Resumen
2.1 Poder Constituyente
2.1.1 Definicin y caractersticas del Poder Constituyente
Semejanza de creador y creacin en relacin con la Constitucin. El Poder Constituyente es la
facultad por la cual el pueblo, en cuanto titular de la soberana, decide instituir un orden
constitucional. No es igual que el poder establecido del Estado, sino que lo precede.
La Constitucin es la creacin del Poder Constituyente, por ser la depositaria objetiva de sus
intenciones.
El Tribunal Constitucional, establece que la Teora del Poder Constituyente no excluye la
existencia previa de un Estado, indica que el Poder Constituyente, ms que una fuente de
creacin es una fuerza de transformacin, este establece tres caractersticas:
nico
Extraordinario
Ilimitado.
2.1.2 Los lmites al Poder Constituyente
Si bien el Poder Constituyente no puede ser ilimitado, tiene que ser legtimo, es decir ser un
poder de ser explicado en trminos racionales y de ser aceptado por la sociedad.
No todo poder que establece un ordenamiento jurdico estable para un Estado es un Poder
Constituyente, para ello el poder tiene que ser legtimo. El Poder Constituyente est presente y
acta en un vaci de legalidad, pero no de legitimidad.
Las seales caractersticas de legitimidad son la titularidad del Poder Constituyente, la decisin
popular es condicin necesaria del proceso constituyente, es el pueblo el titular del Poder
Constituyente, y el proceso a travs del cual dicho poder debe expresarse, este debe ser un
proceso democrtico y extremarse las garantas para la manifestacin de voluntad de los
ciudadanos.
Para Javier Prez Royo, el proceso constituyente debe pasar por las etapas:
a) Afirmacin inequvoca del nuevo principio de legitimidad.
b) Establecimiento de un sistema de libertades pblicas.
c) Promulgacin de una legislacin electoral.
d) Constitucin de la Asamblea Constituyente y elaboracin parlamentaria de la
Constitucin.
e) Ratificacin popular en referndum.
2.1.3 Clasificacin del poder constituyente
Se clasifican bsicamente en dos tipos de poder:
Poder constituyente originario: Es el poder de elaborar una nueva constitucin, es un
poder ilimitado con plenos poderes y competencias para elaborar o reformar la
constitucin
Poder constituyente derivado: Tiene la facultad de reformar la constitucin elaborada
por el poder constituyente. Ms no dicta una nueva, y no es ilimitado.
Otros autores incorporan un tercer poder denominado difuso.
2.1.4 Diferencias entre poder constituyente y poder constituido
Poder constituyente.
Es la que establece y cambia la constitucin sin someterse a una regla anterior.
Es autnomo y carece de lmites.
Poder creador nico
Poder constituido.
Es la que puede reformar pero no en su totalidad
Tiene que adecuar su conducta a lo que establece la constitucin.
Deben su origen y fundamento al poder constituyente
En conclusin el poder constituyente es el plenipotenciario del pueblo y el poder constituyente
solo son portavoces de una tarea regulada en sus lineamientos por la propia constitucin.
2.2 El poder de reforma constitucional
2.2.1 Poder Constituyente o Poder Constituido?
El poder constituyente tiene como objetivo regular jurdicamente al Estado mediante un
instrumento: La Constitucin, la cual contiene todas aquellas aspiraciones del pueblo. Es
entonces una razn material, y no formal, la que convierte a la constitucin en una norma
jurdica suprema.
Pero nos dice que el texto de una Constitucin puede tener vacos, incongruencias entre otro
tipo de omisiones, es ah donde se da vida al: Poder de reforma constitucional, el cual es un
poder limitado jurdicamente, se podra decir en pocas palabras que es un poder constituido y
limitado
2.2.2 Los lmites a este poder de reforma constitucional
Pueden ser dos:
Limites Formales: Son requisitos objetivos y reconocidos en la constitucin para que
toda reforma prospere.
Limites materiales: Son aquellos parmetros esencia de la constitucin que no pueden
ser reformados. Esta a su vez se divide en:
o Expresos: Llamados clusulas ptreas, la constitucin las determina y expresa
que no debe reformarse
o Implcitos: Son principios supremos que aunque la constitucin no mencione
que se puede reformar, no pueden ser modificados.
2.2.3. Las mutaciones constitucionales: El poder de reforma constitucional informal
Para Hs, la mutacin constitucional es resultado de la triple especificidad de la Constitucin:
La incompletitud y elasticidad de las normas constitucionales,
Las peculiaridades del Estado como objeto de regulacin jurdica
La falta de una instancia superior que garantice su existencia.
Asimismo, partiendo de la doble naturaleza de la Constitucin, en sentido formal y material:
La mutacin constitucional en sentido formal se da cuando las normas positivas de la
Constitucin dejan de ser congruentes con la situacin constitucional efectiva, cuando existe
una diferencia entre el derecho constitucional escrito y el efectivamente vigente.
La mutacin material tiene lugar cuando se desarrollan relaciones jurdicas en la realidad vital
del Estado, que estn en contradiccin con el sistema encarnado en la Constitucin.
2.2.4. El poder de reforma constitucional en el Per
El artculo N 206 de la C.P regula el poder de reforma constitucional en el Per, condicionando
su ejercicio a la observancia de su procedimiento:
Primer supuesto, debe ser aprobada por el Congreso con la mayora absoluta del
nmero legal de sus miembros y, posteriormente, se someta a referndum.
Un segundo supuesto determina que se puede omitir el referndum, siempre que el
acuerdo del Congreso se obtenga en dos legislaturas ordinarias sucesivas con una
votacin favorable
De esta forma, el artculo N 206 de la Constitucin ha encargado la competencia (jurdica) de
reformar la Constitucin a dos poderes constituidos.
En calidad de sujeto titular de la competencia, al Congreso de la Repblica, quien la
podr llevar adelante por s.
y el pueblo, quien se expresa mediante referndum
El Tribunal Constitucional ha indicado que cuando el artculo N 32, inciso N 1, alude a la
posibilidad de que se pueda practicar una reforma total de la Constitucin, en realidad, ha
constitucionalizado la funcin constituyente.
2.3 Norma constitucional
2.3.1 Definicin Y Caractersticas De La Constitucin
Concepto racional normativo:
La constitucin es un sistema de normas expresada jurdicamente en forma escrita siendo
este un elemento caracterstico del concepto racional.
Concepto histrico tradicional:
La constitucin es una estructura resultado de una lenta transformacin histrica, en la que
intervienen frecuentes motivos irracionales y fortuitos irreductibles a un esquema teniendo
como elemento caracterstico la no distincin entre leyes constitucionales y leyes ordinarias.
Concepto sociolgico:
Se basa en que la constitucin es primordialmente una forma del ser y non del deber ser
siendo resultado de las situaciones y estructuras sociales del presente girando entorno de la
vigencia teniendo como principal caracterstica la expresin de una infraestructura social.
De los tres conceptos solo el concepto racional normativo de la constitucin ha tenido
importancia relativa para la formacin de la ciencia del derecho constitucional. Sin embargo no
deja de plantear problemas de tipo formal.
2.3.2 El Contenido De La Constitucin
Tradicionalmente:
o La parte orgnica, que estableca la estructura y el funcionamiento de los
rganos y poderes del estado.
o La parte inorgnica, que recoge y reconoce los derechos y deberes de las
personas, as como las garantas para el efectivo cumplimiento y respeto de los
derechos de las personas.
Moderna doctrina constitucional:
El contenido de la constitucin debe buscar la construccin jurdica del orden poltico de la
igualdad y la libertad.
Para que la constitucin sea autentica y no espuria (falso) debe tener las siguientes exigencias
o La sociedad civil debe expresarse polticamente
o El orden poltico de la sociedad tiene que ser el mismo para todos (nica)
o El estado no puede tener una voluntad formada al margen dela sociedad
Asimismo no existe uniformidad entre las constituciones por lo que existe un punto de
referencia existiendo as un contenido constitucional consolidado
o La constitucin no debe decidir cmo debe organizarse la sociedad
o La constitucin debe reconocer y garantizar los principios de las sociedades
evitando su desnaturalizacin
o La constitucin debe establecer el procedimiento a traes del cual la sociedad va a
determinar el contenido de la manifestacin de voluntad del estado y el contenido
de la ley
o La constitucin debe prever que rgano tendr como tarea las diferentes decisiones
La constitucin debe otorgar un mecanismo para resolver las disputas particulares que se
producen entre los individuos.
2.3.3 Clasificacin y tipologa de las constituciones
Segn su carcter normativo y semntico se puede clasificar en:
La constitucin normativa: Los detentadores y destinatarios del poder se manifiestan
en la prctica. Es una constitucin viva, real y efectiva (gobierno constitucional)
La constitucin nominal: Est constitucin carece de realidad existente su funcin
primaria es educativa y objeto a futuro
La constitucin semntica: En esta se da una aplicacin plena de sus disposiciones en
lugar de servir a la limitacin del poder, la constitucin es un instrumento para
estabilizar y aterrizar la intervencin de los denominados facticos de la localizacin del
poder poltico
2.3.4 La constitucin como norma jurdica
Segn Kaegi lo fundamentalmente nuevo del estado constitucional frente a todo el mundo del
autoritarismo, es la fuerza vinculante bilateral de la norma constitucional
La constitucin como una norma jurdica es la primera de todas las normas de ordenamiento
entero porque:
Una nueva serie valida si se dicte conforme a lo dispuesto por la constitucin
La constitucin tiene una pretensin de permanencia y duracin
El tribunal constitucional ha reconocido a la constitucin el carcter de norma poltica as como
tambin su carcter normativo y vinculante
La constitucin es una norma jurdica si expresa auto representacin cultural, refleja sus
aspiraciones de nacin
2.3.5 La constitucin en el sistema de fuentes de derecho
La constitucin es la primera norma del estado de modo que solo ser vlida una norma que se
dicte conforme lo dispuesto a la constitucin.
Francisco Balaguer callejn la constitucin contiene las normas fundamentales que estructura
el sistema jurdico y que actan como parmetro de validez del resto de normas.
Norma suprema, la constitucin termina convirtindose en el fundamento de validez de todo el
ordenamiento instituido por ella, la constitucin es la norma que regula la produccin normativa
(fuente de fuentes del derecho).
La constitucin como fuente de suprema:
Crea los rganos encargados de la produccin normativa.
Otorga competencias materiales.
Determina los procedimientos, lmites para la elaboracin normativa.