6 EXIGIBILIDAD”" 6.1. Ubicacion del tema Para que haya incumplimiento, en primer lugar, debemos tener falta de cumplimiento; ésta a su vez, debe ser imputable al deudor. Esto implica que, si es una obligacién de medios, debié haber un actuar culpable del deudor, y si era una de resultado, que se verificara la ausencia de resulta- do (sin importar la valoracién de la conducta del deudor). Por su parte, que la falta de cumplimiento sea imputable implica, que el cumplimiento, era posible, 0 lo que es decir lo mismo: que no medié una causa extraiia que hiciera imposible el cumplimiento. Eso determina que la falta de cumplimiento se impute, se atribuya, al deudor y no a una causa extrana. Dados estos requisitos ya tenemos dos grandes componentes del in- cumplimiento: la ausencia de cumplimiento y su imputabilidad. Ahora analizaremos un tercer factor, el de la ubicacién temporal de la falta de cumplimiento. La falta de cumplimiento debe verificarse en cierta ubicacién tempo- ral, es decir después del vencimiento del plazo. Si estoy obligado a entre- gar dentro de un mes, hoy, si bien no he cumplido y no ha mediado causa extrafia que impidiera cumplir, no hay todavia incumplimiento ya que el plazo atin no ha vencido. En este caso se dice que la obligacién no es exigible. Por lo tanto po- demos decir que el otro gran requisito 0 cualidad que debe exhibir la falta de cumplimiento es la exigibilidad, es decir que se trate de la ausencia de cumplimiento de una obligacién que fuera exigible. 21 Gamarra, Jorge, Responsabilidad Contractual, Tomo 1, FCU, 1996, pp. 131-148 (Exigibilidad’) y 149-154 (“Incumplimiento anticipado”). Cafaro, Eugenio, Car- nelli, Santiago, Eficacia Contractual, Seccién 35.3.4 (en la edicién de 1996 pp. 146 a 150). Blengio, Juan, El plazo como elemento del contrato, ADCU;, Tomo X, p. 179; Gamarra, Jorge Luis, Elementos Accidentales, en De Cores, Carlos; Ber- daguer, Jaime; Larrafiaga, Luis; Gamarra, Jorge Luis y Gamarra, Ratil “Obliga- ciones y Cuasicontratos” Montevideo, FCU, 2009, p. 221 a 230. 133,Responsabilidad civil contractual 6.2. La nocién de exigibilidad: diferenciaci6én de plazo Y condi cién, Remision : Para empezar a perfilar el concepto de exigibilidad de la obligacisn, podemos recurrir al Art.1502 del Cédigo Civil. Este articulo dice que ad crédito se tiene por exigible cuando ha vencido el plazo, y se ha cumplidg la condicién. Este articulo refiere a plazo suspensivo y condicién suspensiya, H tema de la condicién fue visto en el Capitulo 3 donde lo colocamos entre Jos presupuestos del incumplimiento, ya que hay una diferencia esencig] entre condicién y plazo. De la condicién depende el nacimiento de la obligacién. No existe obli- gacién si la condicidn no se verifica (Art.1406 CC). El Art. 1407 del Cédigo Civil dice, por su parte, que la condicién es el suceso futuro e incierto del cual se hace depender la fuerza juridica de una obligacién. En cambio, el Art.1433 del Cédigo Civil (definicién del plazo) dice que la obligacién es a plazo, cuando el ejercicio del derecho que a ella corres- ponde esta subordinado a un plazo. El equivalente Art. 247 del C. Co- mercio lo explica mejor: el plazo “retarda solamente la ejecucién” pero “no suspende la obligacién” (destacados en cursiva es nuestro). Miremos la diferencia: en el 1407 la condicién es caracterizada como un evento de cuya verificacién depende la fuerza juridica de la obliga es decir su existencia en el mundo juridico. Habra algunos efectos preli- minares entre la formacién del contrato y la verificacién de la condicién, pero hasta tanto ésta no se cumpla no hay obligacién y por lo tanto no vaa haber derecho de crédito correlativo. El Art. 1433, dice, en cambio, que del plazo depende el ejercicio de ut derecho (aqui habla de ejercicio y no de existencia del derecho). Aqui !8 obligacién existe, lo tinico que hace el plazo es diferir la posibilidad de su ejercicio. La relevancia de esta distincién se muestra en caso de realizars? a Pago con anterioridad al cumplimiento de la condicién o del plazo Lo pas? antes de verificarse la condicién suspensiva es un pago indebido (n0 he’ obligaci6n aun) y por tanto, puede repetirse por la via del cuasicontrato 4 ago de lo indebido (Art. 1812 CCU). En cambio, en materia de pago#™* a vencer el plazo, dado que la obligacién ya existe (aunque no se@ a ae el Art. 1438 prevé que no puede repetirse. La conclusion es simP? Se caso no hay pago de lo indebido pues ya hay obligacién. “6 ala Cn fetas Pazones, en el orden de exposicién que he seguide, Cr, 4 condicion entre los presupuestos de la responsabilidad y no co™? alias to, cualidad de la falta de cumplimiento, Para que haya incumplimie? J 134Ee 6. Exigibilidad antes que nada, debe haber una obligacién, y si el contrato esta suj te condicién suspensiva, dicha condicién debe haberse cumplido, pues inal no hay obligacién ni posibilidad de preguntarse por la responsabilidad de alguien. Por eso, este capitulo se dedicara exclusivamente al plazo, ya que la condicién la vimos en su lugar légicamente correcto, ycon esta referencia Jo damos por agotado. 6.3. Plazo 6.3.1 Existencia e inexistencia de plazo. La solucién supleto- ria para el caso de inexistencia. Armonizacién de los Ar- ticulos 1333 y 1440 E] plazo es un elemento accidental del negocio que puede presentarse bajo diferentes formas. Puede ser estipulado expresamente. Sin embargo, no siempre es éste el caso. Puede ocurrir que no se estipule ningun plazo; que nada digan las partes, en cuya hipétesis entramos en un terreno al que refieren los articulos 1333 ine. 2.° y 1440 del CCU (Arts. 210 y 252 del Cédigo de Comercio).. E] Art. 1333 Inc. 2do (Art. 210 ine. 1.° del Cédigo de Comercio) estable- ce: “El que se ha obligado a entregar una cosa debe verificarlo en el lugar y el tiempo estipulado; y en defecto de estipulacién, en lugar y tiempo con- venible segtin el arbitrio judicial”. Si el plazo fue estipulado, vemos que no hay problema. Si no fue esti- pulado el 1333 Inc. 2do nos dice que el plazo lo debe fijar el juez. Por otra parte, sin embargo, el Art. 1440 CCU (Art. 252 del Codigo de Comercio) prescribe: “La obligacién en que por su naturaleza no fuere esencial la designacién del plazo 0 que no tuviera plazo estipulado por las partes o sefialado en este Cédigo, sera exigible diez dias después de la fe- cha”. El Art. 1440 dice que, si no hay plazo estipulado, este es de 10 dias, es decir que la obligacién debe cumplirse en 10 dias, mientras el 1333 dice que, sino hay plazo estipulado, es el juez el que fija el plazo. Estas dos normas se armonizan de la siguiente manera”: a. el Art. 1440 refiere a aquellas obligaciones, que por su propia na- turaleza no es esencial designar un plazo. b. El Art. 1333, en cambio, no dice nada. ¢. Compatibilizando los dos articulos, puede decirse, por descarte, lo siguiente: el Art, 1333 va a operar cuando se trata de obligaciones *2 De Cores, Carlos, Treinta Afios de Jurispruden! contractual, ADCU, Tomo XXX p. 536. cia en materia de incumplimiento 135Responsabilidad civil contractual de dar en que por su naturaleza es esencial la determinacign de un plazo. Hasta aqui tenemos armonizadas las soluciones dadas por log Arts, 1933 y el 1440, pero no sabemos cuando es que el problema se presenta, EI Art. 1333 pese a referir a las obligaciones de dar se extiende g alguna de las obligaciones de hacer (las que desembocan en un dar) como indicaremos con algo mas de detalle abajo (infra 6.5). 6.3.2 Plazo existente: expreso, tacito e integrado Tenemos por un lado las hipétesis de plazo existente. El plazo existe cuando se estipula expresamente, o también tacitamente e incluso cuando es integrado a partir de los usos. Por otro lado estan las hipétesis de plazo inexistente, es decir cuando éste no se estipula de manera expresa, ni t4- cita, ni puede ser integrado. Cuando tenemos plazo inexistente, a su vez, como ya vimos, tenemos dos vias de solucién: si, de acuerdo con la naturaleza de la obligacién, era esencial fijar un plazo, lo hace el juez (Art. 1333). Si no era esencial fijarlo, el plazo es de 10 dias (Art.1440). Visto en esquema: Cuadro N.° 4 ;—) Existente [ob Frais ] ice H pees “Integrado (Art 1291 C0) | lar — fase et sla al Esencial — ‘1388 fener | viel Rg esencial — At 140) ar, si volun tacita- Entonces, la pregunta es: {cuando existe plazo? En primer lug duda que cuando se establece de forma expresa (manifestacién de tad expresa). Pero también existe plazo cuando el mismo se pact mente o se integra al contrato en base a los usos (Art. 1291). ‘Veamos un ejemplo: en una promesa de compraventa se establece 4 la Promitente vendedora (que era también la empresa constructora EB edificio) se obliga a otorgar la escritura de compraventa “en un pee ‘ mayor a los dos afios contados desde la obtencidn de la correspond” 136ce 6. Exigibilidad stacio nicipal [del edificio]”. El prob] habilitacion a ; X” problema era que e nose habia fijado un plazo para que se obtuviera la habilitacién eae Frente a ello, el Tribunal actuante entendié que igualmente la emantoa estaba “constrefiida a la obtencién de la habilitacién en [un] pl: dencial... que puede ser asertado segin los uso: propia sentencia califica como plazo tacito??, Notese, en efecto que la sentencia entiende que hay una voluntad ta- cita de fijar un “plazo prudencial” cuya extensién debe determinarse en pase los usos. Dejando de lado si realmente se trataba de un plazo tacito ode un plazo integrado en base a los usos (Art. 1291), el punto es que el plazo existe no sélo cuando se pacta expresamente, sino también en caso de pacto tacito 0, si se quiere, también en caso de integracién del mismo al contrato en funcién de los usos en la materia que se trate. En el caso de referencia, siendo esencial la fijacién de plazo (se trata- ba de completar la construccién de un edificio) prima facie deberiamos ha- ber recurrido al articulo 1333. De acuerdo a este articulo, el juez debe fijar un plazo. Sin embargo, el tribunal al interpretar los datos del contrato en este caso no crea un plazo, sino que emite una sentencia declarativa (esto es: no-constitutiva) de un plazo que ya estaria contenido en el contrato: el tiempo usualmente necesario para construir y obtener la habilitacién municipal. lazo pru- Ss y costumbres” al cual la Es decir que el tribunal determina un plazo que, a su juicio, ya existia. Por lo tanto, el plazo no es creado por el juez. Ya estaba. Se dice que aqui hay un plazo tacito, y por lo tanto el plazo es existente. En el ejemplo vemos una variable de plazo existente, estipulado en el contrato de manera tacita. Por lo tanto, aqui en este ejemplo, no estamos enel drea 1333 ya que el juez o la jueza no fija un plazo, sino que simple- mente est4 interpretando la voluntad manifestada por las partes de modo tacito. Una consecuencia interesante, es que el plazo en este caso, corre a partir del nacimiento de la obligacién y no a partir de la sentencia, Pero, como adelantébamos recién, hay todavia otro articulo del cual Podriamos, en ciertas condiciones, inferir la existencia de un plazo. Este articulo es el 1291 que establece ciertos mecanismos de integracion del contrato, Puede ser que no haya manifestacién de voluntad expresa ni ta- “ita, pero que de acuerdo al 1291, deba integrarse al contrato una norma deacuerdo a los usos por ejemplo. ; _ Muchas veces aunque el contrato nada diga, hay ciertos sander Sociales que fijan con cuanto tiempo debe contar un deudor para realizar ia pncreta conducta debida (por ejemplo, construir un edificio, reparar un we 'culo, ete.), y en funcién de esos standards, si son usados habitualmente, “TAC 4. Sentencia del 12 de mayo de 2016 en DIC IV ¢. 433. 137Responsabilidad civil contractual y aunque no estemos seguros de si hay 0 no voluntad expresa 9 tAcita, podemos integrar el contrato con ese uso social y concluir que e] contrat posee un plazo que es integrado al mismo por la via de los Arts, 1291 y 1303 del CC. . Por lo tanto, podemos concluir que hay tres soluciones posibles: a. las partes establecen expresamente el plazo b. éste se infiere de su acuerdo (manifestacién de voluntad tacita), o c. se integra el plazo a partir de los usos sociales referidos al tipo contractual del que estemos hablando. En todas estas hipdtesis estariamos frente a plazos existentes; seq porque las partes lo fijaron expresamente o porque se infiera de lo que las partes dijeron, 0 porque lo integremos por la via del Art. 1291 0 el Art. 1303. En los dos casos primeros nos encontramos ante un plazo existente por via interpretativa, y en el tercer caso por via integrativa, pero en los tres casos obtenemos un plazo derivado del contrato. En todos estos casos, la actividad del juez sera declarar ese plazo. En ninguno de estos casos, el juez creara el plazo, y por lo tanto el plazo correra desde el nacimiento del contrato. Recién si todos estos mecanismos fallan recurririamos al articulo 1333. Con estas herramientas, el 4rea del art. 1333, queda reducida a una expresién minima. 6.3.3. Fijacion judicial del plazo”™ a) Cudndo se aplica Este mecanismo de fijacién del plazo esta previsto para las obligacio- nes de dar y algunas de hacer. Respecto de las obligaciones de dar ello es claro porque se trata de la determinacion judicial del plazo para “entregal una cosa”, La misma norma se aplica a las obligaciones de hacer que desembo: can en un dar, es decir, en la entrega de una obra producto de ese hacer: abarcar la obligacién de dar la obra, se determina indirectamente el Pla”? del hacer previo. ___La solucién respecto de las restantes obligaciones de hacer, & es cir, aquellas en que el hacer no desemboca en una obra incluye #8" ‘aro, Eugeni : el pla” Cafaro, Eugenio y Carnelli, Santiago, La resolucién del contrato pendient® iy, to, ADCU, Tomo XIII, p. 216 y ss; Gamarra, Responsabilidad Contract isn I cit. p. 131 y ss; Fernéndez, Gabr no} | 7 iel, Problemas que se suscitan entre 8 “yyy. ein plazo para el cumplimiento (exigibilidad) y mora, ADCU, to™° P. 541 y ss. 204 138 J6. Exigibilidad - acion analégica del Art. 1333 pero lo v we eremos al final en un apartado es b) Desde cudndo corre el plazo fijado judicialmente En el caso que la fijacién del plazo debi la cuestion es si el plazo judicial empezaria a judicial 0 puede correr desde antes e incluso Juez. La cuestion no es ociosa. Si el plazo nece: Jasentencia la mecanica del Art. 1333 resulta deudor se beneficiaria del plazo judicial y de tiempo transcurrido en el juicio. era realizarse judicialmente correr a partir de la decision declararse ya vencido por el Sariamente corre después de berversa para el acreedor: el todo el (usualmente extenso) Por lo tanto, es clave determinar si en el caso de tener que recurrir a a via del 1333, el plazo va a ser creado por el juez, ya que la sentencia va aser de cardcter constitutivo y sdlo corre desde alli, o puede correr desde antes e incluso estar vencida al momento de la sentencia. Veamos algunos casos, donde usualmente se ha discutido sobre pla- z0s. Por ejemplo, la entrega de apartamentos en construccién cuando no se pacta un plazo. Sélo se dice que se entregard luego de terminadas las obras, sin fijar un plazo para la terminacién de las mismas 0 bien se pacta que se entregara un apartamento cuando se obtenga la habilitacién muni- cipal de la obra sin fijarse plazo para obtenerla. En otras oportunidades se pacta que se abonaré el saldo de precio de una compraventa, cuando un banco conceda un préstamo, sin establecer un plazo para obtenerlo. Otro ejemplo: se estipula que el precio de la venta de ciertas maquinas se va a pagar cuando el comprador produzca con esas maquinas determinados bienes, y logre colocar cierta cantidad en el mer- cado. Aqui tampoco se fija un plazo para que esto ocurra. Los casos de las entregas de los apartamentos, por lo general se han resuelto mediante la utilizacién de considerar que existen manifestaciones de voluntad tacita, o mediante la integracién de una norma determinativa de un plazo, Con la ampliacién del concepto de plazo existente (voluntad expresa, tacita, integracién) el 1333 ha terminado por ser una hipétesis de aplica- “lon escasa. Esa tendencia se explica como un intento de evitar la interpre- tacién de este articulo que sostiene que el plazo judicial recién comienza a “ontarse a partir de la sentencia del juez. ial corre desde la sentencia d Gamarra en algunos de sus trabajos sigue manteniendo an : ae ®ro plazo judicial (el fijado por el juez, no el declarado por el mismo) Cr Tria desde la Sentencia, la idea de que corra desde antes sélo se aplica ©) Primera tesi. ; el plazo judi 139Responsabilidad civil contractual al plazo tacito o al integrado a partir de los usos (Arts. 1291,1303 ) que : ~ a 7 son meramente declarados por el juez. Sefala Gamarra: “...conviene separay claramente las dos clases de plazo: a) el ‘estipulado’ Por las partes en ie ma expresa 0 tacita, que es ‘constatado’ o declarado’ por el juez....y cake desde el nacimiento de la obligacion [...] (b) el plazo ‘Judicial [...] creado Por el magistrado... (cuyo) curso comienza a partir de la sentencia”5, Po, all la busqueda de plazos existentes y el evitar el 1333 siguen presentandg interés. Un ejemplo: A y B otorgaron un contrato en el cual B se comprometia a construir un edificio sin fijar plazo. Puede suceder que luego de 8 afios el juez en aplicacién del 1333 fije el plazo en tres afios. Al contarse dicho plazo a partir de la sentencia del juez, serian tres afios luego de los 8 de juicio. Conclusién: B en total tendria 11 afios para construir el edificio, Para evitar estas situaciones injustas fue que se fue ampliando el concepto de plazo existente, para resolver los casos siempre bajo el modelo del plazo tacito o integrado. d) Segunda tesis: puede correr desde antes de la sentencia e incluso declararse ya vencido La jurisprudencia parece admitir que Juez puede fijar el plazo “hacia el pasado y encontrar el plazo vencido o hacia el futuro y ubicar la obli- gacién como atin no exigible””. Lo que se ha revisado es la idea de que por ser constitutiva la sentencia ello implica necesariamente que el plazo deba correr hacia el futuro. Podria perfectamente ser constitutiva y correr el plazo desde antes de la sentencia. Esto no es tan extrafo como parece, la sentencia resolutoria también es constitutiva y, sin embargo, se aplica retroactivamente. Crear un plazo no implica necesariamente la idea de crearlo para el futuro, por tanto, incluso en la hipétesis de plazo fijado por el juez (no meramente declarado), el plazo puede correr también desde antes de la sentencia. Razones de economia procesal deponen en el mismo sentido. __ Una reciente sentencia del Suprema Corte de Justicia respalda ble criterio interpretativo, lo cual creo que pone las cosas en una nueva Pers pectiva a partir de ahora. En el caso al que refiere nuestro maximo organo judicial, se confirmé una sentencia de primera instancia dictada en 20! ue hacia correr el plazo judicial desde 2013. En esa sentencia No 36/2018 de 26 de julio de 2018, el Juez de primera instancia, fallé “Acogiendo PX” cialmente la demanda interpuesta y en su mérito declarando que él P a 25, Gamarra, Responsabilidad Contractual, Tomo I, p. 143. : " Car Oe PAC, bes Sentencia del 27.8.2008 (ADCU, XXXIX, e. 447). Clie: Cafato Se Tom, f ADU, Tomo XIII, cit. p. 218; Gamarra, Responsabilidad Con omo I, p. 135; Fernandez, op. cit. p. 541. 140 Zi; ___ 6. Exigibilidad convenible segtin el arbitrio judicial para el cum; por la demandada es de dos afios a contar desde J. En su sentencia 59/2020 la Suprema Corte primera instancia?”. Con lo dificil que es sacar tencia que trata el tema incidentalmente, esto ¢ prema Corte de Justicia, la tendencia judicial desde antes de la sentencia que lo fija. plimiento de su obligacién el dia 1.” de abril de 2013 confirma la sentencia de conclusiones de una sen- ‘onfirma, por parte del Su- admitir que el plazo corra 6.4. El incumplimiento anticipado La falta de cumplimiento debe verificarse en un cierto contexto tem- poral, esto es, luego que ha vencido el plazo. Sin embargo, esta regla segtin Jacual el plazo debié haber vencido para poder tener configurado el incum- plimiento en algunos casos admite excepcién. Estas excepciones pueden estudiarse bajo el rétulo de incumplimiento anticipado, no del todo exacto, pero razonablemente descriptivo. - a) Repudiacién anticipada del cumplimiento El caso mas evidente es el de la Ilamada repudiacién que consiste en el acto por el cual el deudor declara abiertamente que no cumplira la obligacion”**. Una sentencia de 2006, redactada por el Dr. Juan Pedro To- bia, quien fuera uno de nuestros grandes magistrados, brinda el ejemplo de una cooperativa que se obliga a reintegrar la parte social a uno de sus socios salientes y luego expresa su voluntad de alterar unilateralmente las condiciones de pago. En la hipétesis se entendié configurado anticipa- damente el incumplimiento en el pago de todas las cuotas pactadas. Se trataba de once cuotas semestrales (cinco afios y medio): imaginese el cal- vario del socio si hubiera debido esperar los once vencimientos para poder reclamar uno a uno. La declaraci6n de incumplimiento anticipado resolvié el punto. b) Certeza anticipada del incumplimiento Asi como el deudor puede caer en incumplimiento anticipado por su accién (repudiacién del contrato), también puede hacerlo por omision. En esa hipétesis, el deudor “falla en hacer algo que, en virtud del contrato, 207 Sentencia SCJ N.° 59/2020. 28 Ferriel, Jeffrey-Navin, Michael (Undei York 2004, p. 479) narran el leading case en co (1853). Se celebra un contrato de transporte y el de la fecha de inicio de actividades del transportist Sus servicios, el transportista sin esperar mas acciona c incumplimiento lo que es aceptado por Ja corte interviniente. 2 TAC 4° Sentencia 145 /2006 del 31 de mayo de 2006. standing Contracts, Lexis Nexis, New mmon law: Hochster v. De La Tour contratante, veinte dias antes a, anuncia que no requerira contra su contraparte por 141Responsabilidad civil contractual estaba obligado a hacer para ponerse a si mismo en la posicién de ser de cumplir en la fecha debida”™””. Este caso es el del incumplimiento anticipado objetivo. De Jos hech se infiere que no puede haber cumplimiento en fecha. En cambio, ¢] on anterior de la repudiacion es de tipo subjetivo (reposa en una declaracién del deudor). No hay certeza objetiva del incumplimiento, pero se le “toma la palabra” al deudor repudiante para proteger al acreedor de un riesgo fuerte. Capaz c) Elorigen del tema en Uruguay Mas atras en el tiempo, en Uruguay particularmente, hubo una serie de casos que generé toda esta discusién. A principios de la década de 1980, muchas empresas constructoras habian prometido vender apartamentos de propiedad horizontal. Es decir, prometian vender apartamentos que todavia no estaban construidos, y se fijaba un plazo para la entrega de las unidades. Por ejemplo, se firmaba un compromiso de compraventa en enero de 1982, para entregar la unidad en diciembre del 83. El promitente comprador asumia la obligacién de pagar cuotas de precio por el aparta- mento que atin no estaba construido. Comenzé a ocurrir, a raiz de la ruina (natural o fraudulenta) de mu- chas empresas constructoras, que no se terminaban los edificios, y ademas las personas a las que la empresa se habia comprometido a entregarles las unidades en diciembre del 83, se encontraban en abril del 83, con que del edificio lo tinico que hab{a era tablas cercando el terreno, y nada més. Sin embargo, estos promitentes compradores seguian obligados a pagar las cuotas mensuales del precio. Las partes prometientes compradoras, tenian la obligacién de page y no podian alegar incumplimiento, ya que el plazo para construir los apa tamentos atin no habia vencido. e. Bra Todo esto generaba una situacién de injusticia bastante fuert : pac evidente que al vencer el plazo el apartamento no iba a ser entre} bria Habia casos incluso en que era absolutamente inequivoco que n° 14 cumplimiento al vencimiento del plazo. Ahora bien, si la funcién del plazo es permitir al deudor prep jen cumplimiento, y esta funcién se estaba frustrando —porque el cumplin @ to no estaba siendo preparado- el plazo perdia toda funcién econo™’ que no tenia sentido seguir respetandolo cuando no se estaba realiza” funcién que normalmente se le asigna. paral el veet & 210 Guenter H. Treitel, The L . si 1 (ed) (13" ed Sweel Maxwell 2011) p. 841. aw of Contract: Edwin Peel (e 142 xi 6. Exigibilidad sin embargo, faltaba un componente basico cjén: el sustento normativo. Los articulos 1433 y fos sujetos 1 esta posicién. El 1438 establece que la existencia de un pl: Lb suspende el ejercicio de un derecho, por lo tanto, équé derecho adi ojercer el acreedor contra el deudor cuando este todavia tenia plaza ae cumplir con la obligacién? Luego el 1502 dice que la obligacién es exigibl recién cuando se ha cumplido el plazo de la obligacién. i Por lo tanto, ante estos dos articulos, se salié a la btisqueda de normas que sirvieran de apoyo a la idea del incumplimiento anticipado. para salir de esta situa- 1502 conspiraban contra d) Los argumentos ensayados Se recurrié al Art. 1291, y al principio de buena fe. Se decia que el deudor no podia ampararse en el plazo, ya que no estaba actuando de bue- na fe'. También se recurrié al articulo 1438 CCU en sede de plazo: “lo que se debe a plazo, no puede exigirse antes de su vencimiento, salvo los casos de quiebra 0 notoria insolvencia”. Su equivalente, el Art. 248 del C. Comercio, se expide en un sentido similar. En base a estas normas se dice que la regla segtin la cual antes del vencimiento del plazo no puede ejercitarse el derecho, no es una regla fé- rrea, ya que existen excepciones. Por lo tanto, si existen excepciones en estos casos, {por qué no habria también de aplicarse una excepcién, en esta hipdtesis en que la inexistencia de cumplimiento al momento del ven- cimiento del plazo, se conoce anticipadamente de manera clara? Se invocaron otros articulos como el 1730 en sede de compraventa. En este articulo, se contempla el caso en que todavia no se ha verificado una hipétesis de incumplimiento, pero existe riesgo de incumplimiento. Lo que se toma de esta norma es que hay un riesgo, un peligro, una circunstancia atin no verificada, que todavia no ha ocurrido, pero que, al perfilarse con cierto grado de probabilidad positiva fuerte, el legislador toma como refe- rencia para salirse del régimen normal de regulacién de la obligacién. Eneste articulo la relevancia del riesgo de una eviccién, es tomada en cuenta por el legislador para anticipar determinadas consecuencias. Por tanto, en base a este fundamento, también el riesgo del no cumplimiento podria ser tomado en cuenta para adelantar ciertas consecuencias del in- cumplimiento de la obligacién, atin antes de la exigibilidad de la misma. A €se argumento se le puede reprochar que el 1730 lo tinico que concede es 41 Reinhard Zimmerman (Roman Law in a mixed legal system, en “The Civil Law tradition in Scotland” Evans-Jones (ed), Stair Society, 1995, p. 7) ieee justamente, que la idea de repudiacién o incumplimiento in anticipando, "nent desde el common law a los sistemas de base romana a través de la cldusula @° ral de buena fe. Ese seria el caso en el sistema sudafricano de base romano-No esa mixturado posteriormente con el sistema del common law. 143Responsabilidad ¢ ivil contractual un derecho a suspender el cumplimiento de la propia prestacién, mienty, que en la tesis del incumplimiento anticipado lo que Se pretende eg Te que eso, ya que se busca desatar todas las consecuencias propias de] in. cumplimiento. Sin embargo, notese, la diferencia no es de esencia, sing de grado. A favor de la tesis del incumplimiento anticipado, también Se invoc¢, el 1688 (excepcidn de contrato no cumplido) en un sentido similar a] 1730, Finalmente, se recurrié al articulo 1419 referente a la condicién sus. pensiva, segtin el cual la condicién negativa (i.e consistente en que no ocy. rra algo en cierto plazo): “se cumple igualmente si antes del transcurso de] tiempo se hace evidente que el suceso no puede verificarse”. Aqui tenemos una condicién negativa de la cual depende la fuerza juridica de la obliga. cién, que debe ocurrir en un determinado momento, por ejemplo, que a tal dia no se haya verificado tal o cual cosa. El supuesto del Art. 1419 es aquel en que si bien ese dia atin no ha llegado, anticipadamente se hace evidente que el evento no va a ocurrir. Por ejemplo, si como condicién se previé que Pefiarol no le gane a Nacional entre marzo y mayo del 2000, y se suspendié la actividad futbolistica de febrero a julio del 2000, ya anticipadamente se sabe que esa condicién se va a cumplir. La Suprema Corte de Justicia ha indicado que debe haber una “certeza objetiva de que la prestacién a cargo de[l] [deudor] no podria ser cumplida a la fecha del vencimiento del plazo”"*. Por lo tanto, del 1419 se toma un elemento. Este elemento es la posi- bilidad de verificar anticipadamente determinadas circunstancias (es de- cir, verificar que la condicién negativa se va a cumplir) Esto, trasladado a la teoria del incumplimiento, significa la admisibilidad juridica de la anticipacion del incumplimiento cuando resulta evidente que éste se va a producir. La teorfa del incumplimiento anticipado ha sido acogida por los tribunales uruguayos y es aplicada. De todos los argumentos dichos, quizas el mas relevante es el del arti- culo 1419, que establece una distincin entre el conocimiento de un hecho, y el tiempo en que ese conocimiento se produce. Para saber que un incum plimiento se va a verificar porque se retinen todos sus elementos yo N° tengo por qué estar necesariamente posicionado en un momento temporal posterior al vencimiento del plazo. La necesidad de estar posicionado &” un momento posterior al vencimiento del plazo, sdlo se justifica cuan 0 existen probabilidades ciertas de que el cumplimiento se verifique- 212 Sentencia SCJ N.° 229/2021 del 20 de julio de 2021. 144 | si___ 8. Exigibilidad e aided justifica directamente la figura del incumplimiento Ami juicio, el Art. 1419 resuelve explicitamente la pregunta sobre el incumplimiento anticipado. El incumplimiento es, primero que nada, la falta de cumplimiento. Esa falta de cumplimiento, a su vez, si es imputa- ble, opera como condicién de aplicacién de la sancién. Obsérvese, que es una tipica condicién negativa: si no se cumple en plazo, hay obligacién de resarcir daiios (responsabilidad). Por tanto, las normas sobre responsabi- lidad contractual establecen como condicién para que se genere la respon- sabilidad que un evento (el cumplimiento) no ocurra dentro del plazo de la abligacién. Entonces, aplicando el Art. 1419, si yo puedo saber anticipada- mente que esa condicién se va a verificar (i.e. si ya sé que el cumplimiento nova a ocurrir), puedo considerar configurado esa condicién (el incumpli- niento) sin esperar que venza el plazo. Esto no es otra cosa que una lisa yllana aplicacién del Art. 1419 al incumplimiento, y por tanto, la prueba dela admisibilidad en nuestro derecho positivo de la figura del incumpli- miento anticipado. . desaten las consecuencias del do de certeza fuerte tes, como después _ Loque importa para determinar que s' ‘ncumplimiento, es que se haya verificado con un gra laexistencia del mismo, cosa que puede existir tanto an\ del vencimiento del plazo. he Sr en todas las ramas de la actividad huma mientos acerca de los hechos futuros, cuyO valol ceminado anticipadamente. De la misma manera en ma determinar, dadas ciertas condiciones, que el in car, atin antes de vencido el plazo. na hay determinados 1 veritativo puede ser el campo juridico cumplimiento se ‘s i Dect ata a obligaciones de prestacién de servicios sin plazo: inicio y nalizacion 6 jente cla- nica la precedente sistematizacion de normas nos quedé ae oo Dlay, 8 SOluciones supletorias en materia de obligaciones de hacer st Puto pace desemboquen en la entrega de una obra. Un hacer que § "Vicio, si se me permite ponerlo de esa forma. acca i si fos casos hay dos preguntas: ewdndo comien’ la pre Plazo de inicio) y cuando finaliza. fig pines Primero el plazo de finalizacion result ede terminar cuando lo quiera una ‘eninge Att: 1836: el servicio solo se puede Co dg Proble ° por un cierto tiempo. Si se contrae © Wier qari NO se esta contrayendo la 0 e a8 partes puede dejar sin efecto ! $e En *Vicig zo no existe la obli- de las partes Esto para obra de- por definicion obra) cual- y futuro. Se . Si ese pla cualquiera mprometer in plazo (Y ra una igacion pal a jon hacia € a obligacion 145Responsabilidad civil contractual trata de un derecho de receso unilateral ad nutum basado en el principio de no perpetuidad de las obligaciones. La misma solucién se aplica las obligaciones de no hacer como, por ejemplo, de no competir o de mantener confidencialidad. En cuanto al plazo de inicio hay dos posibilidades: (a) que no sea esen- cial al deudor contar con un plazo de inicio para comenzar la prestacién, es decir, para prepararse para ella o (b) que requiera ese plazo para preparar el inicio. Para el primer caso (i.e. no es esencial el plazo) se aplica lineal. mente el Art. 1440: la prestacién debe comenzar a los diez dias, pues es un caso de obligacién que no es esencial que tenga plazo de inicio. El plazo supletorio de 10 dias es la respuesta en ese caso. Respecto del segundo caso (i.e. si es esencial contar con un plazo de inicio) se da una genuina laguna normativa*"*. E] plazo de la obligacién de dar se resuelve en el Art. 14400 1333, pero falta un equivalente al Art. 1333 para el plazo de inicio de las obligaciones de dar que no desembocan en la entrega de una obra. E] Art. 16 CCU obliga a ir a los fundamentos de las leyes andlogas y por esa via desembocamos en el Art. 1333 que nos envia a la fijacién judicial del plazo de inicio. En suma, (a) en las obligaciones de hacer que desembocan en un dar se aplica el Art. 1440 0 el Art. 1333 segtin se requiera plazo 0 no para ejecu- tar la obra a entregar; (b) en las obligaciones de hacer que no se resuelven en la entrega de una obra (puro servicio), la finalizacién en caso de ausen- cia de plazo esta en manos de cualquiera de las partes (Art. 1836-reces0 unilateral); (c) en esas mismas obligaciones el plazo de inicio, si no hubiere sido pactado, se fijard por medio del Art. 1440 si no es esencial el plaz0, 0 del Art. 1333 (por analogia) si fuere esencial que el deudor tuviera plazo para iniciar la prestacién. 213 fico xio- Talli como genuiina porque es una laguna en el sentido légico, no eo, juego son “ecenjsite el modelo de Alchourrén y Bulygin: las propicd Séplo'sek elaine idad del plazo” (y su negacién) y “plazo de inicio” : cuatro casos a ia final). En el caso de pura prestacién de servicios ¢* ini esencial), y ese ca ules tres tienen solucién, pero uno no (el de plaze "¥ ese se soluciona analdgicamente mediante el Art. 1333 CCU: ic?