DIPRI DIEGOF
UNIDAD 1: DERECHO INTERNCIONAL PRIVADO. OBJETO, CONTENIDO Y CARACTERES.
- El derecho internacional privado es una rama del derecho privado que se ocupa de casos jusprivatistas
que tienen un elemento extranjero relevante y también de sus soluciones en respeto y concordancia a
dicho elemento (Goldschmdit – Dreyzin de Klor, concepción normativa).
- A su vez, Antonio Boggiano sostiene que el derecho internacional privado es parte del derecho de las
relaciones entre los ordenamientos jurídicos, que tiene por fin armonizar los ordenamientos para lograr
una justa solución uniforme de los casos que trascienden un ordenamiento y se conectan con varios.
- Los propios fundamentos del Anteproyecto de Código Civil y Comercial de la Nación también
describen una noción de esta disciplina, al establecer que las normas de derecho internacional privado
constituyen un sistema destinado a favorecer la coordinación entre el ordenamiento argentino y los
sistemas jurídicos de los demás Estados con los cuales se vinculan las situaciones privadas
internacionales, cada vez más complejas en una realidad intensamente comunicada e interconectada.
Sin embargo, en la actualidad el dipri atraviesa una crisis de crecimiento o de maduración, que no se agota en
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una dimensión normativa, sino que vincula otras cuestiones (procesales, sustanciales, sociales). Así, podemos
decir que el dipri aspira a reglamentar jurídicamente el tráfico externo, es decir, las relaciones y situaciones
que no están captadas por un solo ordenamiento jurídico, sino que vincula a una pluralidad de ordenamientos.
Estas relaciones o situaciones jurídicas de particulares de un ordenamiento jurídico se caracterizan por tener
uno o varios elementos que lo conectan con otro u otros ordenamientos jurídicos diferentes, sea en su
formación, desarrollo o extinción; pero ello sin reducirse a un mero choque de normas de distintos Estados.
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En resumen, según Scotti, el derecho internacional privado se ocupa, a través de distintos métodos y normas,
de un tipo peculiar de relación jurídica de carácter privado, es decir, entablada entre particulares (personas
físicas o jurídicas) o entre un particular y el Estado (siempre que éste actúe como particular), siempre que
contenga elementos extranjeros, o sea, elementos que pertenecen, que se vinculan con más de un ordenamiento
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jurídico.
I- Presupuestos del DIPri
# Pluralismo jurídico: hace referencia a la realidad de la legislación de los Estados que es distinta en cada caso
(los países no tienen los mismos ordenamientos jurídicos ni realidades), y es un presupuesto esencial de la
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existencia de las relaciones de tráfico externo. De ello, es que se hace necesario el dipri incluso cuando los
Estados tengan similares ordenamientos jurídicos, ya que los jueces de cada lugar pueden pensar de diversa
manera conforme a su cultura y realidad social.
# Convergencia de ordenamientos: la idea de un ordenamiento jurídico de un Estado no se identifica
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necesariamente con un “ordenamiento estatal”, ya que no son equivalentes, sino que en aquél pueden coexistir
varios sistemas jurídicos (incluyendo el estatal).
# Tráfico privado externo: alude a la realidad social del particular y su actuación jurídica, que en numerosos
casos traspasa los límites de un Estado e involucra a varios. Este presupuesto deviene del carácter cosmopolita
(habitante del mundo) de las personas.
# Relaciones heterogéneas: las relaciones del dipri son heterogéneas ya que están dadas por la existencia de
situaciones que vinculan a más de un ordenamiento jurídico, mientras que hay relaciones homogéneas que se
dan dentro de un mismo ordenamiento jurídico.
Debe hacerse especial mención a la influencia de la globalización, ya que ésta creó nuevos espacios,
multiplicó las fuentes de creación normativa y las instituciones. Provocó la consagración de la hipótesis plural,
el pluralismo contemporáneo está caracterizado por la multiplicidad de lugares de producción de derecho, por
una multiplicación y una superposición de órdenes jurídicos, por un policentrismo respecto de las fuentes del
derecho, por un multiculturalismo social y por una remodelación de la soberanía. Sin embargo, el número de
fuentes no debe multiplicarse en forma indefinida; no deben adoptarse más normas de las necesarias, ya sea a
nivel nacional, regional, internacional o transnacional. Según la doctrina, la multiplicidad debe ser ordenada
ya que un verdadero pluralismo normativo persigue la coherencia, la complementación, la coordinación y el
diálogo entre las distintas fuentes, y no una simple suma de ellas.
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II- Objeto del DIPri
Las teorías normativistas han acotado erróneamente el objeto del derecho internacional privado,
circunscribiéndolo al "conflicto de leyes". Para ellos, la función exclusiva del dipri es la de resolver el
'conflicto' mediante la elección de una de las leyes implicadas; de este modo el dipri queda reducido a los
conflictos de leyes, y la norma de dipri a la norma de conflicto.
Como también mencionamos, el dipri no se agota en ello, sino que atiende a otras dimensiones. Así, el objeto
del dipri está dado por una relación o situación jurídica internacional, que es aquella que presenta una
vinculación entre dos o más derechos u ordenamientos jurídicos diferentes, uniendo al menos un elemento.
En específico, tenemos dos cuestiones:
- Relaciones jurídicas privadas: debe tratarse de relaciones de derecho privado, esto es, relaciones
horizontales o entre particulares humanas o jurídicas (ninguna de las partes tiene un poder soberano);
también puede actuar el Estado o alguna entidad pública pero en calidad de particular. La situación es
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más amplia que la relación, ya que además de incluirla (vincula sujetos o sujetos y cosas), puede versar
sobre aspectos personales de un individuo (ej: capacidad) o sobre instituciones (ej: matrimonio).
- Contexto internacional: es el ámbito en donde se desarrollan esas relaciones privadas, y constituye
el elemento externo o extranjero que distingue al dipri de otras ramas del derecho y que hace vincular
diferentes ordenamientos jurídicos. Al menos uno de los elementos de la relación privada debe
vincularse con ese otro ordenamiento; pueden ser elementos referidos a cuestiones personales (ej:
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domicilio), reales (ej: lugar donde se sitúa el bien), o conductistas-voluntarios (ej: lugar de
cumplimiento del contrato). Ello es posible ya que el dipri está necesariamente vinculado al principio
de extraterritorialidad, por el cual se establece que en un Estado no solo se aplica su ordenamiento
jurídico propio, sino que puede converger con la aplicación de otro.
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Según el tipo de elemento en la relación, podemos distinguir distintos casos de relaciones jurídicas privadas:
absolutamente nacionales (todos sus elementos vinculan al ordenamiento de un único lugar), relativamente
internacionales (nacen como nacionales, pero algún elemento externo posterior vincula a otro ordenamiento
diferente), o absolutamente internacionales (todos sus elementos son internacionales ya desde su origen). Al
dipri le interesan los últimos dos.
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La relación queda captada por el dipri en la medida de la intensidad que presente el elemento extranjero, la
cual debe ser relevante.
Según la doctrina, la funcionalidad del dipri está dada por servir como un puente entre los diferentes
ordenamientos jurídicos, es decir, que tiene por misión resolver los conflictos entre las legislaciones de
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diferentes Estados que pretenden tener aplicación en una relación jurídica privada, decidiendo una cuestión
previa de competencia jurisdiccional y legislativa y dando una solución.
También se elaboraron distintas teorías acerca del objeto del dipri:
- Teoría clásica normativista restringida: el objeto del dipri es la norma, por lo que toda cuestión queda
regulada por una norma. Se corresponde con una concepción publicista.
- Teoría amplia privatista: la norma no es el punto de partida del sistema del dipri, sino que sirve como
medio o instrumento para dar una solución adecuada. El objeto atiende a los hechos y relaciones de la
vida real (relaciones privadas internacionales) vinculadas con distintos ordenamientos jurídicos.
III- Contenido del DIPri
El dipri está integrado por diversos sectores que hacen a su esencia, y en consecuencia le permite resolver los
siguientes problemas: ¿qué tribunal es competente jurisdiccionalmente para entender en un caso internacional
(relación/situación jurídica privada internacional)? ¿Cuál es el derecho aplicable que resolverá el conflicto, es
decir, de qué Estado se aplica el ordenamiento? ¿Tendrá eficacia, o es posible reconocer y/o ejecutar una
decisión del extranjero en otro Estado?
El contenido está dado por los siguientes temas, cada uno visto en su respectiva unidad:
Jurisdicción internacional: el sector de la jurisdicción internacional procura determinar en qué
condiciones y bajo qué principios los órganos de un determinado Estado, que ejercen la función
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jurisdiccional, tienen competencia para entrar a conocer y, en consecuencia, proceder a solucionar los
problemas que suscita una determinada situación privada internacional.
Derecho-ley aplicable: este sector, tradicionalmente denominado "conflicto de leyes", alude a la
determinación del régimen jurídico aplicable a dicha situación iusprivatista internacional.
Eficacia extraterritorial de actos y decisiones extranjeras: mediante el reconocimiento de actos y
decisiones extranjeras se permite garantizar la continuidad de los derechos más allá de la frontera del
Estado del cual aquéllos proceden originariamente.
Cooperación jurisdiccional internacional: hace referencia al auxilio judicial entre los diferentes
Estados y sus organismos, para poder lograr una mejor aplicación del dipri y una solución más justa.
IV- Caracteres del DIPri
a) Estatalidad: cada Estado tiene su propio dipri (ej: en Argentina, en el CCC).
b) Autonomía científica: el dipri es una disciplina jurídica diferenciada de otras ramas del derecho.
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c) Exclusividad: a la hora de resolver un conflicto, los tribunales de cada Estado aplican sus propias
normas, sean de la dimensión que fueren, pero se aplican con exclusividad las normas nacionales de
dipri (es decir, no todo el ordenamiento de ese Estado, sino el que corresponda al dipri de ese Estado).
Significa que los jueces argentinos aplican exclusivamente las normas nacionales de dipri (argentino)
para determinar la jurisdicción de tribunales y autoridades del país en casos internacionales, el derecho
aplicable a las situaciones privadas internacionales, y la validez y eficacia jurídica en Argentina de
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sentencias dictadas en el extranjero; igualmente, ello no implica que los jueces argentinos no puedan
aplicar derecho extranjero.
d) Relatividad: significa que el dipri es distinto de Estado a Estado, y como cada uno tiene su propio dipri,
una misma situación privada internacional se puede resolver de modo diferente por las autoridades de
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distintos Estados, por lo que ellas también son relativas. Una consecuencia de la relatividad es el
“fórum shopping”, que es un fenómeno que se verifica cuando las partes eligen una jurisdicción
competente para que se aplique un derecho que sea favorable a sus pretensiones.
Los efectos negativos de la exclusividad y la relatividad están dados por el fomento de la crisis en la seguridad
jurídica y por el hecho de que algunas sentencias del extranjero sean reconocidas en ciertos lugares y en otros
no. La forma de reducir dichos efectos es mediante la unificación del dipri, materializado en distintos
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instrumentos internacionales (tratados), y mediante la formulación de criterios flexibles sobre la validez
extraterritorial de las sentencias.
V- Fenómenos condicionantes del DIPri
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Al atravesar el dipri una crisis de crecimiento o maduración, vemos que en la actualidad se plantean
constantemente desafíos, lo que nos lleva a preguntar cuáles son las causas que condicionan o van moldeando
el desarrollo del dipri. En el siglo XXI, algunos de los pilares elementales sobre los que se construyó la
disciplina han desaparecido, o se han transformado. Estos factores de cambio pueden resumirse en los
siguientes:
Globalización y progreso tecnológico: se modifican las posiciones tradicionales que sustentaban la
materia en sus inicios; fruto del escenario de la globalización hay una revitalización de la ciencia
jusprivatista internacional que adquiere una dinámica diferente ante una realidad en la cual los actores
modifican su rol (mayor autonomía para los particulares), convergen normas de origen internacional,
supranacional y trasnacional, y también confluyen jurisdicciones internacionales y supranacionales
(importa la pérdida del monopolio legal del Estado). También se da una juridización o inflación de
textos (hipernormatividad) que implica la pérdida del carácter sistémico del derecho y una mayor
cantidad de litigios, y conlleva una mayor importancia para el derecho dispositivo por sobre el
imperativo, que se limita a un rol excepcional, relacionado con los derechos del hombre. Y por último,
es gracias a los progresos tecnológicos que se permite una comunicación con mayor facilidad.
Derechos humanos: con la universalización de los derechos humanos (tratados) luego de la Segunda
Guerra Mundial, se impregnan todas las plataformas jurídicas, incluyendo la del dipri, con los derechos
considerados inherentes a todos los seres humanos, lo que se traduce en exigencias de justicia universal
que deben ser satisfechas por los distintos ordenamientos jurídicos. Así, es que diversos Estados fueron
aprobando y ratificando tratados, protocolos y declaraciones que reiteran y reafirman la vigencia de
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esos derechos. En Argentina, recién a partir de la reforma constitucional de 1994 es que se otorga
especial jerarquía a dichos instrumentos, y la bajada de línea se proyecta hacia el derecho interno. La
relación de los derechos humanos y el dipri es meridiana, es decir, que los primeros otorgan una
vertiente originaria y directrices que luego sirven como guía para el desarrollo de las relaciones
jurídico-privadas internacionales que conforman el dipri.
Integración económica y política: los procesos de integración regional económica y política (ej:
MERCOSUR), producen sustanciales cambios al régimen del dipri referidos a los Estados
involucrados en dichos procesos, y van de la mano con la globalización. De esta manera, se puede
advertir un dipri interno (dimensión autónoma de cada Estado), un dipri convencional (producto de los
acuerdos entre Estados), y un dipri transnacional (reglas que surgen en el marco del comercio
internacional o ius mercatorum). Todas esas dimensiones del dipri hacen surgir el denominado “dipri
institucional”. Su importancia está dada porque un esquema de integración propende al crecimiento
del comercio internacional por la mayor cantidad de relaciones internacionales que se generan a partir
de la libre circulación de personas, bienes, servicios y factores productivos, y también porque se
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registra cada vez más la estandarización de prácticas internacionales a instancias de instituciones
privadas, como las Cámaras de Comercio, las Asociaciones o los Institutos de Derecho, entre otras
razones.
Multiculturalidad: en los últimos tiempos, la coexistencia de diferentes culturas y su interrelación
produjeron efectos sobre el dipri.
Cooperación jurisdiccional internacional: el aumento de las relaciones jurídicas privadas de tráfico
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externo (que vincula otros ordenamientos) trae consigo la necesidad de regular el auxilio judicial
internacional para no obstaculizar la realización del valor justicia. Esta cooperación implica que los
jueces del proceso (denominados exhortantes o requirentes, de un Estado) soliciten de otros jueces
(exhortados o requeridos, de otros Estados) que les ayuden en su tramitación. La cooperación se puede
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dar en diferentes niveles, como se verá oportunamente. Un ejemplo es la notificación de las
resoluciones, o la recepción de testigos en el exterior.
Derecho Internacional Público: no solo el dip y el dipri se nutren de la misma fuente axiológica
(tratados internacionales), sino que el fenómeno de la interpretación entre ellos se vuelve cada vez más
tangible. La relación entre ambos es que los procedimientos y métodos consagrados por el dip,
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aseguran la eficacia y el cumplimiento del dipri. No obstante, cada disciplina cuenta con su propia
metodología y objeto.
Gobernanza: la gobernanza (como el arte de gobernar) implica la necesidad de redefinir un modelo
operativo que permita cambiar los procesos de decisión, es decir, una vía que permita encuadrar el
dipri y su aplicación. No obstante, con motivo de los numerosos vacíos legales que presenta, es que se
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suele acudir al dip. La Gobernanza Global no es gobierno global, sino que es la suma de muchas formas
en que individuos e instituciones, públicas y privadas, manejan sus asuntos en común; es un proceso
continuo a través del cual intereses en conflicto o divergentes pueden ser ordenados y acciones de
cooperación pueden realizarse, lo que incluye instituciones formales y regímenes con poderes para
vigilar su cumplimiento, así como arreglos informales que las personas o las instituciones han acordado
o perciben como afines a sus intereses.
Autonomía de la voluntad: se encuentra en desarrollo un nuevo derecho internacional privado que
supera el conflictualismo clásico, a través de un amplio reconocimiento de la autonomía de la voluntad
y de la utilización de técnicas de derecho uniforme. El inevitable avance de la autonomía de la voluntad
está íntimamente relacionado con la libertad del individuo y el liberalismo político; cada vez con más
frecuencia, los ordenamientos jurídicos reconocen con amplitud a los actores privados la facultad de
elegir el derecho aplicable (incluso a ámbitos que le eran ajenos, como el derecho de familia). También
se registra una 'desestatización' de la resolución de conflictos a través del arbitraje, desarrollado
mayormente dentro de la naturaleza cosmopolita de los hombres.
Otros cambios: entre estos rasgos característicos del dipri contemporáneo, Fernández Arroyo alude al
marcado protagonismo del conflicto de jurisdicciones sobre el conflicto de leyes, la preponderancia de
normas materiales (materialismo) y el avance del soft law, la necesaria distinción que debe hacerse
entre las normas de dipri de fuente interna, de fuente convencional y consuetudinaria, la incorporación
de valores en la reglamentación de las relaciones de tráfico externo, entre otros cambios.
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