1.

Teoría y Estructura de la Norma de Derecho Internacional Privado

La norma de Derecho Internacional Privado es de categoría especial. Su diferencia con la

norma de derecho material es que esta última es dispositiva, mientras que la norma de
Derecho Internacional Privado es formal y distributiva. Esto significa que no resuelve
directamente el fondo del asunto, sino que distribuye la competencia a otro ordenamiento
jurídico. Al declararse incompetente el propio sistema, se plantea un conflicto de leyes, y la
resolución de ese conflicto es precisamente el objeto del Derecho Internacional Privado.

Estas normas se diferencian de las normas de derecho material por tener un factor de
conexión. El texto lo explica con el artículo 993 del Código Civil: “La sucesión se abre en el
momento de la muerte y en el lugar del último domicilio del de cujus”. En esa norma se
identifican tres elementos: la materia propia (la sucesión como supuesto de hecho), el
derecho que resulta aplicable a ese supuesto (que puede ser el derecho propio o uno
extranjero), y el factor de conexión (el último domicilio del de cujus). Ese domicilio es el
elemento que le da a la norma su característica especial de Derecho Internacional Privado.

Existe un amplio debate doctrinal sobre la estructura exacta de la norma. Sin embargo, la
postura mayoritaria y la más consolidada, desarrollada en detalle por autores como Waner,
identifica una estructura compleja que va más allá de la simple bipartición de la norma
jurídica general.

En ella tenemos la Visión Clásica (Tripartita): La doctrina moderna, reconoce una estructura
tripartita compuesta por:

A. El Supuesto de Hecho : Es la hipótesis que contempla el legislador, la descripción

abstracta de la relación o situación jurídica (ej. capacidad de las personas, forma del
matrimonio, derechos reales).

B. La Consecuencia Jurídica: Es el mandato de aplicar un derecho específico. A diferencia

de la norma material, esta consecuencia no resuelve el caso, sino que indica qué derecho lo
hará (ej. "se aplicará la ley del domicilio").

C. Factor de Conexión: Es el elemento central y distintivo de la norma. Actúa como un

segmento intermedio que vincula el tipo legal con la consecuencia jurídica, señalando la
circunstancia o criterio que determina el derecho aplicable.

2. Elementos de la Norma

La norma indirecta, a diferencia de la norma material, no resuelve el fondo del litigio, sino
que distribuye la competencia legislativa entre distintos ordenamientos jurídicos. Para
cumplir esa función, su estructura se compone de tres elementos esenciales e
interdependientes: un tipo legal, un punto de conexión y una consecuencia jurídica. Waner,
al equipararla a la norma jurídica general, la descompone en un antecedente (tipo legal) y
una consecuencia jurídica, asignando a cada uno de ellos características positivas y
negativas que condicionan su efectividad.
2.1. El Supuesto de Hecho

· Definición y función: El tipo legal es la hipótesis abstracta que contiene la descripción de

una categoría o relación jurídica con elementos internacionales. Representa el objeto de la
reglamentación conflictual. Ejemplos clásicos son “la capacidad de las personas”, “la forma
de los actos jurídicos”, “el matrimonio”, “las obligaciones contractuales” o “los derechos
reales”. Su función es delimitar el sector de la realidad social que el legislador
internacionalprivatista quiere reglamentar.

· Naturaleza de las categorías: Uno de los problemas capitales de este elemento es el de

las calificaciones: determinar conforme a qué derecho se interpretan los términos
empleados en el tipo legal (ej.: ¿qué debe entenderse por “domicilio” o por “sucesión”?).
Goldschmidt enseña que, en principio, el tipo legal debe ser interpretado conforme a la lex
fori (derecho del juez), ya que es el legislador del foro quien emplea esos conceptos al crear
sus normas indirectas. Solo por excepción, y para satisfacer necesidades de armonía
internacional, se recurre a calificaciones autárquicas o a la lex causae.

· Característica positiva y negativa (según Waner): En su análisis normológico, Waner

sostiene que el antecedente de la norma posee:

· Característica positiva: un fragmento de la realidad social iusprivatista con elementos

extranjeros (ej.: un contrato internacional, un matrimonio entre personas de distinta
nacionalidad).

· Característica negativa: la ausencia de fraude a la ley. La norma indirecta no se aplica si

el supuesto de hecho ha sido artificialmente creado o manipulado por las partes con el único
propósito de eludir el derecho normalmente competente y acogerse a otro más favorable
(ej.: cambio fraudulento de nacionalidad para facilitar un divorcio). La presencia de ese
fraude neutraliza el tipo legal, excluyendo la operatividad de la norma indirecta.

2.2. El Factor de Conexión

· Concepto y función localizadora: El factor de conexión es el elemento técnico más

característico de la norma de conflicto. Se define como la circunstancia o el vínculo que
utiliza el legislador para conectar la relación jurídica descrita en el tipo legal con un
ordenamiento jurídico estatal determinado.

Actúa como un verdadero “puente” que permite localizar el supuesto multinacional en el

espacio, señalando el derecho aplicable. Autores como Isauro P. Argüello lo consideran el
“núcleo” de la norma indirecta, ya que de su correcta elección depende la justicia de la
reglamentación.

· Características estructurales del factor de conexión: Cómo Principal característica tenemos

la: Neutralidad, En una norma bilateral, el factor de conexión no predetermina la aplicación
de un derecho específico, sino que designa abstractamente una circunstancia (domicilio,
ubicación del bien, etc.) que puede conducir tanto al derecho del foro como a un derecho
extranjero.
· Funcionamiento integrado: El factor de conexión no opera aislado, sino que cierra la
fórmula entre el tipo legal y la consecuencia jurídica. Por ejemplo, en la norma “La
capacidad de las personas físicas se rige por la ley de su domicilio”:

· Tipo legal: “Capacidad de las personas físicas”.

· Factor de conexión: “Domicilio”.

· Consecuencia jurídica: “Se rige por la ley [del lugar donde se halle el domicilio]”.

De este modo, el juez valora los hechos del caso (característica positiva del tipo legal),
descarta la existencia de fraude (característica negativa), localiza el domicilio (punto de
conexión), y aplica el derecho material de ese lugar.

2.3. La Consecuencia Jurídica

· Contenido remisivo: A diferencia de las normas materiales, que imponen directamente una
conducta o una sanción, la consecuencia jurídica de la norma indirecta es puramente
atributiva o remisiva: declara aplicable un derecho material, que puede ser el del foro o un
derecho extranjero. Boggiano explica que esta consecuencia consiste en un “mandato de
aplicación del derecho designado”.

3. Análisis Especial de los Factores de Conexión

El factor de conexión es el núcleo técnico de la norma de colisión. Su correcta elección es

fundamental para una solución justa y previsible.

En otras palabras Es el criterio o circunstancia que utiliza el legislador para vincular una
relación jurídica con el sistema legal de un Estado. Su función es "localizar" la relación en el
espacio.

· Clasificación de los Factores de Conexión:

· Por su Contenido:

· Personales: Se refieren a las cualidades o circunstancias de la persona. Ej:

Nacionalidad, Domicilio, Residencia Habitual

· Reales: Vinculan la relación a la situación geográfica de una cosa. Ej: Lex rei sitae
(lugar de ubicación del bien).

· Conductistas (o Voluntarios): Nacen de la voluntad de las partes o de un acto humano.

Ej: Lex loci actus (lugar de celebración del acto), Lex loci executionis (lugar de ejecución del
contrato), Lex loci delicti (lugar de comisión del ilícito), y la Autonomía de la Voluntad (ley
elegida por las partes).

· Por su Naturaleza:
 · Únicos: Una sola circunstancia determina la ley aplicable (ej. nacionalidad).

· Múltiples o Acumulativos: Se exigen dos o más circunstancias para determinar la ley

aplicable.

· Subsidiarios: Se establece un factor principal y, en su defecto, se aplica otro.

· Por su Función Temporal: Pueden ser fijos (no varían con el tiempo) o mutables, lo que
da lugar al problema del conflicto móvil (cambio del punto de conexión en el tiempo).

4. La Norma Jusprivatista Internacional como Norma Indirecta

La norma del DIPr es calificada como indirecta porque no proporciona una solución material
al fondo del litigio. A diferencia de una norma directa (ej. "la mayoría de edad se adquiere a
los 18 años"), la norma indirecta se limita a señalar el camino: "la capacidad se rige por la
ley del domicilio de la persona". La solución material (la edad concreta para ser mayor) la
dará el derecho que resulte designado (ya sea el derecho del foro o un derecho extranjero).
Por esta razón, se le llama también norma de distribución, porque distribuye la competencia
legislativa entre los distintos Estados conectados con la relación jurídica.

Excepcionalmente, el DIPr también contiene normas directas o materiales especiales, que

sí resuelven el fondo de la controversia para supuestos internacionales, sin necesidad de
reenviar a otro ordenamiento.

5. La Función de la Norma de Colisión (Norma Indirecta)

La función primordial de la norma de colisión es doble:

A. Función de Localización: Servir como técnica de reglamentación para responder a la

pregunta central del DIPr: ¿qué sistema jurídico estatal, razonablemente próximo al
supuesto de hecho, debe aplicarse? Su labor es "localizar" la relación privada internacional
en un ordenamiento jurídico concreto.

B. Función de Delimitación de Soberanías: Histórica y funcionalmente, las normas de

conflicto actúan como reglas de distribución y delimitación de las soberanías legislativas de
los Estados, resolviendo el conflicto de leyes en el espacio y promoviendo la armonía
internacional de soluciones.

6. Clasificación de las Normas Indirectas (Normas de Conflicto)

Las normas indirectas pueden clasificarse desde diversas perspectivas:

· Por la Fuente de la que Emanan:

· Nacionales o Autónomas: Son las que crea el legislador de cada Estado de manera
independiente.
 · Internacionales o Convencionales: Son las contenidas en Tratados Internacionales que
unifican las reglas de conflicto entre los Estados parte.

· Institucionales o Supranacionales: Propias de sistemas de integración (ej. Principios

generales o doctrinas.

· Por el Carácter de la Designación (Criterio Fundamental):

· Bilaterales (o Perfectas): Son el tipo más común y completo. Establecen una categoría
jurídica y, mediante un factor de conexión, designan abstractamente el derecho aplicable,
que puede ser tanto el derecho del foro como un derecho extranjero. Ej: "La capacidad de
las personas se rige por la ley de su domicilio". El domicilio puede estar en el foro o en el
extranjero.

· Unilaterales (o Imperfectas): Son normas que solo determinan los supuestos en los que
se aplica el derecho propio del foro, sin indicar qué ley debe aplicarse en los demás casos.
Ej: "Los bienes inmuebles situados en la República se rigen por las leyes de la República".

· Reglas de Conflicto (propiamente dichas): Determinan el derecho aplicable.

· Normas Materiales Especiales (Directas): Brindan una solución sustantiva y directa para
un supuesto internacional.

· Normas de Extensión: Toman una solución material del derecho del foro y la extienden a
un supuesto internacional.

7. Problemas Derivados de la Aplicación de la Norma Indirecta

La estructura formal de la norma indirecta plantea varios interrogantes y problemas

específicos en su aplicación práctica. La doctrina ha sistematizado los principales de la
siguiente manera:

A. Problema de las Calificaciones: Es el conflicto que surge al definir los términos

empleados en el tipo legal y en el punto de conexión de la norma indirecta. ¿Conforme a
qué ordenamiento jurídico definimos qué es "domicilio", "matrimonio", "sucesión" o
"capacidad"?.

Las principales soluciones propuestas son:

· Lex Fori: Calificar según el derecho del juez que conoce la causa (solución tradicional y
más extendida).

· Lex Causae: Calificar según el derecho extranjero que finalmente resulte aplicable al
fondo del asunto.
 · Calificaciones Autárquicas: Utilizar conceptos propios y autónomos del DIPr, desligados
de los derechos nacionales, a menudo consagrados en tratados internacionales o derivados
de la autonomía de la voluntad.

B. Problema del Reenvío: Ocurre cuando la norma de conflicto del foro remite a un derecho
extranjero, y las normas de conflicto de ese derecho extranjero, a su vez, remiten de vuelta
al derecho del foro (reenvío de primer grado) o a un tercer derecho (reenvío de segundo
grado). El interrogante es si el juez debe aceptar o rechazar ese reenvío.

C. Problema de la Cuestión Previa (o Preliminar): Surge cuando, para resolver una cuestión
principal (ej. sucesión), es necesario resolver antes una cuestión jurídica accesoria pero
conectada (ej. validez del matrimonio del causante). La duda es si esta cuestión previa debe
regirse por la norma de conflicto del foro o por la del derecho que rige la cuestión principal.

D. Problema del Conflicto Móvil: Se produce por el cambio en el tiempo del elemento que
sirve como factor de conexión (ej. una persona cambia de domicilio o nacionalidad). La
cuestión es determinar cuál de los ordenamientos sucesivamente aplicables debe regir la
situación jurídica.

E. Problema del Orden Público Internacional: Es la característica negativa de la

consecuencia jurídica. Actúa como un límite o válvula de escape. El derecho extranjero
normalmente designado por la norma de conflicto no será aplicado si su aplicación concreta
resulta manifiestamente incompatible con los principios fundamentales e irrenunciables del
ordenamiento jurídico del foro.

F. Problema del Fraude a la Ley: Es la característica negativa del tipo legal. Se configura
cuando las partes modifican deliberadamente el punto de conexión (ej. cambiando su
nacionalidad) con el único propósito de eludir la aplicación de la ley normalmente
competente y someterse a otra que les resulta más favorable.

Relación entre el informe y la sentencia

La sentencia es un caso real que aplica, paso a paso, los conceptos explicados en el
informe.

· Norma indirecta: El informe dice que la norma de DIPr no resuelve el fondo, solo indica
qué ley aplicar. En la sentencia, el juez no aplica de inmediato el divorcio venezolano, sino
que primero busca cuál es el derecho aplicable.

· Estructura y factor de conexión: El informe explica que la norma tiene supuesto de hecho,
factor de conexión y consecuencia jurídica. En el caso, el juez toma como factor de
conexión el “domicilio” de la solicitante y, aplicando la ley venezolana de DIPr, señala al
derecho español.

· Problema del reenvío: Este es el vínculo principal. El informe explica el reenvío de primer
grado (devolver el caso al foro). En la sentencia:

1. La ley venezolana remite al derecho español (domicilio en España).

 2. La norma de conflicto española mira la nacionalidad común (venezolana) y reenvía de
vuelta al derecho venezolano.

3. El juez acepta ese reenvío y aplica finalmente el derecho material venezolano.

· Calificaciones: El informe dice que hay que decidir con qué ley se interpretan conceptos
como “domicilio”. En el caso, el juez califica la situación como un divorcio y ubica el
domicilio en Barcelona, usando para ello la ley venezolana (lex fori).

· Funciones: La sentencia cumple las dos funciones del informe: localizar la relación en un
ordenamiento (Venezuela, tras el reenvío) y delimitar las soberanías de Venezuela y
España, decidiendo cuál legislación resuelve el fondo.