LEASING
Este contrato básicamente busca el financiamiento: lo usa el
fabricante que quiere Introducir su producto en el mercado (ej.: un
auto nuevo o máquina novedosa); la empresa que quiere adquirir un
bien de capital y le pide al banco (entidad financiera) que lo compre y
se lo de en leasing; las constructoras inmobiliarias que venden en
leasing los inmuebles en lugar de hacerlo en cuotas; etc.
Este contrato presenta los siguientes caracteres: a) Bilateral, b)
Consensual c) Conmutativo, d) Oneroso, /e) Formal, f) Nominado. g)
De tracto sucesivo.
Elementos del contrato
Partes: son el dador (el que entrega el bien para su uso y goce,
quedándose con la propiedad), y el tomador (el que recibe el bien y
paga el canon).
Objeto del contrato: cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes
o modelos industriales y software. Pueden ser bienes de propiedad
del dador o sobre los que el dador tenga la facultad de dar en leasing
Canon: es la suma en dinero que se paga por el uso y goce. El monto
y la periodicidad del canon serán fijados convencionalmente. Este
canon suele ser más caro que un simple alquiler.
Precio de ejercicio de opción de compra: es la suma que se debe
pagar (el valor residual) sí se hace uso de la opción de compra. Puede
estar determinado en lo o ser determinable según procedimientos o
pautas pactadas.
Características
Las características del leasing son las siguientes: el dador le entrega
un bien al tomador para que lo use por un período determinado. El
tomador le paga un canon al dador por el uso y goce de la cosa. El
tomador goza de la opción de comprar el bien y si lo decide, debe
abonar al dador el precio de la opción de compra estipulada en el
contrato. Para que se configure el contrato de leasing es necesario
que exista esta opción, aunque no es obligatorio que el tomador haga
uso de ella. La posibilidad de financiación que se da al tomador para
que logre adquirir el Bien también es fundamental en este tipo de
contratos. Pueden incluirse en el contrato los servicios y accesorios
necesarios para la instalación puesta en marcha y puesta a
disposición de los bienes dados en leasing. Su precio puede integrar
el cálculo del canon.
Tipos y modalidades del leasing
Si bien el código no lo menciona, en la práctica existen dos subtipos
de leasing:
a) Leasing Financiero: en este tipo de leasing el dador (entidad
bancaria) debe adquirir la cosa del proveedor (fabricante o
importador) para poder realizar el leasing con el tomador (cliente). Lo
que caracteriza al leasing financiero es la intervención de un tercero
proveedor, aunque el contrato siempre será bilateral (dador-tomador).
La entidad bancaria retiene el dominio y transfiere al cliente el uso y
goce de la cosa con opción de compra al terminar el contrato.
b) Leasing operativo: en este tipo de leasing el dador es
directamente el dueño, fabricante o importador de la cosa. Éste,
retiene el dominio de la cosa y transfiere al tomador el uso y goce con
opción de compra al terminar el contrato.
Modalidades de elección del bien
1) Compra del bien por el dador o persona indicada por el
tomador: aquí el tomador le indica al dador, a quién debe comprarle
el bien objeto del leasing.
2) Compra del bien por el dador según especificaciones del
tomador (o según catálogos, folletos o descripciones identificadas
por éste): en este caso, el tomador le indica al dador, las
características que debe tener el bien para que lo compre y se lo
entregue en leasing.
3) Compra por el dador, quien sustituye al tomador, en un
contrato de compraventa que éste haya celebrado. Supongamos que
una persona compra un bien pero, antes de pagarlo, decide que sería
más favorable tener dicho bien en leasing, sin comprarlo; entonces
pacta con otra persona (dador) que lo sustituya en ese contrato de
compraventa, y que le entregue dicho bien en leasing.
Estas tres primeras modalidades quedan encuadradas dentro del
leasing financiero.
4) Bien pertenece al dador antes de contratar con el tomador:
el dador tiene obligación de entrega del bien y de saneamiento. Esta
variante es denominada leasing operativo.
5) Bien adquirido por el dador al tomador por el mismo
contrato o adquirido
con anterioridad: el dador adquiere la cosa del tomador para
dársela a éste en forma inmediata (ej: una empresa necesita fondos,
entonces le vende una máquina a una empresa de leasing para que
ésta le pague el valor de la máquina y automática mentó se la dé en
leasing. De esta forma, la empresa “tomadora” obtiene los fondos
que necesita, continúa utilizando la máquina, y cuando logra juntar el
dinero, ejerce la opción de compra, recuperando su máquina). Esta
variante es el lease-back.
6) Bien que se encuentra a disposición jurídica del dador por
título que le
permita constituir leasing sobre él: por ejemplo, un síndico
concursal que considera conveniente entregar en leasing un bien del
fallido. Esta modalidad se denomina sub-leasing.
Obligaciones de las partes
Las obligaciones del dador son las siguientes:
1) Entregar el bien al tomador (en caso de que se trate de un leasing
financiero, antes debe adquirir la cosa).
2) Permitir al tomador el uso y goce del bien.
3) Aceptar el precio de opción de compra si el tomador la ejerce,
transmitiéndole el dominio de la cosa.
Las obligaciones del tomador son las siguientes:
1) Pagar el canon en el tiempo y forma pactados.
2) Pagar gastos de conservación y uso de la cosa (seguros,
impuestos, tasas, sanciones impuestas por usar la cosa, etc).
3) Permitir que el dador inspeccione la cosa cuando lo desee,
4) Restituir la cosa si no hace uso de la opción de compra, o pagar el
valor residual pactado si hace uso de dicha opción.
Forma, inscripción y oponibilidad
El leasing debe instrumentarse, según cada caso. En escritura pública
si tiene como objeto inmuebles, buques o aeronaves y por
instrumento público o privado en los demás casos.
Para ser oponible a terceros, el contrato de inscribirse en el registro
que corresponda según la naturaleza de la cosa que constituye su
objeto. La inscripción puede hacerse a partir de la celebración del
contrato. Para que produzca efectos contra terceros desde la entrega
del bien objeto del leasing, la inscripción debe pedirse dentro de los 5
días hábiles posteriores. Pasado ese término, produce ese efecto
desde que el contrato se presente para su registración. En el
supuesto de cosas muebles no registrables o software, deben
inscribirse en el Registro de Créditos Prendarios del lugar donde la
cosa se encuentre; o, en su caso, donde la cosa o el software se deba
poner a disposición del tomador. En el supuesto de cosas inmuebles,
la inscripción se mantiene por 20 años; en los demás bienes por 10
años. En ambos casos puede renovarse antes de su vencimiento, por
rogación del dador u orden judicial. El contrato debidamente inscripto
es oponible a los acreedores de las partes. Asimismo, los acreedores
del tomador pueden subrogarse en los derechos de éste para ejercer
la opción de compra.
Traslado. Uso y goce de la cosa.
Sí bien el tomador no puede sustraer los bienes muebles del lugar en
que debe encontrarse (según se pactó en el contrato inscripto),
puede trasladarlos con la conformidad expresa del dador (dada en el
contrato o por acto escrito posterior, después de haberse inscrito el
traslado y la conformidad del dador). También, El tomador puede usar
y gozar del i bien objeto del leasing conforme a su destino, pero no
puede venderlo, gravarlo ni disponer de él, ya que no es el dueño (el
dador conserva el dominio). Los gastos ordinarios y extraordinarios de
conservación y uso, y las sanciones ocasionadas por su uso, son a
cargo del tomador, excepto convención en contrario. El tomador
puede arrendar el bien, siempre que el locatario o arrendatario no
impidan o limiten los derechos del dador. También podría ceder el
contrato siempre que esté el consentimiento del dador. La venta o
gravamen consentido por el tomador al dador es inoponible al dador,
quien tiene la acción reivindicatoria sobre la cosa mueble que se
encuentre en poder de cualquier tercero.
Prórroga del contrato
El contrato puede prever su prórroga a opción del tomador, así como
las condiciones de su ejercicio. Esto significa que, al vencimiento del
término del contrato, el tomador puede optar por:
a) devolver el bien al dador; o
b) ejercer la opción de compra; o
c) prorrogar el contrato (si el contrato lo permite expresamente), ya
sea sustituyendo el bien objeto del contrato, o no.
Daños producidos por la cosa
El art. 1243 del CCCN indica que la responsabilidad objetiva recae
sobre el tomador o guardián de la cosa, quitándole cualquier
responsabilidad al dador y dueño de la cosa por los daños causados
por ella. Por ejemplo, si usted tiene un auto por leasing, y se produce
un accidente, usted será el responsable de los daños (aunque no sea
dueño del auto), y no el dador. De todas formas, el tomador puede
luego accionar contra el dador si existe una causa válida, como por
ejemplo si el daño fue causado por un vicio o desperfecto de la cosa
dada en leasing.
Finalización del contrato
El contra finaliza por vencimiento del plazo o de su prórroga o porque
el tomador ejerce la opción de compra. En este último caso, al ejercer
la opción de compra, y pagar el precio por dicha opción, el tomador
adquiere el dominio y el contrato de leasing finaliza (art, 1242 CCCN).
Cancelación de la inscripción
La inscripción del leasing sobre cosas muebles no registrables y
software se cancela en los siguientes supuestos:
a) Por orden judicial.
b) A pedido del dador (o su cesionario).
c) A pedido de tomador. En este caso deberá demostrar que cumplió
con lo establecido en el contrato para ejercer la opción de compra;
que pagó el monto total de los cánones que restaban pagar y el
precio de ejercicio de la opción; que le notificó al dador, por al menos
15 días hábiles, ofreciéndole los pagos y solicitándole la cancelación
de la inscripción cumplió con las otras obligaciones contractuales
exigibles a su cargo.
En el leasing la cosa no sale del patrimonio del dador, por lo
cual si el tomador no cumple aquél recupera la cosa. Veamos
distintos supuestos:
a) Si el tomador pagó menos de 1/4 del monto del canon total
convenido (menos del 25%); la mora es automática y el dador puede
demandar judicialmente el desalojo sin obligación de intimarlo a
pagar.
b) Si el tomador pagó 1/4 o más pero menos de 3/4 del canon
convenido (más del 25% y menos de 75%), la mora es automática; el
dador debe intimarlo al pago del o de los periodos adeudados más
sus intereses y el tomador tiene un plazo no menor de 60 días para
hacerlo. Si no paga, el dador puede demandar el desalojo avisándole
por 5 días al tomador para que demuestre sí realmente pagó, o para
que pague lo adeudado con más sus intereses y costas, incluso puede
(si está pactado en el contrato) elegir la opción de compra y pagar el
precio por ella. En caso contrario, el juez debe disponer el desalojo.
c) Si el incumplimiento se produce después de haber pagado 3/4 del
canon (más del 75%), la mora es automática; el dador debe intimarlo
al pago y el tomador tiene la opción de pagar lo adeudado más
intereses, o el precio de ejercicio de la opción de compra intereses en
un plazo no menor a 90 días.
d) Producido el desalojo, el dador puede reclamar el pago de los
períodos de canon adeudados hasta el momento del desalojo (más
intereses y costas) y los daños y perjuicios por el deterioro anormal
de la cosa imputable al tomador por dolo, culpa o negligencia.
- OMAR ANIBAL CABRERA