena o mala fe de las partes; todo ello según las reglas
generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artículo.

Obligaciones del poseedor vencido con el reivindicante.

1°.- Esta obligado a restituir la cosa, sea raíz o mueble (art. 904). Esta restitución se debe hacer
en el plazo que el Juez señale; este es un caso sumamente excepcional en que el Juez puede fijar
plazos, porque la regla general es que sólo pueda interpretar los concedidos en términos oscuros
y vagos, sobre cuya aplicación e inteligencia discuten las partes. (Art. 1494, inc. 2°).

Art. 904. Si es vencido el poseedor, restituirá la cosa en el plazo que el juez señalare; y si la cosa
fue secuestrada, pagará el actor al secuestre los gastos de custodia y conservación, y tendrá
derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse.

Art. 1494. El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación, y puede ser
expreso o tácito. Es tácito el indispensable para cumplirlo. No podrá el juez, sino en casos
especiales que las leyes designen, señalar plazo para el cumplimiento de una obligación: sólo
podrá interpretar el concebido en términos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicación
discuerden las partes.

Cosas que comprende la restitución. (Art. 905). En la restitución de una heredad se comprenden
las cosas que forman parte de ella, o que se reputan como inmuebles por su conexión con ella
(inmuebles por adherencia o por destinación); las otras cosas que no se comprenden en la

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restitución, si no fueron expresamente incluidas en la demanda y sentencia, pero pueden

reivindicarse separadamente (art. 905, inc. 1 °)

Art. 905. En la restitución de una heredad se comprenden las cosas que forman parte de ella, o
que se reputan como inmuebles por su conexión con ella, según lo dicho en el título De las varias
clases de bienes. Las otras no serán comprendidas en la restitución, si no lo hubieren sido en la
demanda y sentencia; pero podrán reivindicarse separadamente. En la restitución de un edificio se
comprende la de sus llaves. En la restitución de toda cosa, se comprende la de los títulos que
conciernen a ella, si se hallan en manos del poseedor.

En la restitución de un edificio se comprende la de sus llaves (905, inc. 2°).

En la restitución de toda cosa (sea mueble o inmueble, pues la ley no distingue), se comprende la
de sus títulos que conciernen a ella, si se hayan en manos del poseedor (905, inc. 3°). Es natural
la entrega de los títulos, pues ellos sirven para la prueba del dominio, reconocido en el juicio a
favor del reivindicador.

Lugar de la restitución. En este caso hay que distinguir:

Primero. Si es un inmueble, en donde esta éste.

Segundo. Si es un mueble, la ley nada señala, por lo tanto, se aplican las reglas generales que
dicen que debe restituirse la cosa en el lugar donde se encuentra al tiempo de la contestación de
la demanda.; si el demandado la hubiere transportado a otra parte, debería ponerla a disposición
del reivindicador en el lugar en que estaba en aquella fecha, siendo de su cuenta (del demandado)
los gastos de transporte (arts. 1588 y 1589).

Art. 1588. Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se hará el
pago en el lugar en que dicho cuerpo existía al tiempo de constituirse la obligación. Pero si se
trata de otra cosa se hará el pago en el domicilio del deudor.

Art. 1589. Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebración del
contrato y el pago, se hará siempre éste en el lugar en que sin esa mudanza correspondería, salvo
que las partes dispongan de común acuerdo otra cosa.

2°.- Indemnización por los deterioros que ha sufrido la cosa. Hay que distinguir a este respecto
entre el poseedor de mala fe y el de buena fe.

a). El poseedor de mala fe es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la
cosa (art. 906); no responde, pues, del caso fortuito, salvo que se haya constituido en mora de
restituir, de acuerdo con la sentencia que acogió la demanda reivindicatoria. (arts. 1547 y 1672)

Art. 906. El poseedor de mala fe es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa ha
sufrido la cosa. El poseedor de buena fe, mientras permanece en ella, no es responsable de estos
deterioros, sino en cuanto se hubiere aprovechado de ellos; por ejemplo, destruyendo un bosque
o arbolado, y vendiendo la madera o la leña, o empleándola en beneficio suyo.

Art. 1547. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza
sólo son útiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio
recíproco de las partes; y de la levísima, en los contratos en que el deudor es el único que reporta
beneficio. El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora
(siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran dañado a la cosa debida, si hubiese sido
entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa. La prueba de la
diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo
alega. Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las
leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.

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Art. 1672. Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligación del
deudor subsiste, pero varía de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al
acreedor. Sin embargo, si el deudor está en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso
fortuito que habría sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, sólo se deberá
la indemnización de los perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido
igualmente en poder del acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora.

b). El poseedor de buena fe, mientras permanece en ella, no es responsable de los deterioros que
por su hecho o culpa ha sufrido la cosa, sino en cuanto se hubiere aprovechado de ellos; por ej.
Destruyendo un bosque o arbolado, y vendiendo la madera o la leña, o empleándola en beneficio
suyo (art. 906, inc. 2°).

La ley entiende que el poseedor está de buena fe y permanece en ella hasta que se contesta la
demanda, porque se entiende que una vez que el poseedor toma conocimiento que se le discuten
sus derechos, conociendo los fundamentos y títulos de la demanda, ya no puede tener la
convicción absoluta de ellos, y si no se allana a la demanda y la contesta, continuando con el
juicio, quiere decir que está de mala fe.

En consecuencia, el poseedor de buena fe inicial responde de los deterioros que por su hecho o
culpa ha sufrido la cosa a partir de la contestación de la demanda; respecto de los anteriores, la
ley lo libera de la carga de indemnizar porque ha obrado en la creencia de ser dueño. Con todo,
esta es una presunción simplemente legal, por lo tanto, el reivindicante puede probar que antes
de contestar la demanda el poseedor vencido ya estaba de mala fe.

3°.- La restitución de los frutos. En esta materia, también hay que distinguir entre el poseedor de
mala y buena fe.

a). El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no
solamente los percibidos, sino los que el dueño hubiera podido percibir con mediana inteligencia y
actividad, teniendo la cosa en su poder. Si no existen los frutos, debe pagar el valor que tenían o
hubieran tenido al tiempo de la percepción: se consideran como no existentes los que se hayan
deteriorado en su poder (art. 907, inc. 1° y 2°).

Art. 907. El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y
no solamente los percibidos sino los que el dueño hubiera podido percibir con mediana inteligencia
y actividad, teniendo la cosa en su poder. Si no existen los frutos, deberá el valor que tenían o
hubieran tenido al tiempo de la percepción: se considerarán como no existentes los que se hayan
deteriorado en su poder. El poseedor de buena fe no es obligado a la restitución de los frutos
percibidos antes de la contestación de la demanda: en cuanto a los percibidos después, estará
sujeto a las reglas de los dos incisos anteriores. En toda restitución de frutos se abonarán al que
la hace los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos.

b). El poseedor de buena fe no es obligado a restituir los frutos percibidos antes de la

contestación de la demanda; en cuanto a los percibidos después, se le aplican las reglas del
poseedor de mala fe. (Art. 907, inc. 3°).

La Corte Suprema ha señalado que la fecha inicial para la restitución de los frutos por parte del
poseedor de buena fe, es la de la contestación de la demanda, y no la de su notificación.

En la situación de los frutos, tanto al poseedor de buena, como al de mala fe, se le deben deducir
los gastos en que haya incurrido para hacer producir los frutos. (Art. 907, inc. final). La ley
señala, que se deben deducir los gastos ordinarios, entendiéndose por tales, los que corresponden
a una explotación normal de la cosa y cuyo monto no excede el valor de los frutos; por esto se
dice que el poseedor vencido responde de los frutos líquidos.

La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a los frutos, al tiempo de la percepción
(art. 913)

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Art. 913. La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a los frutos, al tiempo de la
percepción, y relativamente a las expensas y mejoras, al tiempo en que fueron hechas.

4°.- Gastos del pleito, de conservación y de custodia. Si la cosa fue secuestrada, debe el actor
pagar al secuestre los gastos de custodia y conservación; pero el poseedor vencido de mala fe
está obligado a reembolsarlos (art. 904); el poseedor de buena fe, está libre de esta
responsabilidad.

Art. 904. Si es vencido el poseedor, restituirá la cosa en el plazo que el juez señalare; y si la cosa
fue secuestrada, pagará el actor al secuestre los gastos de custodia y conservación, y tendrá
derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse.

En cuanto a las costas del juicio, se estará a lo que disponga en la sentencia el tribunal de la
causa, de acuerdo con las normas del C.P.C.

Prestaciones del reivindicador a favor del poseedor vencido.

Estas se reducen a dos, a saber:

a). El abono de los gastos ordinarios que ha invertido el poseedor en la producción de los frutos, y

b). El abono de las expensas y mejoras que el poseedor haya hecho en la cosa.

El punto a). Ya ha sido analizado; sólo nos resta el relativo a las expensas y mejoras que el
poseedor haya hecho en la cosa.

Expensas o Mejoras. Clasificación. Durante el tiempo de su posesión, el demandado vencido en

juicio pudo hacer gastos en la cosa a fin de procurar su conservación y mejoramiento. Pues bien,
corresponde preguntar si en tal caso debe ser reembolsado y en qué medida. La teoría de las
impensas, sistematizadas en el CC., responde a esa pregunta.

En general, llamase impensas, expensas o mejoras los gastos hechos para una cosa; pueden ser
necesarias y no necesarias; las primeras se sub. dividen en ordinarias y extraordinarias; las
segundas, en útiles y voluptarias.

Expensas Necesarias. Son las que aseguran la conservación de la cosa, las que de no realizarse
producen su deterioro, menoscabo o pérdida. Pueden ser ordinarias que representan los gastos
más o menos periódicos que exige el uso natural de la cosa y que son indispensables para
conservarla y cultivarla. Y, extraordinarias que son las que ocurren por una vez o a largos
intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservación y permanente utilidad de la cosa (art.
798).

Art. 798. Se entienden por obras o refacciones mayores las que ocurran por una vez o a largos
intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservación y permanente utilidad de la cosa
fructuaria.

El principio es que todo poseedor, de buena o mala fe, tiene derecho a que se le indemnicen las
mejoras necesarias (art. 908, inc. 1°9, porque el reivindicador también habría tenido que hacerlas
si la cosa hubiera estado en su poder. Estas expensas pueden referirse a obras materiales
permanentes o a obras inmateriales.

Art. 908. El poseedor vencido tiene derecho a que se le abonen las expensas necesarias invertidas
en la conservación de la cosa, según las reglas siguientes: Si estas expensas se invirtieron en
obras permanentes, como una cerca para impedir las depredaciones, o un dique para atajar las
avenidas, o las reparaciones de un edificio arruinado por un terremoto, se abonarán al poseedor
dichas expensas, en cuanto hubieren sido realmente necesarias; pero reducidas a lo que valgan

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las obras al tiempo de la restitución. Y si las expensas se invirtieron en cosas que por su
naturaleza no dejan un resultado material permanente, como la defensa judicial de la finca, serán
abonadas al poseedor en cuanto aprovecharen al reivindicador, y se hubieren ejecutado con
mediana inteligencia y economía.

Si las expensas se invirtieron en obras permanentes (como una cerca para impedir las
depredaciones o un dique para atajar las avenidas), deben abonarse al poseedor dichas expensas,
en cuanto hubieren sido realmente necesarias; pero reducidas a lo que valgan las obras al tiempo
de la restitución (art. 908, inc. 2°).

Si las expensas se invirtieron en cosas que por su naturaleza no dejan un resultado material
permanente, como la defensa judicial de la finca, deben ser abonadas al poseedor en cuanto
aprovechen al reivindicador, y se hayan ejecutado con mediana inteligencia y economía (art. 908,
inc. final).

Expensas no necesarias. Son aquellas que pueden dejar de hacerse sin que se produzca el
deterioro, menoscabo o pérdida de la cosa. Se clasifican en útiles y voluptuarias. Útiles son las
que aumentan el valor venal de la cosa (art. 909, inc. 2°); Voluptuarias son las que sólo consisten
en objetos de lujo y recreo, como jardines, miradores, fuentes, y generalmente aquellas que no
aumentan el valor venal de la cosa, en el mercado general, o sólo lo aumentan en una proporción
insignificante (art. 911, inc. 2°).

Art. 909. El poseedor de buena fe, vencido, tiene asimismo derecho a que se le abonen las
mejoras útiles, hechas antes de contestarse la demanda. Sólo se entenderán por mejoras útiles
las que haya aumentado el valor venal de la cosa. El reivindicador elegirá entre el pago de lo que
valgan al tiempo de la restitución las obras en que consisten las mejoras, o el pago de lo que en
virtud de dichas mejoras valiere más la cosa en dicho tiempo. En cuanto a las obras hechas
después de contestada la demanda, el poseedor de buena fe tendrá solamente los derechos que
por el artículo siguiente se conceden al poseedor de mala fe.

Art. 911. En cuanto a las mejoras voluptuarias, el propietario no será obligado a pagarlas al
poseedor de mala ni de buena fe, que sólo tendrán con respecto a ellas el derecho que por el
artículo precedente se concede al poseedor de mala fe respecto de las mejoras útiles. Se
entienden por mejoras voluptuarias las que sólo consisten en objetos de lujo y recreo, como
jardines, miradores, fuentes, cascadas artificiales, y generalmente aquellas que no aumentan el
valor venal de la cosa, en el mercado general, o sólo lo aumentan en una proporción
insignificante.

Expensas no necesarias útiles. Para los efectos del abono de esta clase de mejoras, hay que
distinguir entre el poseedor de buena y el de mala fe. La buena o mala fe del poseedor se refiere,
relativamente a las expensas y mejoras, al tiempo en que fueron hechas (art. 913).

Art. 913. La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a los frutos, al tiempo de la
percepción, y relativamente a las expensas y mejoras, al tiempo en que fueron hechas.

El poseedor de buena fe, vencido, tiene derecho a que se abonen las mejoras útiles, hechas antes
de contestarse la demanda (art. 909, inc. 1°).

En este caso la ley le da una opción al reivindicante, el puede optar o por pagar lo que valgan las
mejoras al tiempo de la restitución o bien puede pagar el mayor valor que ha adquirido la cosa
por las mejoras (art. 909, inc. 3°).

En cuanto a las obras hechas después de contestar la demanda, el poseedor de buena fe tiene
solamente los derechos que se conceden al de mala fe (art. 909, inc. final).

El poseedor de mala fe no tiene derecho a que se abonen las mejoras útiles. Pero puede llevarse
los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa

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reivindicada, y que el propietario rehusé pagarle el precio que tendrían dichos materiales después
de separados (art. 910).
Se entiende que la separación de los materiales es en detrimento de la cosa reivindicada cuando
hubiere de dejarla en peor estado que antes de ejecutarse las mejoras; salvo en cuanto el
poseedor vencido pudiere reponerla inmediatamente en su estado anterior, y se allanare a ello
(art. 912).

Art. 910. El poseedor de mala fe no tendrá derecho a que se le abonen las mejoras útiles de que
habla el artículo precedente. Pero podrá llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que
pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario rehúse pagarle el
precio que tendrían dichos materiales después de separados.

Art. 912. Se entenderá que la separación de los materiales, permitida por los artículos
precedentes, es en detrimento de la cosa reivindicada, cuando hubiere de dejarla en peor estado
que antes de ejecutarse las mejoras; salvo en cuanto el poseedor vencido pudiere reponerla
inmediatamente en su estado anterior, y se allanare a ello.

Expensas voluptuarias. El propietario no está obligado a pagar estas expensas al poseedor de

mala ni buena fe; éstos sólo tienen con respecto a ellas el derecho que se concede al poseedor de
mala fe respecto de las mejoras útiles (art. 911, inc. 1°).

Art. 911. En cuanto a las mejoras voluptuarias, el propietario no será obligado a pagarlas al
poseedor de mala ni de buena fe, que sólo tendrán con respecto a ellas el derecho que por el
artículo precedente se concede al poseedor de mala fe respecto de las mejoras útiles. Se
entienden por mejoras voluptuarias las que sólo consisten en objetos de lujo y recreo, como
jardines, miradores, fuentes, cascadas artificiales, y generalmente aquellas que no aumentan el
valor venal de la cosa, en el mercado general, o sólo lo aumentan en una proporción
insignificante.

Liquidación de las prestaciones. Conforme a las reglas estudiadas deben hacerse las prestaciones
entre reivindicador y poseedor vencido, lo que da lugar a una liquidación en que, después de
efectuadas las compensaciones, una de las dos partes resultará con un saldo en contra; ésta es,
en definitiva, la única suma que deberá pagar el reivindicador o el demandado, según el caso.

La determinación y liquidación de las prestaciones mutuas puede ventilarse en el mismo juicio

reivindicatorio, en la ejecución del fallo o en otro juicio diverso (art. 173 C.P.C.).

Derecho de retención del poseedor vencido. El código declara expresamente que cuando el
poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razón de expensas y mejoras, puede retener
la cosa hasta que se verifique el pago, o se le asegure a su satisfacción (art. 914).

Art. 914. Cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razón de expensas y
mejoras, podrá retener la cosa hasta que se verifique el pago, o se le asegure a su satisfacción.

Este derecho lo tiene tanto el poseedor de buena fe como el de mala fe; la ley no distingue.

El derecho de retención no surte efectos si su procedencia no es declarada judicialmente a

petición del poseedor vencido (art. 545 C.P.C.). Si la retención recae sobre inmuebles debe
inscribirse en el Registro de Hipotecas del CBR. Respectivo (art. 546 C.P.C.).

La retención sobre muebles puede ser restringida por el Juez a una parte de ellos, a la que baste
para garantizar el crédito mismo y sus accesorios (art. 548 C.P.C.).

Los bienes retenidos por resolución judicial ejecutoriada se consideran, según su naturaleza, como
hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su realización y de la preferencia a favor
de los créditos que garantizan (art. 546 C.P.C.).

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La doctrina discute la naturaleza jurídica de este derecho de retención. Algunos señalan que en
razón de su indivisibilidad y su oponibilidad absoluta, es un derecho real; otros lo catalogan de
derecho personal, pues no concede el poder de persecución; y no falta quien lo estime como un
derecho de crédito con garantía especializada. Por fin, se dice que el derecho de retención es un
rehusamiento legítimo a ejecutar una obligación mientras la contra parte no cumpla la suya;
trataríase de un acto de justicia privada reconocido por la ley, fundado en la equidad y con miras
a simplificar la ejecución de las obligaciones, economizar tiempo y gastos.

LAS ACCIONES POSESORIAS.

Concepto. Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de los
bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos (art. 916)

Art. 916. Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de bienes
raíces o de derechos reales constituidos en ellos.

Por regla general, tutelan la posesión propiamente dicha y, por excepción, la mera tenencia,
cuando ésta es violentamente arrebatada a una persona (art. 926). Pero en este último caso,
como veremos oportunamente, se discute el carácter posesorio de la acción.

Art. 926. El que injustamente ha sido privado de la posesión, tendrá derecho para pedir que se le
restituya, con indemnización de perjuicios.

Terminología.
Las acciones posesorias se llaman también interdictos, palabra que tiene, además, otras
acepciones. Se la emplea para designar el juicio o proceso en que se debate, en forma sumaria,
precisa y exclusivamente el hecho de la posesión, como asimismo el procedimiento o tramitación
a que está sujeto ese juicio o proceso.

La demanda en que se interpone una acción posesoria recibe el nombre específico de querella; el
actor se llama querellante y el demandado, querellado.

Naturaleza real e inmueble de la acción posesoria. Los que como Pothier hacen nacer las
acciones posesorias de un delito o cuasi delito civil, concluyen que dichas acciones son de
naturaleza personal. Otros piensan que en los ordenamientos jurídicos como el nuestro, en que la
posesión es un simple hecho, las acciones posesorias, en rigor, no pueden calificarse de reales ni
personales, porque no nacen de ninguna de esa clase de derechos, tutelan un simple hecho, la
posesión. Prevalece, sin embargo, la tendencia de catalogarlas dentro de las acciones reales, tal
vez porque, al igual que éstas, protegen una situación directa sobre la cosa y se pueden hacer
valer contra cualquiera persona que perturbe o viole la situación existente.

Las acciones posesorias tienen carácter inmueble, porque se ejercen en resguardo de la posesión
de bienes de esta clase o de derechos reales constituidos en ellos. (arts. 580 y 916).

Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea la cosa en
que han de ejercerse, o que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble.
Así la acción del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la acción
del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.

Enunciación de las acciones posesorias.

a) Querella de amparo (art. 549 Nº 1, inc. final C.P.C.);

b) querella de restitución (art. 549 Nº 2, e inc. final C.P.C.);

c) querella de restablecimiento (art. 549 Nº 3, e inc. final C.P.C.);

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d) denuncia de obra nueva (art. 549 Nº 4, inc. e final C.P.C.);

e) denuncia de obra ruinosa (art. 549 Nº 5, e inc. final C.P.C.); y,

f) interdictos especiales.

Con todo, la doctrina considera que las únicas acciones posesorias propiamente tales son: las dos
primeras, porque las otras tienden a proteger otras finalidades distintas a la posesión, como es la
mera tenencia y al derecho de propiedad.

Fundamento de la acción posesoria. Esta radica en la paz social, impide a los particulares
hacerse justicia por sí mismos, obligándolos a recurrir ante la autoridad judicial cuando se les
amenace o prive de su posesión.

Requisitos para intentar la acción posesoria. Son tres, a saber:

a) Que la persona tenga facultad para accionar.

b) Que la cosa sea susceptible de ampararse por una acción posesoria.

c) Que la acción se intente dentro de plazo.

A) Legitimado para accionar. De acuerdo al art. 918, esta acción la puede intentar el poseedor
que cumpla con los siguientes requisitos:

Art. 918. No podrá instaurar una acción posesoria sino el que ha estado en posesión tranquila y
no interrumpida un año completo.

1.- Que tenga una posesión tranquila, la posesión debe ser útil, no puede ser ni violenta ni
clandestina.

2.- Que esta posesión se tenga en forma ininterrumpida, que no haya habido ni interrupción
natural ni civil.

3.- Es necesario que haya poseído tranquila e ininterrumpidamente por un año completo, sea
personalmente o agregándose la posesión de sus antecesores (art. 920).

Art. 920. Las acciones que tienen por objeto conservar la posesión, prescriben al cabo de un año
completo, contado desde el acto de molestia o embarazo inferido a ella. Las que tienen por objeto
recuperarla, expiran al cabo de un año completo contado desde que el poseedor anterior la ha
perdido. Si la nueva posesión ha sido violenta o clandestina, se contará este año desde el último
acto de violencia, o desde que haya cesado la clandestinidad. Las reglas que sobre la continuación
de la posesión se dan en los artículos 717, 718 y 719, se aplican a las acciones posesorias.

La doctrina discute si un comunero podría intentar una acción posesoria contra otro comunero. La
Corte Suprema, ha tenido fallos contradictorios en donde en algunos, sostiene que no, porque
entre comuneros no hay prescripción; en otros que sí, porque sería un acto destinado a conservar
la posesión.

B) Cosa susceptible de protegerse por una acción posesoria. De acuerdo con el art. 916,
debe tratarse de un bien raíz o de un derecho real constituido sobre él, pero además es necesario
que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripción (art. 917). Por lo tanto, no son
susceptibles de ampararse por acciones posesorias las siguientes cosas:

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Art. 916. Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de bienes
raíces o de derechos reales constituidos en ellos.

Art. 917. Sobre las cosas que no pueden ganarse por prescripción, como las servidumbres
inaparentes o discontinuas, no puede haber acción posesoria.

1.- Las servidumbres discontinuas, la ley exige que el poseedor tenga una posesión no
interrumpida para prescribir.

2.- Las servidumbres inaparentes, les falta publicidad y el art. 918 exige una posesión
tranquila; no puede ser ni violenta ni clandestina.

Art. 918. No podrá instaurar una acción posesoria sino el que ha estado en posesión tranquila y
no interrumpida un año completo.

3.- El derecho real de herencia, porque no es inmueble, sino una universalidad jurídica.
Con todo, podría intentarse una acción posesoria respecto de un bien raíz determinado de una
herencia o de algún derecho real que recaiga sobre él.

4.- Los bienes nacionales de uso público. La Corte Suprema ha dicho, que estos bienes no son
susceptibles de posesión privada, ni tampoco de prescripción y por esto es que no pueden ser
objeto de una acción posesoria.

Respecto de los derechos reales de usufructo, uso y habitación, el art. 922 señala que el
usufructuario, usuario y habitador pueden ejercer por si mismos la acciones posesorias
destinadas a proteger sus respectivos derechos reales cuando recaigan sobre inmuebles.
Incluso pueden intentar esta acción en contra del mismo dueño y ello porque son propietarios
y poseedores de sus respectivos derechos reales. Sin embargo, la ley agrega, que como ellos
son meros tenedores de la cosa sobre la que recae su derecho real, no podrían intentar esta
acción cuando sean privados o amenazados de su mera tenencia, en ese caso deberían
recurrir ante el dueño, para que él ejerza la acción posesoria.

Art. 922. El usufructuario, el usuario, y el que tiene derecho de habitación, son hábiles para
ejercer por sí las acciones y excepciones posesorias, dirigidas a conservar o recuperar el goce de
sus respectivos derechos, aun contra el propietario mismo. El propietario es obligado a auxiliarlos
contra todo turbador o usurpador extraño, siendo requerido al efecto. Las sentencias obtenidas
contra el usufructuario, el usuario o el que tiene derecho de habitación, obligan al propietario;
menos si se tratare de la posesión del dominio de la finca o de derechos anexos a él: en este caso
no valdrá la sentencia contra el propietario que no haya intervenido en el juicio.

C) Plazo de prescripción de la acción posesoria. En esta materia hay que distinguir :

1.- La querella de amparo prescribe contado un año contado desde el acto de molestia o de
embarazo.

2.- La querella de restitución prescribe en el plazo de un año contado desde que el poseedor
anterior ha perdido la posesión.

3.- La querella de restablecimiento prescribe en el plazo de seis meses contados desde el

despojo violento.

Prueba de la posesión. Los arts. 924 y 925 se refieren a esta materia, dichos arts. Aparentemente
son contradictorios y en la doctrina ha surgido una discusión tendiente a resolver tal disquisición.

Art. 924. La posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y mientras ésta
subsista, y con tal que haya durado un año completo, no es admisible ninguna prueba de posesión
con que se pretenda impugnarla.

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Art. 925. Se deberá probar la posesión del suelo por hechos positivos, de aquellos a que sólo da
derecho el dominio, como el corte de maderas, la construcción de edificios, la de cerramientos, las
plantaciones o sementeras, y otros de igual significación, ejecutados sin el consentimiento del que
disputa la posesión.

Algunos autores, como

Ruperto Bahamondes, sostienen que el art. 925, se refiere a la forma de probar el derecho real de
dominio, este inscrito o no; y, el art. 924 se referiría a la forma de probar todos los otros
derechos reales.

Humberto Trucco señala que el art. 924, trata de la prueba de la posesión de cualquier derecho
real siempre que esté inscrito, incluyendo el dominio. El art. 925 se referiría a la prueba de la
posesión de los inmuebles y derechos no inscritos, cualquiera que ellos sean. Esto, porque Trucco
sostiene que existen bienes y derechos inscritos y otros no inscritos y así lo reconoció Bello en el
mensaje del código y por esto reguló en dos arts. Distintos la prueba de la posesión de ellos
según estén o no inscritos.

Sin embargo, Bahamondes critica a Trucco, porque dice que Bello en el mensaje señalaba que en
un tiempo todos los bienes iban a estar inscritos; y, por lo tanto, la norma del art. 925 que se
refiere a la prueba de la posesión de los bienes y derechos no inscritos, debería haberse
consagrado en un art. transitorio y no en uno permanente, como lo hizo.

Con todo, la doctrina mayoritaria considera que la tesis de Trucco es la más aceptable. Por lo
tanto, el art. 924 se aplicaría a la prueba de la posesión de los bienes y derechos inscritos por un
año o más; y, el 925 se referiría a la prueba de la posesión de los bienes y derechos inscritos por
menos de un año o no inscritos.

En lo que todos los autores están de acuerdo es que el art. 925 habla de hechos positivos y no de
los hechos materiales: Así por ej. La inscripción conservatoria será un hacho material que
quedaría regulado por el art. 924 y no por el art. 925.

Acciones posesorias en particular

La Querella de Amparo. Concepto. Es la que tiende a conservar la posesión de los bienes

raíces o de los derechos reales constituidos en ellos (art. 916 CC. Y art. 549, Nº 1 C.P.C.).
Procede cuando se ha tratado de turbar o molestar al poseedor en su posesión o en el hecho se le
ha turbado o molestado (art. 921 CC. Y 551, Nº 2 C.P.C.).

Art. 916. Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de bienes
raíces o de derechos reales constituidos en ellos.

Art. 921. El poseedor tiene derecho para pedir que no se le turbe o embarace su posesión o se le
despoje de ella, que se le indemnice del daño que ha recibido, y que se le dé seguridad contra el
que fundadamente teme.

Objetivos. Estos se traducen básicamente en:

1.- Que se ponga fin a las molestias o embarazos que atentan contra la posesión.

2.- Que se indemnicen los perjuicios causados.

3.- Que se den garantías cuando fundadamente se tema que se continuará molestando el ejercicio
de la posesión.

¿Contra quién se intenta? Se intenta contra el que turba, molesta o embaraza la posesión.

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Prescribe en el lapso de un año contado desde el acto de molestia o embarazo.

Menciones.

1.- Debe tener los requisitos propios de toda demanda.

2.- Se debe señalar que personalmente o agregando la posesión de los antecesores, se ha estado
en una posesión tranquila, no interrumpida por un año completo.

3.- Hay que agregar que se ha sufrido una perturbación o embarazo en la posesión, con expresión
circunstanciada de los hechos. Y,

4.- Hay que hacer mención a los medios de prueba que se harán valer.

Querella de Restitución. Concepto. Es aquella que está dirigida a recuperar la posesión de los
bienes raíces o de los derechos reales constituidos sobre ellos; y, procede cuando el poseedor ha
sido injustamente privado de su posesión.

Objetivos. Estos son dos, a saber:

1.- Que se restituya la posesión. Y,

2.- Que se indemnicen los perjuicios (art. 926)

Art. 926. El que injustamente ha sido privado de la posesión, tendrá derecho para pedir que se le
restituya, con indemnización de perjuicios.

¿Contra quién se intenta? Esta se intenta contra el usurpador y además contra toda persona cuya
posesión se derive de la del usurpador, este de buena o mala fe. Con todo, la indemnización de
perjuicios sólo puede perseguirse del usurpador y de los terceros de mala fe (art. 927).

Art. 927. La acción para la restitución puede dirigirse no sólo contra el usurpador, sino contra toda
persona, cuya posesión se derive de la del usurpador por cualquier título. Pero no serán obligados
a la indemnización de perjuicios sino el usurpador mismo, o el tercero de mala fe; y habiendo
varias personas obligadas, todas lo serán insólidum.

Prescribe en el lapso de un año contado desde que el poseedor anterior ha perdido la posesión
(art. 920).

Art. 920. Las acciones que tienen por objeto conservar la posesión, prescriben al cabo de un año
completo, contado desde el acto de molestia o embarazo inferido a ella. Las que tienen por objeto
recuperarla, expiran al cabo de un año completo contado desde que el poseedor anterior la ha
perdido. Si la nueva posesión ha sido violenta o clandestina, se contará este año desde el último
acto de violencia, o desde que haya cesado la clandestinidad. Las reglas que sobre la continuación
de la posesión se dan en los artículos 717, 718 y 719, se aplican a las acciones posesorias.

Menciones. Básicamente son las mismas de la querella de amparo, con la diferencia que en vez de
hacer mención al embarazo o la perturbación, se denunciará el acto por el cual se materializó la
pérdida de la posesión.

Querella de Restablecimiento. Concepto. Es la acción por la cual, el despojado violentamente

de la posesión o mera tenencia de un inmueble, o de un derecho real constituido en él, pide su
restitución (art. 928).

Esta acción castiga la violencia y también se llama “querella de despojo violento”.

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Art. 928. Todo el que violentamente ha sido despojado, sea de la posesión, sea de la mera
tenencia, y que por poseer a nombre de otro, o por no haber poseído bastante tiempo, o por otra
causa cualquiera, no pudiere instaurar acción posesoria, tendrá sin embargo derecho para que se
restablezcan las cosas en el estado que antes se hallaban, sin que para esto necesite probar más
que el despojo violento, ni se le pueda objetar clandestinidad o despojo anterior. Este derecho
prescribe en seis meses. Restablecidas las cosas, y asegurado el resarcimiento de daños, podrán
intentarse por una u otra parte las acciones posesorias que correspondan.

Naturaleza jurídica de esta acción. Algunos autores sostienen, que ésta no es una verdadera
acción posesoria, sino una acción personal, delictual, puesto que tendría su origen en un hecho
ilícito como es el despojo violento.

Otros autores señalan, que sería una acción posesoria, porque mantendría las características
esenciales de estas acciones, cual es, proteger la posesión.

La Corte Suprema se ha pronunciado, en el sentido de señalar que esta acción tiene un sujeto
pasivo amplio, porque puede intentarse en contra de los que han participado en el despojo
violento, aún sin haberlo cometido. También podría intentarse contra el dueño de la cosa, si es él
el que comete el despojo violento. También contra la autoridad administrativa si incurre en tal
despojo.

Para la Corte esta no sería propiamente una acción personal, porque no se intenta contra cierta y
determinada persona, sino que existe la posibilidad, como quedo visto, de intentarla en contra de
distintas personas.

La mayoría de los autores considera, que nuestro código le dio a esta acción el carácter de
personal, porque el art. 928, dice que puede intentarla el que no pudiere instaurar acción
posesoria, lo que demuestra que para nuestro código, esta acción no es posesoria. Esto se ve
corroborado por el art. 564 C.P.C. que señala, que la sentencia pronunciada en la querella de
restablecimiento, deja a salvo a las partes del ejercicio de las acciones posesorias que
correspondan.

Titulares. Son legitimas activamente, toda persona que haya sido violentamente despojada, sea
de su posesión o de su mera tenencia, el único requisito que la ley exige al sujeto activo es que
no se le pueda imputar ni clandestinidad, ni un despojo anterior.

Los autores señalan que es tal el rechazo que el legislador le tiene a la fuerza, que concede esta
acción, al simple mero tenedor, cuando ha sido violentamente privado de su mera tenencia. Y por
este motivo, mucha doctrina afirma que esta querella no sería una acción posesoria, porque estas,
por regla general, sólo pueden ser intentadas por el poseedor.

La Corte Suprema, ha señalado que existe despojo violento, no sólo cuando existe fuerza física,
sino también cuando, el poseedor o mero tenedor son intimados o amenazados.

Supuestos de la querella de restablecimiento requiere para que opere.

1.- Debe existir un despojo violento de la posesión o de la mera tenencia.

2.- Al momento del despojo violento, se debe de haber tenido la posesión o la mera tenencia.

3.- Se debe probar el despojo violento.

4.- Al poseedor o mero tenedor no se le puede objetar clandestinidad, ni despojo anterior.

5.- Debe intentarse la acción dentro de plazo (art. 928, Inc. 1°, parte final).

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Menciones.

1.- Las comunes a toda demanda.

2.- Se debe señalar los actos a través de los cuales se ha producido el despojo violento.

3.- Hay que señalar los medios de prueba de que se hará valer el actor.

¿Contra quién se intenta? Se dirige contra el autor intelectual del despojo violento o contra quien
lo ejecutó materialmente.

Objetivos. Consiste en recuperar la posesión o la mera tenencia y que se indemnicen los

perjuicios.

Paralelo entre la querella de restablecimiento y las acciones posesorias propiamente tales.

1.- La QR. Puede ser intentada por un mero tenedor. La AP. Sólo la puede intentar el poseedor.

2.- La QR. Prescribe en seis meses contados desde que se produjo el despojo violento. La AP.
Prescribe en un año.

3.- La QR. No exige un tiempo previo de posesión o mera tenencia, por lo que cualquier tiempo
basta. La AP. Exige que el poseedor que acciona lleve al menos, un año completo en la posesión.

4.- En la QR. Aún cuando accione el poseedor, no es necesario probar la posesión, basta con
probar el despojo violento. En la AP. Hay que probar la posesión.

La Denuncia de Obra Nueva. Concepto. Obra nueva significa toda cosa hecha que antes no
existía, o que sí existía, resulta distinta o diferente por la naturaleza de las modificaciones a que
fue sometida

Por lo tanto, la denuncia de obra nueva se puede definir como, la acción judicial que a fin de
prevenir un daño, se dirige a lograr la suspensión de los trabajos de una obra nueva comenzados
o a punto de comenzar, hasta que en el juicio correspondiente, se resuelva sobre el derecho a
continuar o no con la obra.

La Denuncia de Obra Ruinosa. Concepto. Es la acción destinada a evitar o prevenir un perjuicio

al sujeto que la entabla. La finalidad consiste en obtener la enmienda, reparación o demolición de
un edificio o cualquier otra construcción que amenace caerse, o el afianzamiento, o extracción de
árboles mal arraigados o expuestos a ser derribados por causas de ordinaria ocurrencia (arts. 932
y 935 CC. y art. 571 C.P.C.)

Art. 932. El que tema que la ruina de un edificio vecino le pare perjuicio, tiene derecho de
querellarse al juez para que se mande al dueño de tal edificio derribarlo, si estuviere tan
deteriorado que no admita reparación; o para que, si la admite, se le ordene hacerla
inmediatamente; y si el querellado no procediere a cumplir el fallo judicial, se derribará el edificio
o se hará la reparación a su costa. Si el daño que se teme del edificio no fuere grave, bastará que
el querellado rinda caución de resarcir todo perjuicio que por el mal estado del edificio
sobrevenga.

Art. 935. Las disposiciones precedentes se extenderán al peligro que se tema de cualesquiera
construcciones; o de árboles mal arraigados, o expuestos a ser derribados por casos de ordinaria
ocurrencia.

La Acción Popular. Concepto. Son las que se conceden a cualquier persona para la defensa de
un interés público, y sobre todo a aquellas que, por el hecho que lo contraviene, también han
sufrido o pueden sufrir un daño en su interés privado.

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Acción Popular con respecto a los bienes nacionales de uso público. El código declara que la
Municipalidad y cualquiera otra persona del pueblo tienen, a favor de los caminos, plazas u otros
lugares de uso público, y para la seguridad de los que transitan por ellos, los derechos concedidos
a los dueños de heredades o edificios privados (art. 948).

Art. 948. La municipalidad y cualquiera persona del pueblo tendrá, en favor de los caminos, plazas
u otros lugares de uso público, y para la seguridad de los que transitan por ellos, los derechos
concedidos a los dueños de heredades o edificios privados. Y siempre que a consecuencia de una
acción popular haya de demolerse o enmendarse una construcción, o de resarcirse un daño
sufrido, se recompensará al actor, a costa del querellado, con una suma que no baje de la décima,
ni exceda a la tercera parte de lo que cueste la demolición o enmienda, o el resarcimiento del
daño; sin perjuicio de que si se castiga el delito o negligencia con una pena pecuniaria, se
adjudique al actor la mitad.

Recompensa al actor de la acción. La ley estimula el ejercicio de la acción popular. Declara que
siempre que ha consecuencia de ésta haya de demolerse o enmendarse una construcción, o de
resarcir un daño sufrido, debe recompensarse al actor, a costa del querellado, con una suma que
no baje de la décima, ni exceda a la tercera parte de lo que cueste la demolición o enmienda, o el
resarcimiento del daño; sin perjuicio de que si se castiga el delito o negligencia con una pena
pecuniaria, se adjudique al actor la mitad (art. 948).

Esta acción no obsta a las que pueden intentarse en el sólo interés privado. Las acciones
municipales o populares se entienden sin perjuicio de las que competen a los inmediatos
interesados (art. 949).

Art. 949. Las acciones municipales o populares se entenderán sin perjuicio de las que competan a
los inmediatos interesados.

Acciones Posesorias especiales. La mayoría de estas acciones, no son en realidad posesorias,

porque más que a la posesión, miran el ejercicio del derecho de propiedad. Y persiguen establecer
restricciones o limitaciones a este ejercicio.

Dentro de las acciones posesorias especiales se encuentran:

a) La denuncia de obra nueva; y,

b) la denuncia de obra ruinosa, las que por ser las de mayor importancia, se
mencionan en forma separada.

c) todos los interdictos posesorios que regula el C.P.C.

d) el código de aguas también consagra este tipo de acciones, como por ej. la acción
por el estancamiento del agua o desviación de su curso, así coma la acción destinada a
impedir depósitos o corrientes de agua.

Reglas comunes.

1.- De acuerdo a la Jurisprudencia, para intentar estas acciones, no es necesario ningún tiempo
de posesión anterior.

2.- estas acciones no pueden hacerse valer contra una servidumbre legítimamente constituida
(art. 947). Y,

Art. 947. Las acciones concedidas en este título no tendrán lugar contra el ejercicio de
servidumbre legítimamente constituida.

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3.- En estas acciones puede haber pluralidad de sujetos activos y sujetos pasivos.

4.- En materia de prescripción hay que distinguir: * para la indemnización de un daño sufrido, un
año completo; * las dirigidas a precaver un daño no prescriben mientras haya justo motivo de
temerlo; * las dirigidas contra una obra nueva, si no se interpone dentro del año, los querellados
serán amparados en el juicio posesorio, y el querellante podrá solamente perseguir su derecho
por la vía ordinaria (art. 950).

Art. 950. Las acciones concedidas en este título para la indemnización de un daño sufrido,
prescriben para siempre al cabo de un año completo. Las dirigidas a precaver un daño no
prescriben mientras haya justo motivo de temerlo. Si las dirigidas contra una obra nueva no se
instauraren dentro del año, los denunciados o querellados serán amparados en el juicio posesorio,
y el denunciante o querellante podrá solamente perseguir su derecho por la vía ordinaria. Pero ni
aun esta acción tendrá lugar, cuando, según las reglas dadas para las servidumbres, haya
prescrito el derecho.

Paralelo entre Acción Posesoria y Reivindicatoria.

1.- La posesoria ampara un hecho, que es la posesión. La reivindicatoria ampara el derecho real
de dominio.

2.- En la posesoria, el titular es el poseedor, y excepcionalmente el mero tenedor. En la

reivindicatoria, el titular, por regla general, es el dueño y excepcionalmente, el poseedor regular.

3.- En la posesoria, la causa de pedir es la posesión, la cual hay que probar. En la reivindicatoria,
la causa de pedir es el dominio y también es menester probarlo.

4.- La acción posesoria permite volver a discutir en mismo asunto, a través de otro
procedimiento; porque si el poseedor pierde el juicio, puede intentar la acción reivindicatoria
sobre esta materia.

La doctrina distingue entre, cosa juzgada material que impide volver a discutir lo resuelto en
cualquier otro juicio; y, la cosa juzgada formal que impide discutir lo resuelto, con arreglo al
mismo procedimiento; pero no impide discutir el mismo asunto de acuerdo a un procedimiento
distinto.

Por esto se dice que los interdictos posesorios, sólo producen cosa juzgada material. Con todo,
esto se discute, y Rozas señala, que en los interdictos posesorios se producen ambas cosas
juzgadas, porque si bien es cierto, que el que perdió la acción posesoria, puede intentar una
reivindicatoria, son distintas las causas de pedir, en una es la posesión y en la otra es el dominio;
por lo tanto, si se pierde el interdicto, no puede volverse a discutir su contenido en ningún otro
juicio, pero nada obsta para intentar la acción reivindicatoria, pues ésta persigue una finalidad
distinta.

En la acción reivindicatoria, la sentencia produce el efecto de cosa juzgada, de manera que si el

reivindicante pierde el juicio, no puede volver a intentar la acción.

5.- Las acciones posesorias prescriben en un año, con excepción de la querella de

restablecimiento, que prescribe en seis meses. La acción reivindicatoria, no tiene un plazo fijo de
prescripción.

6.- Las acciones posesorias siempre son inmuebles. La acción reivindicatoria puede ser mueble o
inmueble, según la naturaleza de la cosa sobre que se ejerce.

7.- Las posesorias se tramitan en procedimientos sumarios. La reivindicatoria se tramita conforme

al procedimiento ordinario.

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8.- En las posesorias, la discusión recae sobre la posesión y sobre la calidad de poseedor; habrá
que probar la posesión y no el dominio. Cuando la acción posesoria tiene por objeto recuperar la
posesión, persigue el mismo fin que la acción reivindicatoria. La Corte Suprema, ha dicho que, por
este común objeto son compatibles entre sí astas acciones, se pueden entablar conjuntamente.

En la reivindicatoria, la discusión recae sobre el derecho de dominio y sobre la calidad de dueño.

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