CONTRATOS ATÍPICOS
CONTRATO DE LEASING
Es uno de los contratos atípicos más empleados dentro del comercio, debido a
que le permite al tomador del financiamiento la adquisición de equipo y maquinaría
según sus requerimientos, sin tener que pagar inmediatamente el precio.
Es conocido también como arrendamiento financiero, locación financiera o
arrendamiento con opción a compra.
Leasing Operativo.
En esta modalidad, el propietario fabricante o proveedor de un bien lo transfiere a
otro para utilizarlo en su actividad económica.
En este caso, el locador es al mismo tiempo el fabricante o proveedor de los
bienes. En caso de no ser así, el contrato sería de renting, el cual es un típico
contrato de arrendamiento en el que el locador ni fabrica ni provee el bien.
Leasing Financiero.
En este contrato, un sujeto llamado dador (dador del financiamiento) se obliga a
adquirir determinados bienes de acuerdo con las especificaciones del cliente y a
conceder su uso o goce temporal, a plazo forzoso, a una persona física o moral
(tomador del financiamiento), quien a su vez se obliga a pagar como
contraprestación una cantidad de dinero determinada o determinable, que cubra el
valor de adquisición de los bienes, las cargas financieras y los demás accesorios,
así como a adoptar al vencimiento del contrato alguna de las siguientes opciones
terminales; la compra del bien a un precio inferior al de adquisición (precio
residual), a la prórroga del plazo del arriendo financiero, pero pagando una
cantidad inferior a la del término original; o la participación con la arrendadora, en
el precio de la venta de los bienes a un tercero.”
Elementos
- Dador, La persona que da el financiamiento
-Tomador, el sujeto beneficiario del financiamiento y usuario del bien por adquirir.
Características
El tomador o usuario debe tener siempre el derecho a optar por la compra de los
mismos, salvo pacto en contrario.
El plazo del contrato se negocia en razón de la vida útil del bien adquirido y es
común que sea forzoso.
El tomador o usuario asume los riesgos y soporta los vicios del objeto adquirido.
Etapas del Contrato de Leasing Financiero
a. Etapa de Administración. lo importante es la utilización del bien adquirido con el
financiamiento.
b. Etapa de Disposición. Vencido el plazo, el tomador decide adquirir el bien,
ejercitando el derecho a la opción de compra.
Diferencia del leasing financiero con el arrendamiento.
En el Contrato de arrendamiento:
la intención de las partes es la de permitir el uso de un bien y en razón de ello se
pacta la renta.
La opción de compra es una preferencia de adquisición, en que las rentas no
tienen nada que ver en el precio.
Si no se hace uso del derecho de opción y el bien es vendido a tercero, el locatario
no tiene derecho a que se le entregue parte del precio vendido.
En el Contrato de leasing:
La intención de las partes es negociar un crédito sujeto a las reglas del mercado
financiero, lo que influye en las rentas periódicas que debe pagar por el uso del
bien.
La opción debe ser parte del contrato, el precio de la posible venta se pacta desde
la celebración del contrato y será siempre un valor residual que se calcula
tomando en cuenta el deterioro que sufre el bien.
Si no se ejerce la opción y el bien es vendido a tercero, tendrá derecho a una
parte del precio.
CONTRATO DE FACTORING
Es un contrato por el que una sociedad financiera adquiere deudas comerciales a
la vista o exigibles a corto plazo, que consten en facturas y decide negociarlas y
prestar un conjunto de servicios comerciales y financieros a su clientela vendedora
de bienes o servicios, con arreglo a un contrato previo establecido para cierta
duración que vincula al factor con su cliente.
Sujetos del Contrato
a. Factor, que es la sociedad factoring.
b. El cliente o sea el titular de los creditos tranferidos al factor.
Es un convenio de efectos permanentes establecido entre el contratante, según el
cual aquel se compromete a transferir al factor todas o parte de las facturas que
posee de terceros deudores y notificarles esa transmisión; como contrapartida el
factor se encarga de efectuar el cobro de estas deudas, de garantizar el resultado
final, incluso en caso de morosidad del deudor y de pagar el importe, por
anticipado, a la fecha fija o mediante deducción de sus gastos de intervención.
Diferencia con el Contrato de Descuento
En el contrato de factoring,
El cliente que transfiere los créditos debe quedar desligado de garantizar el pago,
por regla.
En este contrato, se opera generalmente sobre facturas, o bien sobre un título que
a la vez es factura: la factura cambiaria.
Está concebido para absorver una masa de facturas y se puede trasladar
periódicamente, facturas durante el plazo del contrato.
En el Contrato de Descuento.
El desligarse de garantizar el pago es una excepción.
Es un negocio regularmente sobre créditos que constan en títulos de crédito o en
libros.
Puede negociarse sobre un título de crédito.
CONTRATO DE UNDERWRITING
Este es un contrato que favorece la inversión y permite proveer de fondos a las
sociedades emisoras de valores.
Sujetos:
a. La entidad que da el prefinanciamiento, adquiere los títulos valores a emitir con
la finalidad de colocarlos posteriormente.
b. La sociedad anónima que recibe el prefinanciamiento, contrayendo la obligación
de emitir los valores objeto del contrato.
Definición
Es una operación por la cual un banco o una sociedad financiera otorga
prefinanciamiento a la sociedad emisora sobre la suma que representa el total o
parte de los valores a emitir: acciones o debentures, pagando un precio menor al
valor nominal de cada documento, los cuales colocará posteriormente por un
precio mayor.
Diferencia con el Contarato de Suscripción de valores.
El contrato de Underwriting, no es un negocio realizado en la bolsa.
Quien da el financiamiento puede ser un banco, una sociedad financiera o
cualquier sujeto económicamente solvente.
El prefinanciamiento es sobre títulos valores por emitir.
Objeto: El prefinanciamiento que se otorga y los títulos que se emiten.
Forma: es libre por regla general.
Modalidades del contrato
a. En firme. Cuando el ente que otorga el prefinanciamiento los coloca, en el
entendido de que se convierte en socio temporal de la sociedad emisora.
b. No en firme. Cuando el ente financiero, se obliga a colocar los títulos pero por
cuenta del emisor y los títulos no colocados son devueltos a la entidad emisora.
Contrato de Franquicia
Contrato mediante el cual un comerciante, denominado franquiciante, permite a
otro, denominado franquiciado, la comercialización de un producto o un servicio
que constituye la actividad propia de su empresa, debiéndose seguir las mismas
pautas que se observan en la empresa franquiciante en cuanto a calidad,
presentación del producto o servicio su publicidad, etc, de modo que el
consumidor estará recibiendo un bien, por medio del franquiciado, como si se lo
estuviera proveyendo el franquiciante.
Características
Es una relación continuada de transferencia de tecnología entre el franquiciante
hacia el franquiciado para la comercialización del producto o prestación del
servicio.
El franquiciante, a cambio recibe el pago de una cuota inicial y se queda
recibiendo regalías periódicas.
La franquicia implica licencia de uso de la marca que distingue su producto o
servicio.
El franquiciante mantiene una relación constante sobre las actuaciones del
franquiciado en la ejecución del contrato para controlar el cumplimiento de los
requerimientos propios del contrato.
Clases
Franquicia Piloto, aquella en que se establece una empresa intermedia encargada
de controlar a los franquiciados que en una zona hayan celebrado contratos de
franquicia.
Franquicia Directa, aquella que se celebra entre el franquiciante y franquiciado, y
es la que se ha tratado.
Franquicia Tecnológica, aquella en que a partir del efecto propio del contrato, el
franquiciado desarrolla su propia tecnología.
Caracteres: Bilateral, conmutativo, atípico, oneroso, por adhesión y de tracto
sucesivo.
Otros Contratos Atípicos
CONTRATO DE JOINT VENTURE: Es aquel contrato por el cual un conjunto de
sujetos de derecho, nacionales o internacionales realizan aportes de la más
diversa naturaleza, para la realización de un negocio común, pudiendo ser este de
creación de bienes o prestación de servicios, que se desarrollan en un lapso
limitado con la finalidad de obtener beneficios económicos.
CONTRATO DE CONCESION COMERCIAL: contrato según el cual un
comerciante o empresario (Concedente) otorga a otro comerciante (concesionario)
el derecho a la compra de sus productos para su posterior reventa a nombre y por
cuenta propia de este último, que pone su empresa a disposición de aquel en
forma exclusiva.
ELEMENTOS PERSONALES: concedente y concesionario.
DIFERENCIAS CON EL CONTRATO DE AGENCIA:
En el contrato de agencia el agente actúa en representación del principal, en el de
concesión el concesionario actúa en nombre propio
En el contrato de agencia el agente si celebra contratos obliga al principal, en el
de concesión el concesionario al celebrar un contrato no vincula al concedente.
En el contrato de agencia el agente no corre los riesgos del negocio, en el de
concesión el concesionario corre con los riesgos del negocio.
En el contrato de agencia el agente forma parte de la empresa, en el de concesión
el concesionario no esta integrado a la empresa.
DIFERENCIAS CON EL CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN.
En el contrato de distribución el distribuidor conserva más autonomía que el
concesionario pues este tiene una subordinación técnica y económica del
concedente
El concedente no tiene centros de expendio propias a diferencia del principal que
si puede tenerlas.
El contrato de concesión se da para negocios de alto costo y envergadura no así
el contrato de distribución.
CONTRATO DE TIEMPO COMPARTIDO: Es aquel por el que un empresario
individual o social, ofrece a los usuarios la utilización de un inmueble durante un
plazo determinado que se va a dar dentro de un año calendario, con el objeto de
que, para su distracción, disfrute personalmente o con su grupo familiar de la
estancia y diversión que gira en torno al inmueble.
CARACTERÍSTICAS:
Tiene finalidad turística y residencia transitoria y cíclica pues se podrá disfrutar del
inmueble cada año durante el tiempo establecido en el contrato
El bien sobre el que recae es de naturaleza inmobiliaria.
Es una relación de derechos reales y personales.
CONTRATO DE CLUB DE CAMPO: Es el negocio que se celebra entre el
propietario de un club de campo y un usuario por el cual este último tiene derecho
a utilizar las instalaciones campestres del club, a cambio del pago del precio que
vale la membresía.
CONTRATO DE MANAGEMENT: algunos autores lo entienden como un contrato
de administración o contrato de gestión administrativa o gerencial, donde una
parte es una persona especializada en la asistencia de gerencia que tiene las
facultades necesarias para administrar los negocios de otra persona.
El management básicamente radica en una prestación de servicios externos que
un especialista realiza en favor de determinado cliente, quien puede ser una
empresa mercantil propiedad de un comerciante individual o una sociedad
mercantil interesada en contratar los servicios de un especialista en administración
o dirección de empresas, proyectos, sociedades o negocio en general.
Características del contrato de administración (MANAGEMENT)
El contrato de Management, generalmente cuenta con las siguientes
características
a) “Es un contrato nominado, tomando en cuenta que el nombre más utilizado es
contrato de Management, conocido también contrato de gestión o de gerencia.
b) Es un contrato atípico, pues sus elementos y estructura no se encuentran
regulados en la legislación guatemalteca.
c) Es un contrato de organización, más que un contrato de colaboración
empresarial se trata de un contrato de organización, porque la prestación principal
de la empresa gerenciante implica en las facultades de gestión (planeamiento,
organización, dirección, coordinación y control) de la empresa gerenciada.
d) Es un contrato de duración, las prestaciones no se ejecutan instantáneamente,
sino que se extienden en el tiempo, es decir, adquieren la característica de tracto
sucesivo para cumplir las actividades de gestión.
e) Es un contrato de resultados, ya que la empresa gerenciante suele estar
obligada a conseguir resultados de éxito, a los que se comprometió en el contrato.
f) Es un contrato principal, su autonomía revela más bien que suele venir
acompañado de otros contratos accesorios, como licencia de uso de marca,
franquicia, entre otros.
g) Es un contrato consensual, en tanto se trata de un contrato atípico no existe
una forma prevista en la legislación y menos aún una solemnidad, por lo que es
indispensable el acuerdo de voluntades.
h) Es un contrato de prestaciones reciprocas, la empresa gerenciante y la
empresa gerenciada, deberán cumplir cada cual, con sus prestaciones a favor de
la otra, el incumplimiento conlleva a un litigio.
i) Es un contrato oneroso a cambio de las utilidades generadas a favor de la
empresa gerenciada, la empresa gerenciante recibe la retribución pactada que
puede establecerse con una comisión fija o porcentual.
j) Es un contrato conmutativo, los riesgos del negocio se conocen de manera
anticipada a la suscripción del contrato, de allí la importancia para la empresa
gerenciante de los estados financieros de la empresa gerenciada en cuanto deban
reflejar con transparencia la situación patrimonial de ésta.
k) Es un contrato de vinculación, tanto la empresa gerenciante como la empresa
gerenciada, establecen indirectamente entre ellas una vinculación empresarial,
debido al control que una ejerce sobre la otra, mutuamente, la empresa
gerenciante, controla a la empresa gerenciada porque administra y procura que se
cumplan sus directrices, mientras que las empresa gerenciada controla a la
empresa gerenciante, porque la contrató precisamente para que administre,
conservando ambas su autonomía jurídica, puesto que se trata de personas
jurídicas independientes desde la perspectiva del derecho