INTRODUCCIÓN AL FENÓMENO JURÍDICO
03/08/2023 -CLASE
FENÓMENO JURÍDICO
LUIGI FERRAJOLI: "entendiendo por esta expresión los comportamientos de los seres
humanos con relación a un determinado sistema de derecho positivo y el modo en que éste
concretamente funciona. Estos fenómenos no son únicamente hechos lingüísticos ni mucho
menos son sólo proposiciones normativas. Consisten, en lugar de en normas, en actividades,
acaecimientos, personas, relaciones entre personas, procedimientos, orientaciones
interpretativas, prácticas legales o ilegales de los órganos públicos y en particular de aquellos
responsables de las decisiones jurisdiccionales; esto es, en el conjunto de todas las cosas y las
experiencias de las que habla (y tal vez de las que no habla) el discurso del legislador y que,
en cualquier caso, son en relación con dichos discursos jurídicamente calificables.“
(existen tres grandes dimensiones en el fenómeno jurídico:
1-dimension normativa: punto central del orden jurídico, la norma está presente
2- dimensión fáctica: hechos, la realidad, los cambio de la realidad. ej: la crisis hídrica como se
dio, porque, que sucede, que problemas provocó.
3-dimensión valorativa: como la comunidad no valora los hechos que suceden, y las normas
que surgen de esos hecho , ejemplo.
estas dimensiones son dinámica, no estática y relacionada entre sí. Los hechos, los valores y
las normas van cambiando )
OMNIPRESENCIA DEL DERECHO
El derecho, como el aire, está en todas partes. Por ejemplo, puede ser que hoy usted se haya contenido de ejercitar su agradable
voz bajo la ducha, recordando que vecinos con poca sensibilidad artística podrían hacer valer ciertas ordenanzas contra los ruidos
molestos; seguramente usted se habrá vestido al salir de su casa, porque entre otras razones, usted sabe bien que hay
regulaciones jurídicas que desalientan una excesiva ligereza en el vestir; probablemente usted haya celebrado un contrato tácito
de transporte al ascender a un ómnibus público o, si ha conducido su automóvil, habrá seguido, o simulado seguir, algunas
reglamentaciones y habrá hecho uso de la facultad jurídica de transitar por la vía pública; es casi seguro que usted debe haber
celebrado hoy varios contratos verbales de compraventa (al adquirir, por ejemplo, el periódico o cigarrillos) y de locación de obra
(al llevar, por ejemplo, sus zapatos a arreglar) ; aunque usted no tenga un físico imponente, usted tiene alguna confianza en que
probablemente no será golpeado, insultado, vejado o robado gracias a la "coraza" normativa que le proporciona el derecho; la
organización donde usted trabaja o estudia (es de esperar que usted no sea un miembro de una asociación ilícita) está
seguramente estructurada según una serie de disposiciones legales; si usted tiene que hacer un trámite quizá no advierta que cada
uno de sus intrincados pasos está prescripto por normas jurídicas. Todos estos contactos con el derecho le ocurrirán a usted en un
día normal; piense en cuánto más envuelto en el derecho estará usted cuando participe de algún suceso trascendente, como
casarse, ser demandado judicialmente. Esta omnipresencia del derecho y la circunstancia de que él se manifiesta como una parte o
aspecto de fenómenos complejos hace que sea muy difícil aislarlo conceptualmente para explicar su estructura y funcionamiento.
Es tentador buscar ese aislamiento conceptual por el lado de la finalidad, preguntándonos cuál es el objeto característico de esta
vasta y complicada maquinaria social que llamamos "derecho". Pero no es fácil encontrar una respuesta a esta pregunta si nos
negamos a dejarnos llevar por la fantasía y evitamos las fórmulas vacuas (como "el objeto del derecho es regular la conducta
humana"). Por supuesto que cada uno de los actos que ponen en movimiento esa maquinaria tiene una intención definida de muy
distinta índole (o sea los propósitos diversos que mueven a los legisladores a dictar leyes, a la gente a celebrar contratos o a
casarse, etc.), pero es mucho menos obvio que el conjunto del orden jurídico satisfaga algún propósito definido de alguien. En
cambio, parece más plausible sostener que, aunque el derecho no es el producto de la persecución de cierta finalidad única y
general sino de diversos propósitos de alcance parcial que no son especialmente distintivos, sin embargo el derecho cumple con
ciertas funciones características, aunque no sea el propósito de nadie en particular el de satisfacerlas. CARLOS SANTIAGO
NINO
RESUMEN:( )
La palabra derecho es polisémica y ambigua, tiene diversos significados, Nino refiere que el
vocablo derecho es vago, debido a que es muy difícil diferenciar normas jurídicas de las
normas generales, también expresa una carga emotiva.
"el derecho es un conjunto de normas obligatorias establecidas por el Estado y respaldadas por
el poder" ANGEL LATORRE
(como el derecho está en todas partes sin darnos cuenta, ejemplo: cuando estás en el ómnibus
estás en un contrato de transporte. es casi imposible encontrar cosas que tengan un vinculo
con el derecho, y si esta en vario lado es diferente definir al derecho)
08/08/2023 CLASE
Lenguaje: El lenguaje como sistema de signos y símbolos (gesto y imagen), que tiene como
finalidad intercambiar cosas con otros seres humanos, por lo tanto el lenguaje en la vida de los
seres humanos es algo estructuralmente y determinante para sobrevivencia
(es determinante para toda nuestra vida )
Uso del lenguaje: descriptivo, expresivo, interrogativo e indicativo (cuando se da un orden, una
de las formas que utiliza mucho el derecho)- confusión entre los diversos usos y
contextualización de los mensajes
(descriptivo: cuando describo un objeto, expresivo: cuando insulto me expreso; indicativo: doy
una orden se da mucho para las normas jurídica que te ordene. )
Ambigüedad: misma palabra con distinto significado. Da lugar a distintas interpretación.
(banco: puede ser banco itau o banco para sentarse, . la palabra cambia según el contexto:
ejemplo levante las mano en un concierto es algo, si te lo dice la policía es otra cosa.
Como la palabra derecho tiene vario significado, por ejemplo derecho
TEORÍA
Teoría platónica: : las palabras son vehículos que expresan la esencia preexistentes de las
cosas. las cosas ya tiene de por si asignada una esencia dada por la naturaleza
(las palabras son vehículos que expresa las cosas qué están en la naturaleza, ejemplo: gato, la
palabra lo único que hace es relevar la existencia, pero este ya existe en la naturaleza, los
hombre noma le designa un nombre)
Teoría Convencionalista: : las palabras designan aquello que los seres humanos convienen.
(la palabra designa lo que quiere designar, )
Acepciones de la palabra Derecho:
Derecho Positivo : derecho creado por los seres humanos "toda las leyes son normas, pero no
toda las normas son leyes", puede ser un derecho escrito, pero no necesariamente (por
ejemplo la costumbre), no todo el derecho positivo es vigente, sino que puede no estar vigente
(ejemplo: ley de las 12 tablas ). Es decir que constituye derecho positivo tanto la norma
actualmente vigente como aquella que cumplió los mecanismo de elaboración, rigió en
determinado omento den una sociedad, pero la evolución jurídica determino que actualmente
no forma parte del ordenamiento juridico aplicable. Puede ser leyes derogadas ya que no deja
de ser derecho
Derecho Natural: Es la base de la corriente iusnaturalista, no es el derecho creado por los
hombres sino que es algo que se desprende de su ser superior o naturaleza. tiene como
fundamento la justicia intrínseca
Derecho Vigente: es el derecho que se aplica, normas en general que se rigüe en determinado
espacio y en un determinado momento , muchas normas se encuentran vigentes, se tiene que
aplicar, se hacer referencia a todo tipo de norma aprobada a través de los procedimientos que
tenga ese Estado para que la misma rijan en ese Estado.
"la circunstancia de una ley no sea obedecida no quita su vigencia" García Máynez
Derecho Eficaz: El problema de la eficiencia son normas que no se aplican. La norma sigue
vigente para las que no se apliquen.(el derecho que rige no es siempre el que aplica. por
ejemplo: la cebra es vigente porque está legalmente reglamentada, pero no es eficaz porque no
se aplica, no se cumple. como el articulo 46, ley 9739 sobre: El que edite, venda,
reproduzca o hiciere reproducir por cualquier medio o instrumento una
obra inédita o publicada )
Derecho como ciencia, como disciplina, como profesión, como institución, como rectitud.
derecho subjetivo: derecho a, facultad a acceder a algo, tengo derecho a cobrar, educación ;
derecho objetivo: sistema de norma de un país
(estos dos significado de la palabra derecho no están alejado uno del otro, sino que están
relacionado, por eso NINO dice que la palabra derecho tiene la peor ambigüedad. )
Vaguedad
característica del lenguaje
Carga emotiva Ambigüedad
carga emotiva: como determinada palabra liberan diferente significados, las palabras tienen
carga emotiva, es decir que producen una cierta emoción en las personas que distorsionan lo
que se quiere significar a través de la palabra
10/08/2023 CLASE
(comienzo de la época contemporánea: revolución francesa, comienza a aparecer nuevas
corrientes del pensamiento. El jusnaturalismo es la corriente mas central.)
(JUSNATURALISMO: corriente del pensamiento jurídico, que se basa en el derecho natural
(pero no es d natural), predomina por mucho tiempo.
premisas básica del jusnaturalismo
- la justicia se desprende de la naturaleza: lo justo lo correcto ya está en la naturaleza, puede
ser porque proviene e Dios o porque cuando nacemos ya nacemos con cierta lógica de lo que
está bien y está mal; el derecho natural se da porque antes era necesario ciertas normas para
ordenar la sociedad. si una norma creada en la naturaleza no es justa para el jusnaturalismo
esto no es derecho.
El derecho positivo tiene que ir en consonancia con el derecho natural
-Esa justicia que viene de Dios o de la razón es universalmente valida, es algo que existe en
todo tiempo y todo lugar
-El derecho positivo tiene que estar en consonancia con el derecho natural
la tesis de filosofía ética: todo lo que esté en consonancia con estos principio o no los
contradiga, eso es derecho. Lo que se vaya de esos principios, no es considerado derecho.)
Tesis de Filosofía Ética:
Existen principios de justicia conocidos por la razón humana universalmente validos en todo
tiempo y lugar
tesis sobre el Concepto de Derecho:
Aquellas normas que no se contradicen con tales principios
Evolución del iusnaturalismo:
Aristóteles: "Justicia es tratar igual a los iguales y desigual a los desiguales"
Ulpiano: la justicia es vivir correctamente, no dañar a otro, dar a cada uno lo suyo
iusnaturalismo teológico: (se inicia en le edad media, tenía un peso fuerte la religión. aquí
aparecen las ideas voluntaristas (voluntad de Dios), la palabra de dios debe ir primero o por la
ley natural, que es aquella parte que no la tenemos revelada, pero que la podemos llegar a
conocer por la razón. Debajo de esta dos está el ser humano, que debe estar vinculada por la
ley divina y el derecho natural)
sostiene que los principios del derecho natural tienen origen divino. Según esta concepción las
leyes positivas deben obtenerse por conclusión del derecho natural y debe tener la facultad de
hacer efectivo los mandatos de tal derecho por medio de la coacción. El fundamento de Dios,
se funda en el.
iusnaturalismo racionalista: se pone al hombre como centro de todo, el hombre y la razón,
aparecen Hobbes, Locke, Rousseau, estos autores hablaban del estado de naturaleza de
diferente manera. estos derechos no son posible quitarlo por los gobernantes, porque ello no n
nos dieron estos derechos, son los derechos inherentes a la persona humana
siglo xvii, por medio del movimiento iluminista y sostiene que los principios del derecho natural
no derivan de Dios, sino que son frutos de la razón humana, ósea, son consecuencia del uso
de la razón ya que esta es una herramienta que permite al ser humano reconocer y formular
principios naturales. Derechos concretos, derechos inherentes a la personalidad humana
artículo 7 "Los habitantes de la República tienen derecho a ser protegidos en el
goce de su vida, honor, libertad, seguridad, trabajo y propiedad. Nadie puede
ser privado de estos derechos sino conforme a las leyes que se establecieren
por razones de interés general.”
(tenemos derechos consagrado en la constitución que se deben respetar
artículo 72: " La enumeración de derechos, deberes y garantías hecha por la
Constitución, no excluye los otros que son inherentes a la personalidad humana
o se derivan de la forma republicana de gobierno."
artículo 332: "Los preceptos de la presente Constitución que reconocen derechos a
los individuos, así como los que atribuyen facultades e imponen deberes a las
autoridades públicas, no dejarán de aplicarse por falta de la reglamentación
respectiva, sino que ésta será suplida, recurriendo a los fundamentos de leyes
análogas, a los principios generales de derecho y a las doctrinas generalmente
admitidas "
tienen en común una misma filosofía de afirmar la existencia de un Derecho Natural, se
diferencian en su origen, plantean esas corrientes
15/08/2023 CLASE
ESCUELA HISTORICA DEL DERECHO
La Escuela histórica del Derecho es una corriente doctrinal surgida en Alemania durante el S.
XIX, que afirma que el origen del Derecho ha de situarse en la evolución histórica de un
determinado pueblo, cuyo espíritu se manifestaba originariamente en forma de costumbres y
tradiciones. Surge como oposición al movimiento codificador, que pretendía unificar y
sistematizar los cuerpos normativos. Friedrich Karl
(La escuela Histórica va a ser una reacción al iusnaturalismo y a la codificación.
Dice que el derecho es cultura, al igual que la música. Al derecho es producto de la cultura del
momento y va cambiando.
Para ello el iusnaturalismo siempre está atado al mismo principio y no varía, no cambia.
Para la escuela histórica, codificar el derecho lo pasa a dejar estático y no lo deja evolucionar,
lo encierra)
(Comte: hablaba de tres grandes estadios en el pensamiento humano: esto es como el ser
humano explica a los sucesos en la evolución de la historia.
-estadio teológico: se explicaba las cosas a partir de la voluntad divina, los fenómenos sociales
eran a tribuido a Dios y se explicaba por la voluntad de varios dioses o un Dios -
estadio metafísico: explica a través de las esencias, principalmente de la filosofía
-estadio positivo: hacia finales de la época moderna y se afianza en la época contemporánea,
se aplica los métodos que se utiliza en las ciencias: naturales, química. Se aplica los mismos
métodos científico a las ciencias sociales.
Aparece el:
-Empirismo: El empirismo es una teoría filosófica que enfatiza el papel de la experiencia, ligada
a la percepción sensorial, en la formación del conocimiento
El realismo jurídico también le importa los hechos al igual que el empirismo
-Objetividad del científico: Analizar los hechos tal cual son, dejando de lado mis opiniones, o
como me gustaría que fuera, no se puede querer poner lo que a mí me gusta, debo ser objetivo
intento de descubrir verdades sobre el mundo natural mediante la eliminación de sesgos
personales, emociones y creencias falsas.
Esto es muy controvertido, se puede ser sumamente objetivo
Los positivistas: observan que el derecho son normas que emanan del estado y que no importa
si esas normas son justa o injusta, más allá de la valoración de si son buenas o no las normas,
si se crean con los mecanismos que corresponde. Esto es lo que se aplica y terminan
regulando la conducta de los hombres.
17/08/2023 CLASE 30: oo
TIPO DE POSITIVISMO JURIDICO
ESCEPTISMISMO
El derecho natural, no da certeza ni seguridades, si el derecho esta basado en principios y no
se conoce esos principios, como voy a saber que esta bien. Las normas escritas si dan
certezas porque establece que esta mal.
Por ejemplo, la ignorancia de la ley no sirve de excusa.
Hay un motón de leyes vigentes y que no se aplican, entonces uno puede decir, si no se aplica
yo lo hago. Ejemplo: ley de vagancia.
Muchas veces es muy difícil si una norma esta o no vigente.
POSITIVISMO IDEOLOGICO: es una posición en el plano de la idea, el dice esto es lo que se
aplica y lo que da seguridad.
POSITIVISMO TEORICO: la que tiene una mayor influencia.
Primer precepto: la legislación es la fuente principal.
Segundo precepto: esa legislación tiene armonía, es coherente, no es contradictoria,
Tercer precepto: esa legislación es autosuficiente (prevé toda soluciones, prevé todos los casos
que puede darse. Y si no prevé la situación concreta la legislación da mecanismo para que vos
puedas solucionar los casos, ejemplo: integración del derecho, principios generales del
derecho, doctrinas más recibidas.) Una premisa que el juez no puede dejar de fallar por falta de
norma, el juez esta obligado siempre a fallar.
Puede haber laguna en la ley, pero no en el derecho. Y si hay en la ley te da herramienta.
Cuarto precepto: el juez es un mero aplicador del derecho, el juez nunca crea derecho, el juez
solo aplica la norma que crea el legislador. Y la aplica casi como una ecuación lógica o
matemática (premisa mayor, premisa menor…………
Artículo 20372: todos los bienes del deudor son las garantías del acreedor, el caso, una
persona saca un crédito y no paga, conclusión: saca todos sus bienes porque son garantía.
Siempre sistemático)
Hay independencia entre los tres poderes, pero en el positivismo teórico, el juez es operador de
los legisladores, aplican lo que los legisladores crean.
POSITIVISMO METODOLOGICO:
Reconoce que pueden existir principios ……. Y de justicia …….
Ve al derecho como un sistema de norma creado por el Estado. Reconoce que pueden existir
principios del derecho, pero aunque eso exista, esto debe ser reconocido por la Legislación, por
la norma positiva.
TRIMIDISONALISMO
Esta corriente de pensamiento jurídico tiene una visión en dirección al derecho, considera tres
aspectos que conforman el fenómeno jurídico: la norma, el hecho y el valor
(Plantea que el error de las corrientes anteriores, hacer hincapié en una única dimensión, con
respecto al derecho y no tener encuentra que existe 3 dimensiones
1. Valores
2. Hechos
3. Normas
El positivismo falla porque solo jerarquiza la dimensión normativa, el iusnaturalismo fracasa
porque jerarquiza los valorativo, el realismo jurídico, jerarquiza los hechos.
Lo que hay que tener en cuenta son estas tres dimensiones.)
(hay hechos, la comunidad valora de determinada manera y en base a esos valores crea la
norma. Ejemplo: se fuma, la sociedad dice que está mal y viene la norma conectando hecho y
valor)
(critica al tridimensionalismo: es una teoría descriptiva, pero no nos explica lo que es el
derecho. Muchos reconocen que en el derecho estas tres dimensiones están en juego, pero
eso es describir lo que sucede, pero no es una posición, de lo que entiende como derecho.)
MARXISMO
El derecho es un instrumento de poder de una clase sobre otra.
Establece la influencia de la economía y la producción como estructura o base de la sociedad,
en los demás entes reguladores del pensamiento y conducta humana, especialmente el
derecho como superestructura de la misma
(el derecho es un instrumento de una clase sobre otra, el derecho se utiliza para mantener
cierto status quo y para poder subordinar al otro.)
NEOCONSTITUCIONALISMO
El tradicional Estado de Derecho ha dejado de ser el paradigma de la racionalidad jurídica para
encontrarnos ahora con el Estado Constitucional de Derecho, en el cual la Constitución se
convierte en un espacio en el cual convergen una serie de valores, directrices y de principios de
raíz liberal y democrática que son empleados para resolver los más importantes casos en el
derecho y que por lo tanto se adhieren nítidamente a la ahora famosa tesis de la vinculación
entre el derecho y la mora
(aparece a partir de la segunda Guerra mundial. Se remota la idea del iusnaturalismo: hay
determinado piso de derechos humanos que se deberían de respetar y si esta base no se
respeta, no estamos en un Estado de Derecho. Debemos ver si la norma es justa o no) (me
preocupo que el derecho tenga en cuenta las cuestiones morales, ética, ya no preocupándose
por las otras cosas) (es la vuelta del iusnaturalismo, no quiere decir que el positivismo
desparezca, sino que vuelve la idea que: no podemos separar el derecho de la moral, hay
determinado derecho de la personalidad humana que no podemos dejar de lado cuando
hablamos de derecho.)
COMPAÑERA
POSITIVISMO JURÍDICO: Postulados generales.
Auguste Comte (1789-1857)
• Formula la ley de los 3 estados o estadios de donde surgen los fenómenos:
1. Teológico: a través de la voluntad divina, surgen los fenómenos allí.
2. Metafísico: surgen los fenómenos a través de entidades que no se pueden percibir a través
de los sentidos. Ejemplo: el Estado y la voluntad general.
• Propone aplicar el método científico a las ciencias sociales.
La ciencia positiva creada por Comete se caracteriza por:
• Método: La observación y descripción de la realidad
• Objeto de estudio: debe percibirse a través de los sentidos
• El científico debe asumir una actitud objetiva
Principales postulados del Positivismo Jurídico:
• El estudio realizado por el jurista no debe referirse a los valores que pueda contener la norma.
Debe estudiar una serie de conceptos fundamentales para cualquier ordenamiento jurídico.
• Objeto de estudio: el Derecho Positivo y en especial la norma (dimensión ontológica del
Derecho)
• Característica del Derecho Positivo:
1. El Derecho Positivo es creado por la voluntad humana.
2. Está respaldado por la coacción.
3. Es obligatorio por haber cumplido ciertos requisitos previstos para su creación en una norma
jurídica válida de igual o superior jerarquía. Las normas jurídicas son justas si son válidas
4. Puede contener o no los preceptos de Derecho Natural: el problema para el iusnaturalismo
es que si es contrario al Derecho Natural, no lo considera Derecho.
5. Es un Derecho particular: esto significa que el Derecho es propio de cada sociedad en un
momento determinado.
6. Es un Derecho jerarquizado: es decir que el Derecho Positivo está conformado por un
conjunto de normas que no tienen igual importancia dentro del orden jurídico. Están ubicadas
de acuerdo a su jerarquía y están vinculadas de tal forma que cada una tiene su validez de la
norma superior.
7. No hay lagunas: siempre existe una solución, es un Derecho completo. De no haberla
expresamente, el propio ordenamiento jurídico va a establecer las normas que deben seguirse
para encontrar esa solución. Este tema está vinculado con la integración