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Santiago, cuatro de julio de dos mil trece. VISTOS: Se reproduce la sentencia en alzada con excepcin de sus considerandos segundo a noveno, que se eliminan. Y se tiene en su lugar y adems presente: Primero: Que en esta accin cautelar don Luis Nstor Fernndez Fernndez junto a 80 personas ms, todas ellas habitantes del poblado Caimanes, Cuarta Regin, recurren en contra de la Compaa Minera Los Pelambres denunciando como actuacin que amenaza su derecho a la vida e integridad fsica y psquica la construccin y funcionamiento por
parte de dicha empresa del tranque de relaves mineros El Mauro, ubicado de en la la cordillera y 10 de Los Andes, del a 45
kilmetros indicado.
costa
kilmetros
poblado
Segundo: Sostienen en su presentacin que el tranque de relaves, de una extensin de 2.200 hectreas y 1.700 millones de toneladas de material de relave, se construy contra la bsica recomendacin de buenas prcticas, a
escasa distancia de un asentamiento humano. El recurso en lo especfico denuncia peligro de colapso del tranque y una avalancha de material de relave que sepultara en cuestin de 5 minutos a todo el pueblo de Caimanes y muy
posiblemente tambin a mucha gente en la localidad de Los Vilos. El peligro mencionado tiene su explicacin en dos rdenes de consideraciones: de una parte, el que la obra
presenta una capacidad de resistencia ssmica inferior a la que debe exigirse de para y ella segn el De propio otra, Servicio denuncian
Nacional
Geologa
Minera.
filtraciones de agua incluso que sea
del tranque, lo que los lleva a temer de resistir un sismo de menor
capaz
intensidad, no ya un terremoto, debido a que las aguas subterrneas sector de han aflorado visiblemente e infiltrado al muro el de
material
inmediatamente
contiguo
contencin. Tercero: Que una accin de carcter cautelar como la que se conoce en estos antecedentes tiene por especfico propsito necesarias cuanto derechos omisiones adoptar para las medidas el que se requieran del o y sean en
restablecer
imperio
derecho,
resulten o
conculcados,
perturbados por como
amenazados acciones en el u
garantas o
constitucionales arbitrarias derivar en que, un
ilegales
caso
particular,
pudieran
hecho
de
caracteres
catastrficos, como consecuencia del colapso de una obra civil que contiene un enorme volumen de material de relave en su interior. Cuarto: Que en lo que especficamente interesa a este arbitrio, cabe consignar que los antecedentes de que da cuenta el recurso ponen de manifiesto que la capacidad de resistencia ssmica de un tranque de relaves mineros de las caractersticas del tranque El Mauro, ha de ser siempre suficiente como para evitar que frente a movimientos
ssmicos, como los que suelen ocurrir en el pas, tales obras colapsen, con consecuencias impredecibles para los asentamientos humanos existentes en sus alrededores. Quinto: Que no obstante haberse agregado informacin tcnica emanada del Servicio Nacional de Geologa y Minera que da cuenta que en la ejecucin del tranque de relaves El Mauro se consideraron factores de estabilidad ssmica ms exigentes que los requeridos por la normativa vigente a la poca en que fue aprobado su diseo y construccin mediante Resolucin Exenta N 2623, del 29 de diciembre de 2004, lo cierto es que se ha demostrado que su autorizacin slo tuvo presente terremotos de magnitud 8,3 y 7,5, movimientos telricos de las caractersticas que en uno y otro caso precisa el Memorandum de N 760/2012 del Departamento de la de
Administracin Nacional de tcnicos
Recursos
Hdricos
Direccin estudios fue
Aguas y
corroboran los a partir de
anlisis y cuya
realizados,
existencia
aprobado el proyecto, segn lo demuestra la Resolucin 2623 de fecha 29 de diciembre de 2004 emitida por el Servicio Nacional de Geologa y Minera, que aprob el proyecto del tranque de relaves de que se trata. Sexto: Que se agreg a la causa informe elaborado por el ingeniero civil en minas del Departamento de Seguridad Minera del Sernageomin, Nelson Ramrez Morand, que refiere la necesidad de elevar los estndares para la construccin de los tranques y el emplazamiento en relacin a zonas
pobladas, el cual, sin perjuicio de ser una opinin que no represente oficialmente al Servicio Nacional de Geologa y Minera antes mencionado, no puede desconocerse por
contener la conclusin de un especialista en el tema que se desempea en esa no sobre reparticin es razonable todo en pblica. prescindir cuanto ellas En de tales sus
circunstancias observaciones,
apuntan
precisamente a elevar las exigencias en la ejecucin de este tipo de obras, lo que en lo particular se traduce en considerar intensidades ssmicas mayores a las mencionadas anteriormente, aun teniendo presente las caractersticas
ssmicas de cada rea, por cuanto en definitiva se est en presencia de fenmenos cuyo potencial destructivo resulta a la fecha impredecible y en ese escenario pareciera que lo razonable importa actuar dentro de los mrgenes de
seguridad ms estrictos de que se disponga. Corrobora esta conclusin el hecho que los propios antecedentes tcnicos del estudio previo hablan slo de probabilidades, como lo expresa el profesional informe de experto en peligro ssmico la materia, realizado por por un la
acompaado
recurrida, que seala que estos anlisis tienen
carcter
probabilstico, de manera que forzoso resulta concluir que no es posible descartar la ocurrencia de movimientos
ssmicos de magnitud an mayor a los que han tenido lugar en los ltimos aos, aspecto que mayores medidas de seguridad obliga a adoptar las dando con ello
factibles
aplicacin
al
principio
precautorio,
pues
ante
tal
advertencia y la ocurrencia de un hecho de la naturaleza de grave magnitud no se podr indicar que se estar ante un imprevisto que no es posible resisitir. Sptimo: Que, de otra parte, se han agregado
antecedentes que informan sobre la inexistencia de planes de evacuacin para la poblacin que habita las zonas
aledaas al tranque de relaves de que se trata, de la forma como lo demuestra el documento agregado a fojas 177,
proveniente de la Oficina de Emergencia Nacional ONEMI, que precisa que en presencia de una catstrofe de gran magnitud estn en riesgo las zonas de poblacin aledaas,
consideraciones todas que fuerzan a esta Corte a adoptar las medidas de resguardo que la prudencia exige y aconseja. Octavo: Que de conformidad con lo que establece el Cdigo de Aguas en su artculo 307, corresponder a la Direccin General de Aguas inspeccionar las obras mayores cuyo deterioro o eventual destruccin pueda afectar a
terceros, pudiendo ordenar su reparacin e incluso normas transitorias de operacin para mientras se realice aqulla. De otro lado, de acuerdo a lo que establecen los artculos 3 y 28 del Reglamento otras 248 del a Ministerio la de Minera, de la
relativo
entre
materias
regulacin
operacin de este tipo de obras, corresponde al Servicio Nacional de Geologa y Minera su inspeccin tcnica con el objeto de verificar si estn siendo operadas de acuerdo al
proyecto aprobado, sin perjuicio de que en su artculo 29 reconoce facultades de fiscalizacin a cualquier autoridad en cumplimiento de sus funciones. Por ltimo, la
disposicin del artculo 34 de este cuerpo normativo obliga a sus operadores a mantener actualizado un Manuel de
Emergencias, que entre otras materias ha de considerar las adversidades ssmicas, lo que en el particular se traduce obligatoriamente en prever las medidas necesarias para
evitar las consecuencias de un
desastre natural y aminorar
dentro de lo que ms se pueda los efectos para la poblacin de la cual forman parte los recurrentes. Noveno: Que los hechos que se han expuesto importan una vulneracin para los derechos garantidos, en los
trminos que plantea el recurso, en cuanto la situacin que ellos configuran constituyen una amenaza a la integridad fsica y psquicas de los habitantes de Caimanes, que esta Corte est llamada a proteger. Por estas consideraciones, de acuerdo a lo que
consagran el nmero 1 del artculo 19 y el artculo 20 de la Constitucin Poltica del Estado, y lo que el Auto
Acordado correspondiente prescribe, se revoca la sentencia apelada de fecha dieciocho de diciembre de dos mil doce, escrita a fojas 90, y se acoge el recurso de proteccin deducido a fojas 1, en cuanto se declara:
1.- Que la recurrida deber implementar un mecanismo de control y supervigilancia permanente del funcionamiento
de las instalaciones del tranque El Mauro, a fin de prever cualquier situacin riesgosa para la poblacin cercana a esas instalaciones, mecanismo que pondr en conocimiento de las autoridades respectivas. 2.- Que la Onemi, a travs del Director Comunal de Proteccin asesorar a Civil la y Emergencias, comunal deber de Los supervisar Vilos para y la
autoridad
elaboracin de alerta temprana y planes de evacuacin en la zona aledaa al Tranque El Mauro. [Link] Que la autoridad fiscalizadora, una SERNAGEOMIN, sobre el
mantener
peridicamente
vigilancia
tranque de relaves El Mauro en cuanto a supervigilar en los trminos que precisa el respectivo Reglamento las
condiciones de funcionamiento del tranque, cerciorndose de la manera ms celosa a su disposicin que opera bajo los ms estrictos mrgenes de seguridad, sin perjuicio de que deber elaborar de manera conjunta con la autoridad recin sealada un plan para hacer frente a eventuales
contingencias, de forma de minimizar dentro de lo posible las consecuencias que pudiere ello importar a los
habitantes del poblado de que se trata. [Link] la Direccin General de Aguas, en el
ejercicio de las facultades ya sealadas, deber mantener un permanente control y vigilancia respecto de la obra, de manera de advertir lo ms tempranamente que sea posible
cualquier filtracin o mala operacin o funcionamiento que se produzca, con iguales propsitos a los ya sealados. Acordada con el voto en contra de la Ministra seora Sandoval y del Abogado Integrante seor Pfeffer, quienes fueron de parecer de confirmar el fallo en alzada en virtud de los fundamentos que en l se contienen y, especialmente, por las consideraciones que siguen: 1) La accin de proteccin exige -para ser acogidaque se acredite la existencia de un acto u omisin
arbitrario e ilegal imputable a una persona o autoridad determinada. En el presente caso la misma se dirige en contra de Minera Los Pelambres, a la que vecinos del pueblo de Caimanes reprochan la operacin del tranque El Mauro que, segn afirman, amenaza su vida, integridad fsica, psquica y salud por haberse construido en una zona ssmica con un diseo de resistencia inferior al debido, con
deficiencias constructivas y que filtra. De estos ltimos dos reproches no existe antecedente alguno en este proceso y vienen desechados por la sentencia en alzada, de modo que la impugnacin se contrae a la afirmacin de que el tranque de relave no se ajustara a la normativa tcnica dictada para garantizar la seguridad ssmica frente a eventos
telricos de magnitud mayor. Esta ltima afirmacin, que en esencia es la que motiva la tutela, se afinca en lo
sostenido por el ingeniero civil en minas del Departamento de Seguridad Minera del SERNAGEOMIN, seor Nelson Ramrez
Morande,
que
en
trminos
generales
sin
referencia
especfica al tranque que opera la recurrida ha sealado que es necesario elevar los estndares para la construccin de los tranques y el emplazamiento en relacin a zonas pobladas. 2) Estos disidentes naturalmente comparten la opinin referida, pero su tarea se contrae a verificar si en el presente caso se est frente a una operacin insegura del tranque de relave El Mauro de propiedad de la recurrida que pueda configurar una accin u omisin arbitraria o ilegal. 3) Se dijo se ha anteriormente ha constatado que que en ninguna a deficiencia esa ms, obra no ni
constructiva tampoco se
torno An
probado
filtre.
est
controvertido que las autoridades con competencia sectorial autorizaron el emplazamiento y construccin de esa obra minera, que la misma cumpli los estndares tcnicos
exigidos por la normativa que rega en esa poca la que no ha cambiado a la los fechaotorgndosele de al titular que del su
proyecto
todos
permisos
funcionamiento,
operacin est sujeta a peridicas fiscalizaciones, todo lo cual fue confirmado, a requerimiento de esta Corte, en el oficio respuesta 0551 del SERNAGEOMIN, de 25 de abril
ltimo, agregado a fojas 179. 4) No se divisa entonces como podra calificarse de arbitraria o ilegal la conducta de Minera Los Pelambres que
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justifique acoger la presente accin constitucional, desde que no se ha probado su actuar antijurdico. 5) En rigor se acciona por un hecho de la naturaleza que hara colapsar el tranque, por la eventualidad de que ocurra un terremoto, esto es, por un caso fortuito o de fuerza mayor respecto de una persona que desarrolla su
actividad econmica legales y
con estricta sujecin a las normas que la rigen y le a la que las los
reglamentarias con
autoridades
competencia
sectorial
otorgaron
permisos y fiscalizan regularmente. 6) En sntesis, estos disidentes estiman que si no se ha acreditado un proceder arbitrio e ilegal de la recurrida desde que no existe ningn elemento en este proceso que permita endilgar tal reproche y que las autoridades con competencia sectorial fiscalizan permanentemente la
operacin del tranque en cuestin en cumplimiento de sus obligaciones legales, no cabe estimar concurrentes las
exigencias de procesabilidad que demanda el artculo 20 de la Constitucin Poltica para acoger la accin incoada. Redaccin a cargo del Ministro seor Muoz y la
disidencia sus autores. Regstrese y devulvase con sus agregados. Rol N 19-2013.
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Pronunciado
por
la
Tercera
Sala
de
esta
Corte
Suprema
integrada por los Ministros Sr. Sergio Muoz G., Sr. Hctor Carreo S., Sra. Mara Eugenia Sandoval G., Sr. Lamberto Cisternas R. y el Abogado Integrante Sr. Emilio Pfeffer U. No firman, no obstante haber concurrido a la vista y al acuerdo de la causa, el Ministro seor Muoz por estar en comisin de servicios y el Abogado Integrante seor Pfeffer por estar ausente. Santiago, 04 de julio de 2013. Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte Suprema. En Santiago, a cuatro de julio de dos mil trece, notifiqu en Secretara por el Estado Diario la resolucin precedente.