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Internacional
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La Limitación a la Libre Elección
Autor: Javier Hernández Valenciano AJF-09-01047-01
LA LIMITACIÓN A LA LIBRE ELECCIÓN.
El Reglamento regula una serie de límites a la autonomía de las partes en el momento de la
elección de la ley aplicable: normas imperativas, contratos de trabajo, contratos celebrados
con consumidores, orden público internacional.
Normas imperativas.
Las dispuestas por las disposiciones imperativas de los Estados
que no admiten pacto en contrario. Si debe conocer un juez, éste
debe examinar si el contenido del contrato es contrario al orden
público del país del derecho que debe aplicar. En cambio, sí
podría aplicar las disposiciones imperativas de la ley de su país.
Por otro lado, a través de una búsqueda de defensa de la parte
considerada más débil en determinados contratos, el Reglamento
establece una limitación a la libre elección del derecho “El Reglamento establece
limitaciones a la libre
aplicable: elección del derecho
aplicable”
• En el contrato de trabajo, el trabajador está en una situación
de debilidad con respecto a la empresa, por tanto, la aplicación
de la ley no podrá privar al trabajador de la protección
proporcionada por las disposiciones imperativas de la Ley que
sería aplicable a falta de elección.
• En los contratos celebrados con consumidores, la elección de
ley aplicable por las partes no podría privar, en la mayoría de
supuestos al consumidor de la protección que le brindan las
disposiciones imperativas propias de la ley del país de su
residencia.
Tampoco será válida la elección de ley aplicable cuando sea
contraria al orden público del país que está conociendo.
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CLASE EJECUTIVA
2008 – 2009 © Javier Hernández Valenciano © Clase Ejecutiva Editorial, S.L. Todos los derechos reservados. De uso exclusivo para los alumnos de Clase
Ejecutiva. Prohibida la reproducción total o parcial del documento y su distribución por cualquier medio impreso o electrónico sin la autorización escrita de Clase Ejecutiva.
Autor: Javier Hernández Valenciano AJF-09-01047-01
Ley aplicable en defecto de elección.
Cuando las partes no han convenido la ley aplicable al contrato
o su elección es ineficaz, el Reglamento Roma I es un
instrumento para la determinación de qué ley debe regir el
contrato. Se manifiesta el carácter conflictual de la norma, que
da primacía a la voluntad de las partes.
El art. 4 del Convenio de Roma establece que, a falta de
elección de la ley aplicable por las partes “el contrato se regirá
por la Ley del país con el que presente los vínculos más “El Reglamento Roma I es
un instrumento para la
estrechos”. determinación de qué ley
debe regir el contrato”
Es un concepto abstracto, que en muchos casos deja a la
discrecionalidad del Juez o intérprete cuáles son los vínculos
más estrechos con el contrato. Roma I facilita una confluencia
de relaciones entre los Estados Comunitarios y los anglosajones
pues permite, siguiendo los sistemas anglosajones, que el juez
que esté conociendo interprete la norma.
Por tanto, se configura como un sistema flexible. No obstante,
no consigue el objetivo fundamental que persigue, pues peca de
vaguedad, pudiendo provocar incertidumbre entre las partes,
pues no es sencillo determinar, en aplicación del precepto, cuál
es el derecho aplicable al contrato.
Para corregir esta falta de concreción, Roma I presenta una serie
de presunciones acerca de cuáles son los vínculos más estrechos
con el contrato.
Con carácter general, se presumirá que el contrato presenta los
vínculos más estrechos con el país en el que la parte que deba
realizar la prestación característica tenga, en el momento de su
celebración, su residencia habitual, si es una persona física, o su
administración central, si es una persona jurídica.
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La prestación característica en un contrato será aquella
obligación típica del contrato será aquella que determina el
contrato. El pago de un precio es prácticamente común a todos
los contratos, salvo en el caso del counter trade (o permuta
donde se cambian bienes por bienes). Si se entendiese que la
“La prestación
prestación característica es el pago de un precio, no podríamos característica de un
diferencia una compraventa de la prestación de un servicio. Por contrato será aquella
obligación típica del
tanto, como prestación característica debemos entender aquello mismo”
que nos permite identificar un contrato. En el contrato de
compraventa, la entrega de una cosa.
Supongamos que tenemos un contrato de compraventa en el que
una empresa con administración en Italia, se compromete a
entregar a otra empresa española, una partida de naranjas.
En virtud del artículo 4 del R Roma I, la ley aplicable será la
italiana, puesto que viene determinada por el domicilio de quien
tuviera que realizar la prestación característica, entrega de la
cosa.
• Contratos con objeto un derecho real inmobiliario o
un derecho de utilización de un inmueble.
En este caso, se presumirá que el contrato presenta los vínculos
más estrechos en el país en que estuviera situado el inmueble.
Con ello se pretende dar unidad a los distintos aspectos
registrales de la Comunidad Europea ya que la transmisión de
este tipo de bienes suele estar regulado por el derecho
imperativo de los Estados.
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• Contrato de transporte de mercancías.
Se presumirá que el contrato tiene sus vínculos más estrechos
con el país con el que el transportista tiene su establecimiento
principal en el momento de celebración del contrato, siempre
que en él esté situado también el lugar de carga o descarga o el
establecimiento principal del expedidor.
“El Reglamento y otros
Ninguna de estas presunciones tiene un carácter absoluto, ya que convenios internacionales
permiten determinar cuál
establece el Reglamento un cláusula reserva “cuando resulte del es la ley aplicable a falta
de elección por las partes”
conjunto de circunstancias que el contrato presenta vínculos
más estrechos con otro país”. De esta manera se le vuelve a
conceder al Juez la máxima discrecionalidad para decidir el
vínculo más estrecho.
Lo que resulta evidente es que, el Reglamento y otros convenios
internacionales en otras regiones del mundo, que tienen el
mismo fin, permite determinar cuál es la ley aplicable a falta de
elección por las partes.
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