Demanda Rohde
Demanda Rohde
DEFICIENTEMENTE REGISTRADO.
RECLAMA DAÑOS Y PERJUICIOS. FECHA EXTINCIÓN 22.4.2025
PROMUEVE ACCIÓN PREVENTIVA DE DAÑOS: DAÑO PREVISIONAL
ART 1710, 1711 CCCU.-
Sr. Juez:
Dr. Matias Joel Adriel, Abogado matriculado CPACF T143 F767,,
constituyendo domicilio electrónico asociado al CUIT N° 27352419872, y
CUIT N° 27-35241987-2, email adrielmatias@[Link] (TE
1138762217) y Dr. Gustavo Javier Rodriguez Mendez, abogado
matriculado CPACF T85 F269, CUIT N° 20180886649 ambos con domicilio
legal sito Chivilcoy 3096, 4E, Ciudad Autónoma de Buenos Aires,
apoderados de la parte actora, a sus efectos, ante V.S. me presento y digo:
I.- Personería
Que, conforme se acredita con el poder especial que se acompaña al
presente, soy apoderado de: Pablo Rohde, argentino, soltero, nacido el
31/12/1975, de sexo masculino, siendo una persona humana con domicilio
real en calle Arturo Jauretche 6, Caballito, localidad CABA, de profesión
EMPLEADO. Acredita identidad con D.N.I. Nro 25.189.689 , CUIL Nº
20-25189689-2, cuyos demás datos personales obran en el citado
instrumento que doy por reproducidos brevitatis causae.
II.- OBJETO.-
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en la presente demanda, dejando supeditado el reclamo a la liquidación
realizada en la presente demanda y/o a lo que surja de la prueba a rendirse
en autos en cualquier tipo de concepto.
Asimismo, solicitó:
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dispuesto en el artículo 804 y concordantes del Código Civil y Comercial de
la Nación.
III.- Competencia.-
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situación. Al no recibir respuestas satisfactorias, se consideró despedido en
fecha 22/04/2025.
III.- Hechos. b) La relación laboral
Como podrá apreciar V.S., el actor ingresó a prestar tareas
bajo las órdenes, poder de organización y poder disciplinario que ejercía
directa e indirectamente como EMPLEADOR DIRECTO y a través de su
personal jerárquico la parte demandada “MEDIATEM ARGENTINA S.A.”
CUIT: 30-71768432-6.
Las tareas del actor, desde el comienzo de la relación laboral
en fecha 01/02/2024 consistieron en dirigir el equipo interno de Marketing
para la productora.
Lo cierto es que, desde el inicio de la relación laboral, hubo
promesas de registración laboral, pero al momento de pago, se le requirió
que emita factura por servicios prestados, mediante sociedad “BERLIN SA”,
este tipo de vinculo se extendió a lo largo de toda la relación laboral. Luego
de varios meses trabajando, el actor tuvo una conversación con el Sr. Daniel
Jacubovich -DIRECTOR FOX SPORTS-, en la que le solicitó la
regularización de la relación laboral habida, ya que el actor quería tomarse
vacaciones, luego de un año de mucho trabajo, conversación que no tuvo
respuesta positiva para el actor.
Ante esta situación, el actor se vio obligado a intimar en fecha
13/03/2025 a que le aclararan su situación laboral, denunciando parámetros
y demás incumplimientos, tales como el hecho de que la relación laboral no
se encontraba registrada.
Ello, conforme el siguiente TCL:
1) CD 308795423 enviada en fecha 13/03/2025.
De: Pablo Rohde a MEDIATEM ARGENTINA S.A.
“Intimo plazo 48 horas, indique si en el término establecido por
el art. 11 de la Ley 24.013, habrá de registrar correctamente la relación
laboral que nos une desde el 01/02/2024 a la fecha, conforme los siguientes
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parámetros: Fecha de ingreso: la indicada, horario de lunes a viernes de 8 a
18 hs, categoría profesional: Fuera de convenio, Director de Marketing y
comunicación, mejor sueldo mensual de diciembre 2024 de $ 7.100.000.
Todo bajo apercibimiento de injuria y despido, con más las sanciones de los
art. 9 y 10 de la citada Ley. Recaudo copia AFIP. Mismo plazo abone los
salarios adeudados mes de enero y febrero 2025, como así también,
entregue recibos de sueldo en debida forma y acredite el ingreso de los
aportes previsionales y de la seguridad social con base en los parámetros
denunciados. Igual intimo pago diferencias salariales adeudadas, plazos no
prescriptos conceptos horas extras. Todo ello bajo apercibimiento de injuria y
despido su exclusiva culpa. Comunico retención de tareas hasta
regularización.
QUEDAN USTEDES DEBIDAMENTE NOTIFICADOS E
INTIMADOS”
Dichos extremos fueron negados por el aquí demandado
mediante CD de fecha 19/03/2025 en la cual rechazó todas las intimaciones
cursadas por la parte actora.
2) CD 323112604 y CD 323112618 y enviada en fecha
31/03/2025.
De: De: Pablo Rohde a MEDIATEM ARGENTINA S.A.
“Ratifico mi anterior TCL de fecha 13/03/2025 en todas sus partes.
Ante negativa de tareas de fecha 25/03/2025, cuando concurrí a mi
lugar de trabajo sito en Soler 5730 aproximadamente a las 9:00hs,
empleado de seguridad me comunicó que no podía ingresar a mi
puesto de trabajo, lo intimo en el plazo perentorio de dos días hábiles
aclare mi situación laboral bajo apercibimiento de considerarme
despedido por su exclusiva culpa. En igual sentido reitero la
intimación al pago de salarios impagos enero, febrero y el corriente,
ingrese y acredite depósitos de todo tipo de aportes correspondientes
a la relación laboral que nos une, incluyentes aportes previsionales y
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de la obra social. Abone SAC impago durante todo el vínculo laboral,
vacaciones gozadas no percibidas año 2025, bajo apercibimiento de
considerarme despedido por su exclusiva culpa y de reclamar en los
términos del art. 1710 y 1711 CCCU. Del mismo modo, en los
términos del art. 138 y concordantes de la ley 20.744, vengo a
denunciar que desde el inicio de la relación laboral nunca se me
entregó un recibo de sueldo. Por lo tanto, lo vengo a intimar en el
plazo de 2 días hábiles a que confeccione y haga entrega de todos los
recibos de sueldo que se me adeudan bajo apercibimiento de ley. Que
toda la presente intimación se hace bajo apercibimiento de
considerarme despedido por su exclusiva culpa conforme su actuar
discriminatorio, facultándome a accionar conforme ley e
indemnizaciones contempladas en la ley 20.744 y/o en la ley 23.592
y/o en la ley 24.013, y/o art 1 25.323 y/o art 1740 y/o 1794 y de iniciar
las denuncias administrativas correspondientes de la ley penal
tributaria y ante el ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad Social de
la Nación. (continua en siguiente TCL) En ese sentido, se le haces
saber que la presente intimación se hace bajo apercibimiento de
solicitar su inclusión en el Registro Público de Empleadores con
Sanciones Laborales (REPSAL) en los términos de la ley 26940. Se
deja constancia que, en el caso de silencio configurado al trascurrir
dos días hábiles de la presente intimación, se entenderá conforme art.
57, constituyendo dicho silencio en una negativa. A todo evento, se
advierte en este acto y en futuros plantees judiciales se peticionará la
inaplicabilidad, inconstitucionalidad y/o inconvencionalidad del DNU
70/23 (título IV - trabajo, arts. 59 al 97, entre otros) de la ley 27. 7 42
(Ley de bases, art. 1, 76-81, 82-100, entre otros) y del decreto 847/24
del 26/09/2024(art. 1-6 anexo I y 11) La exposición detallada de estas
contradicciones normativas se llevara a cabo en el momento procesal
oportuno. De todas formas, en el presente intercambio se reclaman
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todos los daños generados a partir de los hechos denunciados en los
términos del art. 75, 76 y 275 de la LCT y del art. 1740 y concordantes
del CCCU (reparación plena/integral).
Ultimo plazo 48 hs regularice situación laboral y registre conforme a
derecho, bajo los parámetros ya denunciados en anterior misiva.
Quedan ustedes debidamente notificados y emplazados.”
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intereses legales, la capitalización de los términos del art. 770 CCCU,
actualización correspondiente y/o el daño moratorio ocasionado.
Asimismo, intimo por el plazo de 30 dias, a que haga entrega de los
certificados a que hace referencia el art. 80 de la LCT bajo
apercibimiento de ley.
QUEDAN USTEDES DEBIDAMENTE NOTIFICADOS E INTIMADOS”
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jerárquico.
Jornada Normal y Habitual: de lunes a viernes de 8 a 18 hs,
Que la demandada jamás registró al actor pese a las reiteradas
solicitudes.
Que la demandada adeuda los salarios de enero, febrero y días
trabajados de marzo 2025
Anexo I
$ 26.159.498,43
TOTAL A
Indemnizaciones Agravadas
Artícul
Nombre o Ley Valor
Trabajo incorrectamente registrado 1 25323 $ 7.691.666,66
Mora en pago indemnizatorio 2 25323 $ 8.717.222,22
Falta de entrega de certificado de trabajo 80 20744 $ 23.075.000,00
Falta de registro de la relación laboral 8 24013 $ 28.311.502,84
Despido en términos de los Articulos 11 y 15 15 24013 $ 18.654.477,32
$ 86.449.869,04
TOTAL B
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Son pesos $112.609.367,47 ciento doce millones seiscientos nueve
mil trescientos sesenta y siete con cuarenta y siete centésimas o lo que en
más o en menos resulte del elevado criterio de V.S. y la prueba a rendirse
en autos, con más sus intereses, costos y costas hasta su efectivo pago.
Que, se deja constancia que se reclama el Art. 1 de la ley Ley
25.323 en el hipotético caso de que no se pueda probar en autos el
cumplimiento que dio esta parte de los requisitos establecidos en el art 11
de la ley 24.013.
Que, dicho monto no incluye el cálculo del art 132 BIS de la LCT,
ni el daño que se reclame en forma íntegra en caso de que
corresponda.
Máxime teniendo en cuenta el hipotético e improbable caso en
que V.S. considere aplicable la ley bases 27.742 y/o el DNU 70/23.
SE SOLICITA QUE LOS CRÉDITOS ARRIBA INDICADOS, SEAN
DETERMINADOS A VALORES ACTUALES Y REALES A LA ÉPOCA
DEL DICTADO DE SENTENCIA, POR CONSTITUIR CRÉDITOS DE
CARÁCTER ALIMENTARIO - EN VIRTUD DE LAS PREVISIONES DEL
ART. 772 DEL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN, AL
RESULTAR DEUDAS DE VALOR RECONOCIDAS POR EL
ORDENAMIENTO VIGENTE Y NO MERAS DEUDAS DINERARIAS.
Asimismo, que se ordene a la parte demandada a abonar intereses
capitalizables en los términos del art 770 del CCC: Ello , tal como se
explica en el capítulo de “Derecho”.-
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La relación laboral inició el 01/02/2024 y se extinguió el 22/04/2025.
Transcurrieron 1 año, 2 meses, y 22 días en este período de tiempo.
Corresponde, según ley, 1 mes de sueldo por cada año trabajado (1
sueldo).
7.100.000,00 x 1 = $7.100.000,00.
SAC correspondiente al rubro: 7.100.000,00 / 12 = $591.666,67
Total: $7.100.000,00 + $591.666,67 = 7.691.666,67
Artículo 232 Ley 20744 (+ SAC):
Hay 1 año, 2 meses, y 22 días entre el 01/02/2024 y el 22/04/2025.
Dado que la relación laboral estuvo vigente por menos de cinco años,
correponde un mes de sueldo en concepto de indemnización.
7.100.000,00 * 1 = $7.100.000,00.
SAC correspondiente al rubro: 7.100.000,00 / 12 = $591.666,67
Total: $7.100.000,00 + $591.666,67 = 7.691.666,67
Artículo 233 Ley 20744 (+ SAC):
La relación laboral estuvo vigente hasta el día 22 (fecha de extinción:
22/04/2025).
Hay 30 días en el mes 4 (Abril).
(30 - 22) * (7.100.000,00 / 30) = $1.893.333,33.
SAC correspondiente al rubro: 1.893.333,33 / 12 = $157.777,78
Total: $1.893.333,33 + $157.777,78 = 2.051.111,11
Artículo 156 Ley 20744 (+ SAC):
La relación laboral tuvo una duración de 1 año, 2 meses, y 22 días.
Sin embargo, a los efectos del artículo 150 ley 20744 pasaron 1 año, 11
meses, y 1 día entre la fecha de inicio y el 31 de Diciembre del año de
extinción del vínculo.
En los términos del artículo 150 ley 20744 corresponden 14 días de
vacaciones de acuerdo a la antigüedad medida hasta el 31 de
Diciembre del año de extinción del vínculo.
Hay 3 meses y 22 días entre el 01/01/2025 y el 22/04/2025.
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En total, la relación laboral estuvo vigente 112 días en el año de
extinción del vínculo.
(7.100.000,00 / 25) * (112 * 14 / 365) = $1.220.032,88.
SAC correspondiente al rubro: 1.220.032,88 / 12 = $101.669,41
Total: $1.220.032,88 + $101.669,41 = 1.321.702,28
Artículo 123 Ley 20744:
La relación laboral estuvo vigente 112 días del semestre, en el cual hay
un total de 181 días.
La mejor remuneración del semestre de extinción del vínculo fue de
$7.100.000,00.
(112 / 181) * (7.100.000,00 / 2) = $2.196.685,08.
Total: $2.196.685,08
Artículo 103 Ley 20744:
Fecha de extinción: 22/04/2025.
El vínculo se extinguió el día 22. Hay 30 días en el mes de extinción
(Abril).
7.100.000,00 * (22/30) = $5.206.666,67.
Total: $5.206.666,67
Artículo 1 Ley 25323:
Esta indemnización agravada es igual a la Indemnización por
antigüedad (artículo 245 ley 20744).
El monto calculado incluye el SAC de este artículo.
Por lo tanto, el total asciende a $7.100.000,00.
Si bien se entiende que la indemnización prevista por este artículo es
incompatible con las indemnizaciones previstas por la ley 24013, se
reclama en autos la indemnización de este artículo en subsidio, en el
hipotético e improbable caso de que V.S. entienda que no corresponde
hacer lugar a las indemnizaciones previstas por la ley 24013.
Total: $7.691.666,67
Artículo 2 Ley 25323:
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Corresponde una indemnización equivalente a la mitad de la suma de
las siguientes indemnizaciones:
Artículo 245 ley 20744 : $7.100.000,00.
SAC artículo 245 ley 20744 : $591.666,67.
Artículo 232 ley 20744 : $7.100.000,00.
SAC artículo 232 ley 20744 : $591.666,67.
Artículo 233 ley 20744 : $1.893.333,33.
SAC artículo 233 ley 20744 : $157.777,78.
La suma de los mismos asciende a un total de: $17.434.444,44.
La mitad de esta suma es de: 17.434.444,44 / 2 = $8.717.222,22.
Total: $8.717.222,22
Artículo 80 Ley 20744:
La indemnización de este artículo es equivalente a tres veces la mejor
remuneración mensual, normal y habitual devengada del último año de
la relación laboral.
La remuneración asciende a: 7.100.000,00 , y por lo tanto el cálculo es:
7.100.000,00 * 3 = $21.300.000,00.
Al agregarse el SAC, el total asciende a:
$21.300.000,00 + $1.775.000,00 = $23.075.000,00.
Total: $23.075.000,00
Se reclama la multa del art 80 siempre y cuando la parte actora
no se encontraba correctamente registrado y nunca se le entregó el correcto
certificado de trabajo, a pesar de las intimaciones realizadas por la parte
actora.
Por ello, solicito se intime a la demandada a que acompañe los
correctos certificado de trabajo y certificados de servicios, aportes,
jubilatorios, cese de servicios en el responde reflejando la realidad de los
hechos denunciados por esta parte (art 80 LCT).
Por otra parte, para el hipotético caso que la accionada no
acompañe los certificados requeridos en el párrafo precedente, solicito la
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aplicación de una multa diaria por cada día de mora en el cumplimiento (art
804 C.C.C.N.)
14
Se calcula por separado el SAC correspondiente al art 245 LCT
siempre y cuando se plantea la inaplicabilidad del Fallo Plenario Nro. 322 del
19.11.09, dictado en los autos “Tulosai, Alberto Pascual C/ Banco Central De
La República Argentina S/ Ley 25.561”-.
Se plantea su inaplicabilidad por los fundamentos del fallo “Gagliardi,
Andrea F. v. Axa Assistance Argentina SA” Cámara Nacional de Apelaciones
del Trabajo, sala 7 del 29/12/2009. Ello, en tanto existe una inseguridad
jurídica y falta de validez al fijarse una doctrina de tal envergadura con apoyo
de sólo 12 miembros, considerando que no se integro una verdadera
mayoría de la Cámara. Como establece la DraFerreiros (…) De igual manera
la aplicación de dicho plenario “implicaría un apartamiento no solo del
Principio “Favor Operari” consagrado en la Ley de Contrato de Trabajo,
Artículo 9°, al elegir la opción más estrecha en la interpretación del derecho
del trabajador, si no –lo que es más grave- un quebrantamiento del mandato
constitucional, concretamente, del Principio Protectorio instaurado en el
Artículo 14 Bis de la Ley Cimera, en tanto reza que “El trabajo en sus
diversas formas gozará de la protección de las leyes...” y del Principio de
Progresividad, expresado en el inciso 19 del Artículo 75 C.N. que manda:
“Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso económico con
justicia social...” y sabido es que las normas constitucionales no se dividen
en programáticas y directamente operativas, sino que –como enseña Bidart
Campos- todas las disposiciones de la Constitución tienen fuerza
directamente operativa.”
Máxime, teniendo en cuenta la fundamentación jurídica de la doctrina
de la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires en el fallo “Hellman,
Raúl Alberto c/ Rigolleau S.A.”.
Asimismo, Ferreirós tiene dicho, en fundamentos que reproduzco,
que: “... debo dejar sentado que en oportunidad de votar sobre el punto
expresé que después de casi treinta años de haberme desempeñado como
jueza de trabajo en la Provincia de Buenos Aires (San Isidro), he incluido
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siempre, como todos los jueces de esa provincia y de muchas otras, en la
base de la norma en cuestión, el sueldo anual complementario”. “Esto era sí,
y así lo he hecho, aun antes de la reforma de la LCT por la ley 25877, que
cambió la palabra “percibido” por “devengado”. Cuanto más, a posteriori de
ello, cuando el legislador nacional advirtió que había que cambiar lo que se
hacía cuando se resolvía distinto”. “ Existen en la provincia de Buenos Aires,
de la cual no se puede decir que sea provincia escasa de juristas de nota,
fallos en ese sentido, de antigua data, entre los cuales cabe citar “Hellman,
Raúl Alberto c/ Rigolleau S.A.”, LT, 1.983, XXXIB, 931).” “La historia, también
en el derecho, posee su importancia; así lo considero, porque luego, como
adelanté el legislador reformador de la LCT, explicitó la situación para que no
quedaran dudas y reformó la ley”. “Ello significó, nada más y nada menos,
que indicarle a quienes consideraban lo contrario, que estaban interpretando
mal el texto legal y que se estaban apartando del principio protectorio, de
rango constitucional, porque aplicaban un criterio contrario al favor operari”.
“Llama especialmente mi atención, que se ha señalado en ocasiones, que no
significa un cambio en la decisión, el reemplazo de la palabra “percibido”, por
“devengado” Me pregunto yo, si el legislador, cambia el texto legal, para no
cambiar la ley. Me pregunto si quienes así opinan habrán analizado la
exposición de motivos, de donde surge claro, a mi modo de ver, que se
quiere agiornar la ley, poniéndola a nivel de lo que la jurisprudencia venía
diciendo, en muchos casos”. “Después de todo la LCT es una ley nacional y
el país es un todo que va mucho más allá del límite de la Avenida General
Paz”. “Ante la negativa de algunos a interpretar la ley de esta manera, el
legislador, les dijo: señores no es lo percibido, no es aquello que entró al
bolsillo en tal o cual 45 momento, es lo devengado, es lo que se incorporó,
aun cuando todavía no se haya efectivizado el pago”.
Sentado ello y en lo que respecta al aludido plenario “Tulosai”,
se impone señalar que el art. 1044 del Código Civil vigente a la fecha de su
dictado, establecía que son nulos los actos jurídicos cuando no tuviesen la
16
forma exclusivamente ordenada por la ley o cuando dependiesen para su
validez de la forma instrumental y fuesen nulos los respectivos instrumentos.
Tanto el CPCCN (arts. 298, 299 y ccs.) como el Reglamento para la Justicia
Nacional (Acordada CSJN del 17/12/1952), establecen el procedimiento de
formación de los fallos plenarios. Y conforme es de público conocimiento, en
el caso “Tulosai” no se ha cumplido con el procedimiento previsto por las
normas aplicables. Dispone el art. 299 del CPCCN que “La decisión se
adoptará por el voto de la mayoría de los jueces que integran la cámara.
(...)”. Por su parte, el Reglamento para la Justicia Nacional establece que:
“En todas las decisiones de las cámaras nacionales de apelaciones o de sus
salas intervendrá la totalidad de los jueces que la integran. Sin embargo, en
caso de vacancia, ausencia u otro impedimento, del que debe haber en
todos los casos constancia formal en los autos, la decisión podrá ser dictada
por el voto de los restantes, siempre que constituyan la mayoría absoluta de
los miembros de la Cámara o Sala y que concordaran en la solución del
juicio.” (remarcados y subrayados me pertenecen). De conformidad con ello,
cuando existen vacancias -tal como ocurrió con la Excma. C.N.A.T. en la
época en que se votó en "Tulosai"-, únicamente podrá tomarse decisión de
la Cámara de Apelaciones con los miembros presentes cuando constituyan
la mayoría absoluta de los miembros de la Cámara, y que concordaran en la
solución del juicio. Dicho en otros términos, 16 miembros constituyen la
mayoría absoluta de los miembros de la Cámara, por lo cual 20 miembros
-que fueron los que votaron en “Tulosai”- podrían haber adoptado la decisión
siempre y cuando 16 de ellos –mayoría absoluta- concordara en la
resolución del juicio. Tal como puede apreciarse de lo ocurrido en la votación
habida en el pronunciamiento de fecha 19/11/09 en “Tulosai”, de los veinte
(20) votos emitidos, 13 han votado por la negativa a ambos interrogantes;
cinco (5) han 46 votado por la afirmativa a ambos interrogantes; uno (1) ha
votado por la negativa al primero y por la afirmativa al segundo interrogante;
y uno (1) ha votado por la afirmativa al primero y por la negativa al segundo
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interrogante. De resultas de ello y en lo que interesa en autos, han sido
catorce (14) los miembros de la C.N.A.T. que han votado por la negativa al
primer interrogante (y catorce 14 los miembros que han votado por la
negativa al segundo interrogante). Toda vez que catorce (14)
miembros/votos no constituye mayoría absoluta sobre treinta (30), la
decisión adoptada en el reputado “plenario” no reúne la mayoría nenombre
ia (16) para ser considerado un fallo plenario con el alcance previsto por el
art. 300 y 303 del CPCCN. No desconoce mi parte las vacancias que
existieron en la conformación de la C.N.A.T.; pero tampoco que para tal
situación anómala se encuentra prevista la pertinente solución normativa en
el art. 110 del Reglamento para la Justicia Nacional, que para tal específico
supuesto establece: “Cuando los jueces hábiles no constituyeran la mayoría
absoluta de la cámara o sala, o cuando existiendo esa mayoría no
concordaran en la solución del juicio, las cámaras o salas serán integradas
por el número de jueces nenombre ios para reunir mayoría absoluta de
votos, en la forma dispuesta por el art. 31 del decr. ley 1285/58 y por los arts.
106 y 107 de este Reglamento.” (los remarcados me pertenecen); y de
conformidad con lo dispuesto por el decr. ley 1285/58 en la situación aquí
analizada, la C.N.A.T. debió integrarse, hasta reunir mayoría absoluta de
votos concordantes (16), por sorteo con los jueces de la Cámara de la
Seguridad Social de la Capital Federal y, por último, con jueces de Primera
Instancia del Trabajo. En síntesis, el pronunciamiento dictado el 19/11/09 en
los autos “Tulosai, Alberto Pascual c/ Banco Central de la República
Argentina” con el voto de 20 miembros de la Cámara requería
ineludiblemente de 16 miembros/votos que concordaran en la solución del
juicio para poder ser considerado un plenario con el alcance previsto en el
art. 299 y ccs. del CPCCN. Siendo que no ha sido reunida tal mayoría de
votos concordantes en la solución del caso –sólo concordaron 14 votos
sobre los 16 requeridos por la normativa aplicable- dicho 47 pronunciamiento
deviene nulo como plenario (art. 1044 Cód. Civil), de nulidad absoluta e
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insanable. De resultas de lo expuesto, el voto concordante de 14 miembros
de la C.N.A.T. en cada uno de los dos interrogantes planteados, no
constituye mayoría de los miembros (que reitero: debió ser de 16) para
otorgar a aquel carácter de sentencia plenaria con el alcance de doctrina
legal obligatoria establecido por los arts. 300 y 303 del CPCCN. En ese
sentido y tratándose de un acto nulo, no puede tener consecuencias
jurídicas válidas, no siendo aplicable al presente, ni revistiendo por lo tanto
carácter de obligatoriedad en tanto en la especie se advierte que en rigor, no
existe fallo plenario. En función de ello vengo a peticionar se declare la
nulidad e inaplicabilidad al caso de autos del resultado del voto concordante
de catorce (14) miembros de la C.N.A.T. en el pronunciamiento dictado en
fecha 19/11/09 in re “Tulosai, Alberto Pascual c/ Banco Central de la
República Argentina”, toda vez que no reúne los requisitos de mayoría
concordante para ser considerado doctrina plenaria de la Cámara Nacional
de Apelaciones del Trabajo. Reitero: ello constituye una realidad innegable al
punto que la Sala III de la Excma. CNAT se ha expedido al respecto en los
autos "Gorri, Francisco Víctor c/Garbarino S.A. s/despido", SD del 30/11/11,
y muchos sucesivos, apartándose de la doctrina emergente del aludido
plenario, señalando a tal fin: "... No considero que el citado plenario pueda
ser compartido en el punto, no solo por las condiciones de su convocatoria,
sin prácticamente un tercio de los jueces de cámara integrando la votación
(ver, en el punto, el voto de la Dra. Ferreirós), sino porque además los
plenarios deben servir como una opinión más que calificada sobre un tema,
pero nunca pueden ser elevados a rango de ley. ..." (Voto de la Dra. Cañal,
en mayoría). "I. En lo que respecta al Fallo Plenario Nro. 322 del 19.11.09,
dictado en los autos "Tulosai, Alberto Pascual c/Banco Central De La
República Argentina s/Ley 25.561", que antes acaté, dejando a salvo mi
disidencia fundada, un nuevo y meditado análisis de la cuestión me lleva a
considerarlo lisa y llanamente inválido, atento haberse dictado por un
número de miembros de esta Excma. Cámara insuficiente. 48 Al respecto,
19
debo señalar que al votar en el mencionado Fallo Plenario he advertido
sobre la inseguridad jurídica y falta de validez que trae aparejada el dictado
de un Fallo Plenario en el cual se fijó una doctrina de tal tenor sostenida por
sólo 13 miembros, en violación de lo que dispone el CPCCN en sus artículos
299 y 302 que exigen una mayoría absoluta de los miembros de la Cámara
(16) y no solo de los miembros presentes. Nótese que en cuanto a la
convocatoria a plenario el art. 302 CPCCN establece que la misma puede
ser efectuada "por la mayoría absoluta de los jueces de la Cámara", y los
arts. 298 y 299 CPCCN disponen que "la decisión se debe adoptar de
acuerdo con el voto de la mayoría de los jueces que integran la Cámara. ...
Así, no cabe interpretar el texto de otra manera que referido al número total
de Jueces que componen el Tribunal, sin que sea admisible una holgada
flexibilidad que permitiera suponer que alcanza con una simple mayoría de
los presentes como ocurrió en el referido plenario. Por último considero
apropiado volver a citar en el caso, como lo hiciera en el Fallo Plenario Nro.
322 del 19.11.09, dictado en los autos "Tulosai, Alberto Pascual C/Banco
Central de la República Argentina S/Ley 25.561", que: "Obiter dicta,
maestros del derecho muy prestigiosos (tales como Eduardo J. Couture en
Estudios de Derecho Procesal Civil, Bs. As, Ediar, 1.949, t. I, p. 107;
Sebastián Soler en Derecho Penal Argentino, 4. a. ed. Bs. As., TEA, 1.976, t.
I, p. 124; Jorge Sartorio en "La obligatoriedad de los fallos plenarios. Su
inconstitucionalidad, en LA LEY, 96-799; y Mario L. Deveali en "Fallos
plenarios y anarquía jurisprudencial", D.T. 1962-387) han puesto en tela de
juicio la validez constitucional de los plenarios que dictan las diversas
cámaras de cada fuero, ejerciendo funciones de casación que pudieron tener
fundamento durante la vigencia de la Constitución Nacional de 1.949, que
confería tales poderes a la Corte Suprema de Justicia de la Nación, pero
abrogada ésta provocan cavilaciones sobre su compatibilidad con la Ley
Suprema, en una controversia que sigue vigente. Todo lo expuesto me
conduce a estimar nulo el Fallo Plenario Nro. 322 del 19.11.09, dictado en
20
los autos "Tulosai, Alberto Pascual C/Banco Central de la República
Argentina S/Ley 25.561" por haber sido dictado sin cumplir con lo
establecido por la ley, y en consecuencia tratarse de una decisión "contra 49
legem", lo que es inconstitucional. ..." (Voto del Dr. Rodríguez Brunengo, en
mayoría). En igual sentido: CNAT, Sala III, SD 92852, Expte.34.838/08,
21/11/11, "Mena Walter Omar c/Centro Electrico SRL s/despido", entre otros.
Más, recientemente la Excma. Sala VI ha desactivado el pretendido plenario
al disponer: “En lo relativo a la inclusión del SAC sobre la indemnización por
antigüedad, siendo que la ley 26.853 derogó el art. 303 del C.P.C.C.N.,
procede apartarse de lo dispuesto en el plenario “Tulosai c/Banco Central de
la República Argentina”, situación reforzada por la modificación introducida
por la ley 25.877 al art. 245 cambiando el término percibida por devengada,
con lo cual se despeja toda duda acerca de que las remuneraciones
devengadas por el trabajador deben ser incluidas en la base de cálculo
indemnizatorio. (Del voto de la Dra. Craig, en mayoría). CNAT, Sala VI.
Expte. Nº 48.568/2015 Sent. Def. Nº 70512 del 14/02/2018 “Vega Aloisio
Rocio c/Atento Argentina SA y otros s/despido”. (Pose-Craig-Raffaghelli). A
todo evento, siendo que se encuentra seriamente comprometida la garantía
del debido proceso adjetivo y del proceso de formación de las sentencias
judiciales, y en consideración a la gravedad institucional de la situación
verificada, dejo introducido el Caso Federal y la pertinente reserva para
ocurrir ante la C.S.J.N. por la vía prevista en el art. 14 de la Ley 48.
Consecuentemente corresponde, y así lo impetro, incluir la incidencia
mensual del SAC en la base de cálculo de la indemnización por antigüedad,
considerando que dicho concepto integra la mejor remuneración, normal y
habitual devengada por mi representada.
21
Respecto al DNU 70/23 y la ley 27.742, en el capítulo DERECHO, esta
parte explica porque dicha normativa no es aplicable en autos y/o es
inconstitucional, sin perjuicio de que se reclama la reparación del daño de
forma plena conforme se explica ut-infra.
22
ser calculados oportunamente.
A fin de fundamentar lo expuesto, me remito al capítulo “Derecho”.
VI.- Derecho
Fundó el derecho de mi parte en el art. 14 bis, etc de la
Constitucional Nacional; los Tratados y Pactos Internacionales de Derechos
Humanos, los Convenios de la OIT, como así en lo dispuesto en los arts. 7,
9, 11, 12, 15, 21, 29, 30, 31, 58, 63, 64, 66, 30, 31, 63, 65, 80, 231, 232, 233,
242, 245, 249 y concordantes de la ley 20.744; en los arts. 1º y 2º de la ley
25.323; los arts 7, 10, 11 y 15 de la ley 24.013; la ley 11.544; en el Código
Procesal Civil y comercial de la Nación; el Convenio Colectivo de Trabajo Nº
CCT 273/96, sus anexos, agregados y modificaciones; y la Doctrina y
Jurisprudencia aplicable al caso.
VI.- Derecho: A) Datos relevantes de la presente relación laboral.
Ámbito de aplicación de la ley bases 27.742.
23
Ámbito y eficacia temporal de la ley 27.742 (Ley Bases).-
Por ende, en los términos del primer párrafo del art. 7 del CCCU
(aplicación inmediata de la ley), se concluye que el DNU 70/23 no es
aplicable a ninguna relación laboral con fecha de extinción antes del
29.12.2023.
24
Del mismo modo, que la Ley Bases 27.742 no es aplicable a ninguna
relación laboral con fecha de extinción antes del 9.7.2024.
En conclusión, en los términos del primer párrafo del art. 7 del CCCU
(aplicación inmediata de la ley), se concluye que el DNU 70/23 no es
aplicable a ninguna relación laboral con fecha de extinción antes del
29.12.2023.
25
Ello, sin perjuicio que esta parte hace reserva de solicitar la aplicación
del DNU 70/23 y/o de la ley bases en alguna circunstancia particular que
pueda resultar más favorable para la parte actora:
En este sentido, alegan que la Ley 25.345 (art. 80 LCT, 132 bis LCT),
la Ley 24.013 (LNE: trabajo no registrado), la Ley 25.323 (art. 1 que trata el
trabajo no registrado y art. 2 que habla del caso de mora del empleador), el
art. 9 de la Ley 25.013 y/o el art. 50 de la Ley 26.884 (en los casos de
empleo doméstico), entre otras, son normas de naturaleza penal.
26
punitorio. Si bien "castigan" al empleador que incumple la ley, lo cierto es
que reparan el daño que le causan al trabajador.
27
Es impensable comparar al reo con el empleador, pues la naturaleza
de su incumplimiento se da en el marco de una relación laboral. Máxime,
teniendo en cuenta que ni la Ley 24.013, ni la Ley 25.345, ni la Ley 25.323
limitan la libertad ambulatoria del empleador en caso de incumplimiento.
Del mismo modo, debemos tener en consideración que el art 245 LCT
también tiene un fin resarcitorio como un fin punitorio. Si bien "castiga" al
empleador que incumple la ley, lo cierto es que reparan el daño que le
causan al trabajador.
Por ello el art 245 LCT NO es una norma de naturaleza penal, pues el
trabajador es el que percibe dicha suma. Lo mismo sucede con las normas
previamente mencionadas.
ii) “En defensa de las indemnizaciones -mal llamadas "multas"- por omisión o
irregularidades en el registro laboral de la relación, en Revista de Derecho
Laboral. Actualidad, n° 2022-2, Rubinzal-Culzoni, p. 269, esp. p. 278.”
28
Ello se debe a que, frente a la no tarifación del daño, se habilita a la
reclamación de la reparación integral desde un punto de vista de la
reparación civil, y por lo tanto plena.
29
Cabe recordar, además, que el trabajador es sujeto de preferente
tutela constitucional. Por ende, ante el enfrentamiento de estas dos
garantías constitucionales, debe prevalecer la más beneficiosa para el
trabajador y no para el empleador que incumple la ley.
30
Esto está estipulado tanto en los términos del art 7, 12, 13 y
concordantes de la ley 20.744 como en los términos del art 962 y 964 del
CCCU.
31
“(...) El contenido del contrato es la normativa obligatoria que emerge del
acto de la contratación. Como tal, no se identifica con las estipulaciones
expresas de las partes sino que es la resultante de la fuerza vinculante del
contrato condicionada obviamente, por los alcances de las libertades
contractuales. En tal sentido, se integra con las normas imperativas,
supletorias y los usos y costumbres, tal como en nuestra materia lo
regula claramente el art. 46 RCT. (...)“
32
4) “La aplicación temporal (art. 7, CCC) de la reforma laboral (Ley 27742)“
Autor: Formaro, Juan José Rubinzal-Culzoni Cita: RC D 435/2024.-
Hasta recién, esta parte advirtió por qué, desde la perspectiva del
Código Civil, no resulta aplicable ni el DNU 70/23 ni la Ley Bases al caso de
autos.
33
Por ello, la protección que establece la Ley 24.013 se integró al
contrato individual de trabajo desde la fecha de celebración del contrato de
trabajo.
34
Por ello, para respetar la dignidad del trabajador, sus derechos
patrimoniales y la preservación de sus derechos tuteladores, debemos
aplicar la subsistencia de la condición más beneficiosa y declarar que
la reforma del DNU 70/23 y de la Ley 27.742 no resulta aplicable a todos
los trabajadores que iniciaron sus contratos de trabajo antes de la
entrada en vigencia de dicha normativa.
------------------------------------------------------------------------------------------------------
35
entre otras, sentencia del 24/02/2009, H. 270. XLII. “Halabi, Ernesto c/
P.E.N.-ley 25873-dtp. 1563/04 s/amparo ley 16.986, Fallos: 332:111).
36
fondo de primera instancia, ni pronunciamiento de la Corte Suprema de
Justicia de la Nación que deje sin efecto la cautelar referenciada.
37
3) *El DNU 70/23 no fue dictado en un contexto en los que no se
pueda esperar a la solución legislativa. Incluso el mismo Poder
Ejecutivo el 26.12.2023 convocó a sesiones extraordinarias
desde el 26/12/2023 hasta el 31/1/2024, lo que confirmó que el
Congreso estaba en condiciones de sesionar. Máxime teniendo
en cuenta que en 27/12/2023 elevó al parlamento un “Proyecto
de ley de Bases y Puntos de Partida para la Libertad de los
Argentinos” en el que se incluyó expresamente como punto a
tratar la ratificación del DNU 70/2023. Cuestión que, al día de la
fecha, no fue ratificada por el congreso.
2) *El contenido del DNU 70/23 no tiene carácter transitorio alguno,
simplemente trata de modificar cuestiones vigentes relativas al
derecho laboral de forma permanente.
38
3/1/2024.- Sala de Feria CNAT.-
39
los derechos humanos fundamentales: Derecho al Proyecto
de Vida garantizado por la Justicia Social.
40
● Derecho de Defensa en Juicio, Debido Proceso y Acceso a la
Justicia de la Persona que Trabaja.
41
25.323 por Mora a los créditos laborales y al derecho
en el pago de las de propiedad de la parte actora,
Indemnizaciones.- entre otros derechos.
42
Art 62 Crea el art 7 Determina que la Fomenta y premia al empleador que
quàter de la autoridad judicial incumple con el registro de la
ley 24.013 debe notificar a la relación laboral al crear tantos
entidad beneficios: intereses menos
recaudadora de la gravosos, facilidades de pago y la
seguridad social posibilidad de deducir componentes
en caso de ya ingresados con contratos
sentencia firme fraudulentos de obra y/o de servicios
determine (ej: monotributo).-
existencia de
relación de
empleo no
registrado. En
dicho caso
permite deducir
componentes ya
ingresados con
contratos
fraudulentos de
obra y/o de
servicio. Impone la
obligación de que
se cree un
régimen de
intereses menos
gravosos con
facilidades de
pago a los
incumplidores.
43
OPERARIO, al su proyecto de vida, el principio
crear protectorio, de indemnidad, de
positivamente el progresividad, prohibición de
concepto de “duda regresividad, la protección al
probatoria despido arbitrario, principio de
insuperable” igualdad ante la ley y la prohibición
de toda discirminacion, la protección
a los créditos laborales, al derecho
de propiedad de la parte actora,
derecho de defensa en juicio, debido
proceso y acceso a la Justicia de la
Persona que Trabaja entre otros
derechos.
44
Art 67 Modifica Art La norma trata de La norma claramente busca afectar
12 LCT modificar el los derechos adquiridos de orden
principio de público que goza el trabajador en
irrenunciabilidad al términos del principio de
eliminar de su irrenunciabilidad. En definitiva,
contenido los pretende eliminar la aplicación de
derechos este principio en cuestiones relativas
adquiridos a derechos adquiridos dentro del
provenientes del contrato de trabajo, privilegiando
contrato individual acuerdos en los términos del artículo
de trabajo. Al 241 de la Ley de Contrato de
mismo tiempo, Trabajo (LCT), así como también
permite la permitiendo modificar elementos
homologación de esenciales del contrato de trabajo.
mutuos acuerdos Esto, en última instancia, vacía de
en los términos contenido al principio de
del artículo 241 y irrenunciabilidad frente a la voluntad
15 de la Ley de de las partes, lo cual contradice al
Contrato de propio principio al ignorar que el
Trabajo (LCT). trabajador es hiposuficiente al
También posibilita momento de negociar sus
la homologación condiciones laborales.
de cambios
(novación Vulnera la Dignidad de la Persona
objetiva) del que Trabaja, su proyecto de vida, el
contrato de trabajo principio protectorio, de indemnidad,
en los términos de progresividad, prohibición de
del artículo 15 de regresividad, la protección al
la LCT. despido arbitrario, principio de
igualdad ante la ley y la prohibición
de toda discirminacion, la protección
a los créditos laborales, al derecho
de propiedad de la parte actora,
derecho de defensa en juicio, debido
proceso y acceso a la Justicia de la
Persona que Trabaja entre otros
derechos.
45
Art 70 Modifica Art Trata de eliminar La modificación fomenta que los
80 LCT la indemnización empleadores no entreguen al
del Art 80 LCT por trabajador constancias vitales para
falta de entrega de conseguir nuevos trabajos, como su
los certificados de cargo y capacitaciones. Ello también
trabajo. Considera puede obstaculizar al trabajador el
cumplida la acceso a una jubilación o prestación
obligación del de seguridad social. Esto se agrava
empleador si la considerando que muchas veces los
información se organismos requieren constancias
encuentra impresas con firma certificada del
actualizada y empleador para acreditar los aportes
disponible en la y contribuciones de cada trabajador.
página web del Además, al quitar la indemnización
organismo. prevista en el artículo 80 por
incumplimiento en la entrega del
certificado, la norma premia y
fomenta el trabajo no registrado o
mal registrado, ya que el empleador
no está obligado a abonar ningún
resarcimiento al trabajador en estos
casos.
46
Art 81 Art 245 LCT Trata de reducir la Vulnera directamente la protección
forma del cálculo frente al despido arbitrario que goza
del art 245 LCT al el trabajador en los términos del art
excluir el SAC, y 14 bis CN.- Ello, al reducir la
otros conceptos indemnización del art 245 y permitir
de pago semestral su reemplazo por un sistema de
o anual. Incorpora fondo de cese laboral.
el criterio
adoptado en Vulnera la Dignidad de la Persona
Vizzoti CSJN. que Trabaja, su proyecto de vida, el
Permite sustituir el principio protectorio, de indemnidad,
régimen del art de progresividad, prohibición de
245 mediante la regresividad, la protección al
negociación despido arbitrario, principio de
colectiva. igualdad ante la ley y la prohibición
de toda discirminacion, la protección
a los créditos laborales, al derecho
de propiedad de la parte actora,
derecho de defensa en juicio, debido
proceso y acceso a la Justicia de la
Persona que Trabaja entre otros
derechos.
Art 84 Art 276 LCT Modifica la forma La actualización de IPC con más
de actualización una tasa de interés pura del 3%
por depreciación representa un grave perjuicio para el
monetaria. trabajador, quien, como sujeto de
Establece como preferente tutela, merece al menos
tope la la misma protección que los créditos
actualización por de las entidades bancarias. Esto
el índice de afecta directamente el derecho de
precios al propiedad de los trabajadores,
consumidor más vulnerando la protección al despido
una tasa de arbitrario y la indemnidad del salario.
interés puro del Vulnera la Dignidad de la Persona
3% anual. - que Trabaja, su proyecto de vida, el
principio protectorio, de indemnidad,
de progresividad, prohibición de
regresividad, la protección al
despido arbitrario, principio de
47
igualdad ante la ley y la prohibición
de toda discirminacion, la protección
a los créditos laborales, al derecho
de propiedad de la parte actora,
derecho de defensa en juicio, debido
proceso y acceso a la Justicia de la
Persona que Trabaja entre otros
derechos. Esto es oportunamente
ampliado en la presente acción.
48
prohibición de toda discirminacion, la
protección a los créditos laborales,
al derecho de propiedad de la parte
actora, derecho de defensa en juicio,
debido proceso y acceso a la
Justicia de la Persona que Trabaja
entre otros derechos.
49
derecho de defensa en juicio, debido
proceso y acceso a la Justicia de la
Persona que Trabaja entre otros
derechos.
------------------------------------------------------------------------------------------------------
50
El Principio Protectorio: Trabajador como sujeto de preferente
tutela constitucional.
------------------------------------------------------------------------------------------------------
51
2) Control de constitucionalidad en la Argentina. “La Primavera del
2004” y la CSJN.-
Sin perjuicio de ello, el trabajador -al igual que todo otro ciudadano-
goza de la tutela de su integridad física, psicológica y patrimonial. En
este sentido, dicha tutela no se agota en el mismo art. 14 bis de la CN, sino
que también surge del art. 19 de la CN, así como en numerosos
instrumentos internacionales con jerarquía constitucional y/o supralegal.
52
A mayor abundamiento, ver “Derecho Internacional de los Derechos
Humanos: Principio, Fuentes, Interpretación y Obligaciones” Rolando E.
Gialdino. Editorial Abeledo Perrot.
Por esta razón, para analizar la Ley Bases 27.742 y el DNU 70/23
debemos recordar lo que sucedió en el fallo “AQUINO” de la CSJN.
53
Previo al dictado del fallo “Aquino”, mucha jurisprudencia sostenía que
el contenido de las normas era un resorte exclusivo del poder legislativo.
Sin embargo, la llamada 'primavera del 2004' nos dejó a todos los
laboralistas que defendemos el derecho social, una interpretación armónica
de la Constitución Nacional, de los tratados internacionales con jerarquía
constitucional y de las leyes que reglamentan el ejercicio de estos derechos
fundamentales.
54
“El art. 14 bis de la Constitución Nacional no ha tenido otra finalidad
que hacer de todo hombre y mujer trabajadores, sujetos de preferente
tutela constitucional.”
(...) Asimismo, esta Corte reconoció la aplicación del art. 21, inc. 2, de
la Convención Americana sobre Derechos Humanos: "Ninguna persona
puede ser privada de sus bienes, excepto mediante el pago de
indemnización justa", a reclamos fundados en violaciones al derecho a la
vida, dando así a dichos bienes un alcance que transciende la esfera de lo
patrimonial ([Link] "Oharriz, Martín Javier c/ M° J y DD HH - ley
24.411 (resol. 111/90)", sentencia del 26 de agosto de 2003). (...)
55
lo pronto, "debe interpretarse a la luz del objetivo general, en realidad la
razón de ser, del Pacto, que es establecer claras obligaciones para los
Estados Partes con respecto a la plena efectividad de los derechos de que
se trata". Luego, se siguen del citado art. 2.1 dos consecuencias: por un
lado, los estados deben proceder lo "más explícita y eficazmente posible" a
fin de alcanzar dicho objetivo; por el otro, y ello es particularmente decisivo
en el sub lite, "todas las medidas de carácter deliberadamente retroactivo a
este respecto requerirán la consideración más cuidadosa, y deberán
justificarse plenamente con referencia a la totalidad de los derechos
previstos en el Pacto y en el contexto del aprovechamiento pleno del máximo
de los recursos de que se disponga" (Comité de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales, Observación General N° 3, La índole de las
obligaciones de los Estados Partes, párr. 1 del art. 2 del Pacto, 1990,
HRI/GEN/1/Rev.6, pág. 18, párr. 9; asimismo: Observación General N° 15,
cit., pág. 122, párr. 19, y específicamente sobre cuestiones laborales:
Proyecto de Observación General sobre el derecho al trabajo (art. 6°) del
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales,
presentado por Phillipe Texier, miembro del Comité, E/C12.2003/7, pág. 14,
párr. 23).”
56
Recordemos que en esa época solo se podía reclamar en base a la
acción sistémica LRT 24.557 (salvo caso de DOLO) con los viejos topes
antes del decreto 1694/09 convierta los viejos topes de la presentación
sistema en los actuales de la ley.
En este sentido, existía otra forma de reparar el daño, pero que era
irrazonable, limitaba la reparación del daño desde una perspectiva plena.
,etc
57
Estas normas, la ley 24.013, la ley 25.323, al igual como tantas otras
(25.212 pacto federal del trabajo, ley 11.683, 17.250, 22.161, 24.557, 24.769,
25.212, 26.940, 24.241, 23.661, 24.714, 22.250) tutelan los siguientes
garantías y derechos constitucionales de la parte actora:
58
¿Por qué sostenemos que estas normas reglamentan estos derechos
constitucionales?
Por eso, la ley 24.013 creó las indemnizaciones agravadas de los art
8, 9, 10 y 15.
En ningún caso esta indemnización podrá ser inferior a tres veces el importe
mensual del salario que resulte de la aplicación del artículo 245 de la Ley de
Contrato de Trabajo (t.o. 1976).
59
remuneraciones devengadas desde la fecha de ingreso hasta la fecha
falsamente consignada, computadas a valores reajustados de acuerdo a la
normativa vigente.
60
modo deficiente.
61
Que este es un derecho constitucional que no solo surge del art
14 bis y 19 de la CN, sino también del art 21 inc 2 y 63 de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos.
62
continuación de la ley Bases 27.742 (asi como de del DNU 70/23
conforme se solicitó ut-supra).
------------------------------------------------------------------------------------------------------
63
ser considerada inconstitucional si, luego de hacer un análisis de
razonabilidad y proporcionalidad, la normativa aludida no logra proporcionar
los elementos fácticos que permitan garantizar una reparación adecuada.
64
derogación vulnera otros derechos y garantías constitucionales,
relacionado con el acceso a la justicia, al debido proceso y a la defensa
en juicio.
------------------------------------------------------------------------------------------------------
Capítulo VI Derogaciones
65
“Primavera del 2004”; 3) El fallo “Aquino” CSJN y la ley bases; 4) El
fallo “Vizzoti” CSJN y la ley bases.
66
“AQUINO” y “VIZZOTI”, esto implica una violacion al art 14 bis y 19 de
la CN, así como también 21 y 63 de la convención americana de
derechos humanos)
Conclusión
67
iv) Derecho a la integridad personal y patrimonial del trabajador, sujeto
de preferente tutela constitucional.
v) Derecho a la reparación integral / plena del daño (art 14 bis, 19 CN, art
21 y 63 Convención Americana de Derechos Humanos).
A saber, la suma de
68
Sin embargo, en el hipotético caso de que V.S. no declare la
inconstitucionalidad, se reclama la reparación del daño pleno ocasionado
en los términos del art 1 23.592 y del código civil y comercial de la
nación.-
69
existencia de la conducta temeraria y maliciosa contemplada en el artículo
275 de la Ley 20.744 (t.o. 1976).
70
Conforme se explicó ut supra al hablar del fallo “AQUINO” y
“VIZZOTTI”, esto implica una violación al art. 14 bis y 19 de la CN, así como
también a los arts. 21 y 63 de la Convención Americana de Derechos
Humanos, pues le impide a la parte actora acceder a una reparación
integral/plena del daño.
71
Por ello, al igual que pasó en los precedentes AQUINO, VIZZOTI,
MILONE, entre otros, V.S. debe declarar la inconstitucionalidad de dicha
normativa por entender que el legislador no puede reglamentar
derechos y garantías constitucionales reduciendolos en tal sentido
para que no resulten efectivos y se conviertan en ilusorios.
Ley 24.241 Artículo 12.— Son obligaciones de los empleadores, sin perjuicio
de las demás establecidas en la presente ley:
72
(...) g) Otorgar a los afiliados y beneficiarios y sus derechohabientes, cuando
éstos lo soliciten, y en todo caso a la extinción de la relación laboral, las
certificaciones de los servicios prestados, remuneraciones percibidas y
aportes retenidos y toda otra documentación nenombre ia para el
reconocimiento de servicios u otorgamiento de cualquier prestación.
73
iv) Derecho a la integridad personal y patrimonial del trabajador, sujeto
de preferente tutela constitucional.
v) Derecho a la reparación integral / plena del daño (art 14 bis, 19 CN, art
21 y 63 Convención Americana de Derechos Humanos).
74
por la falta de entrega del certificado art 1744 CCCU y a litigar durante años
a fin de perseguir la correcta entrega del mismo.
75
Así como el antiguo artículo 39 de la LRT eliminaba todo tipo de
reparación del daño por accidentes de trabajo (salvo dolo y/o acción
sistémica), la derogación del artículo 80 de la LCT implica una violación a los
derechos y garantías constitucionales de la parte actora.
76
Que, a todo evento, conforme se menciona específicamente en cada
punto, la derogación del art 100 de la ley 27.742 no resiste análisis alguno,
pues violenta todos los derechos y garantías constitucionales nombrados
violentando lo dispuesto en el art 28 de la CN.-
--------------------------------------------------------------------------------------------------
A tal fin, y para ser breve, me remito al objeto del presente reclamo, a
cada punto solicitado, y a cada derecho y garantía constitucional
mencionados en este escrito.
--------------------------------------------------------------------------------------------------
77
el valor de los gastos en que incurrió, conforme a las reglas del
enriquecimiento sin causa; c. no agravar el daño, si ya se produjo.
78
laboral.
79
4) Acción preventiva de daños Art 1710 CCCU, solicito se ordena a
la parte empleadora a ingresar todos los aportes
correspondientes.
5) La reparación del daño de forma plena en caso de que V.S. tenga
por derogadas y/o no aplicables las indemnizaciones agravadas
de la ley 24.013/25.323.
80
cuenta tanto el capital como los intereses conforme se solicita se
calcule en la prueba contable ofrecida.
PAMI 2% 3%
Obra Social 6% 3%
81
Seguro de Vida Obligatorio 00,3% -
VER LIQUIDACION
82
Por ende la falta de pago de aportes y/o la falta de ingreso de aportes
retenidos van a tener una incidencia directa en el futuro cierto de la parte
actora.
83
$368.618,39- $257.562,20 = $111.056,19
D) Daño por aportes faltantes mediante la ley 27.705 (art. 9, ley 24.241).
Que, los trabajadores jubilados por moratoria cobran menos que los
trabajadores jubilados sin moratoria.
84
En un caso de ejemplo, al pagar 5 años de moratoria por trabajo no
registrado, se reduciría su PAP de $135.000 a $45.000. Por lo que se
reduciría la PAP un 7,55%.
Pero no solo eso, porque perdería la garantía del art 125 bis de la ley
24.241, que consiste en un adicional del 82% del salario mínimo vital y móvil
que cobran los jubilados que se jubilan sin moratoria. Que esto también tiene
incidencia directa en sus derechohabientes, pues perciben un haber de
pensión inferior en caso de fallecimiento del trabajador jubilado.
85
perjuicio de ello, también genera un daño potencial en el hipotético caso de
que la parte actora y/o sus derechohabientes tengan que percibir una
pensión por muerte y/o retiro por invalidez antes de que la parte actora
pueda jubilarse.
G) Conclusión:
Sin perjuicio de ello, solicito que como mínimo el daño sea valuado en
las sumas que le hubiesen correspondido al actor en los términos de la Ley
24.013, y/o en los términos de las sumas que debió abonar el empleador en
concepto de aportes y contribuciones y/o, incluyendo capital e intereses y/o
conforme a los parámetros establecidos ut supra por el daño previsional
directo causado.
1) Fundamentación.
86
En el hipotético caso de que V.S. considere que la derogación de
dicha normativa es constitucional, debe entenderse que las indemnizaciones
tarifadas de los artículos 245, 232 y 233 de la Ley 20.744 y concordantes no
reparan todo el daño sufrido por la parte actora de forma plena, como manda
la Constitución Nacional y los tratados internacionales (ver capítulo "Plantea
la Inconstitucionalidad/Inconvencionalidad de la Ley Bases en referencia al
artículo 14 bis y 19 de la CN, así como también los artículos 21 y 63 de la
Convención Americana de Derechos Humanos").
LCT - Ley 20744 Art. 75. —Deber de seguridad. El empleador debe hacer
observar las pautas y limitaciones a la duración del trabajo establecidas en
la ley y demás normas reglamentarias, y adoptar las medidas que según el
87
tipo de trabajo, la experiencia y la técnica sean necesarias para tutelar la
integridad psicofísica y la dignidad de los trabajadores, debiendo
evitar los efectos perniciosos de las tareas penosas, riesgosas o
determinantes de vejez o agotamiento prematuro, así como también los
derivados de ambientes insalubres o ruidosos. Está obligado a observar
las disposiciones legales y reglamentarias pertinentes sobre higiene y
seguridad en el trabajo. El trabajador podrá rehusar la prestación de
trabajo, sin que ello le ocasiones pérdida o disminución de la
remuneración, si el mismo le fuera exigido en transgresión a tales
condiciones, siempre que exista peligro inminente de daño o se hubiera
configurado el incumplimiento de la obligación, mediante constitución en
mora, o si habiendo el organismo competente declarado la insalubridad del
lugar, el empleador no realizara los trabajos o proporcionara los elementos
que dicha autoridad establezca. (Artículo sustituido por art. 1º de la Ley Nº
27.323 B.O. 15/12/2016)
88
Artículo 1716. Deber de reparar. La violación del deber de no dañar a otro,
o el incumplimiento de una obligación, da lugar a la reparación del daño
causado, conforme con las disposiciones de este Código.
Artículo 1740.- Reparación plena. La reparación del daño debe ser plena.
Consiste en la restitución de la situación del damnificado al estado anterior
al hecho dañoso, sea por el pago en dinero o en especie. La víctima puede
optar por el reintegro específico, excepto que sea parcial o totalmente
imposible, excesivamente oneroso o abusivo, en cuyo caso se debe fijar
89
en dinero. En el caso de daños derivados de la lesión del honor, la
intimidad o la identidad personal, el juez puede, a pedido de parte, ordenar
la publicación de la sentencia, o de sus partes pertinentes, a costa del
responsable.
90
Y es esto lo que ocurre cuando el trabajador no está registrado.
91
mantenimiento del vínculo, el pago de los salarios caídos, la pérdida de
chances (art. 1738 y 1740) y el daño extrapatrimonial (art. 1741).
92
Ello, en concepto de daño moral y patrimonial por trabajo no
registrado/incorrectamente registrado.
93
b) Daño moral. Durante toda la relación laboral, la parte actora vivió
con miedo, consciente de que no podía reclamar la efectividad de
sus derechos. ¿Cómo podría haberlo hecho, si el empleador
incumplía incluso con su obligación más importante, como es la
debida registración laboral?
94
Que, para fundamentar el presente pedido, se fundamenta el presente
pedido en el punto “VI: Derecho F) ACCIÓN PREVENTIVA DE DAÑOS
1710/1711 CCCU. SE INTIME AL PAGO DE APORTES.
A) Cuantificación de Aportes adeudados y del Daño Previsional.
Página 109”
95
“Sin embargo, estimo que resulta acertada la crítica expuesta en torno al
rechazo del rescate anticipado del Seguro de Retiro La Estrella, toda vez
que el reclamo del accionante no se dirige a lograr el ingreso de los aportes
omitidos por la empleadora, sino que lo pretendido es la indemnización de
los daños y perjuicios por la pérdida del beneficio establecido en el fondo de
retiro complementario (art. 97 CCT 130/75, Res. DNRT 4701/91 del 21-6-91
y 5883/91 del 12-9-91 MTSS). Ello, porque acreditado el incumplimiento por
parte de la demandada a través de la respuesta brindada por La Estrella
Compañía de Seguros de Retiro a fs. 521 y resultando operativa la
presunción contenida en el artículo 55 de la LCT, debido a la reticencia de la
demandada, según pericial contable (v. fs. 588/589; 594/597; 611; 614 y
634), se verifica que el actor se ve imposibilitado de hacer uso del rescate de
los fondos que debería haber depositado oportunamente la principal, por lo
que corresponde hacer lugar al rubro solicitado (cfr. en igual sentido, esta
Sala —en su actual integración— en autos “Ratti Alejandra Beatriz c. Atento
Argentina SA s. despido”, SD nro.17.456, del 9.11.2011, entre otros). A
efectos de determinar su cuantía cabe atender al período de vigencia
de la relación (agosto de 2004 a enero de 2008) y el 3,5 % de aportes
que debieron efectuarse sobre las remuneraciones mensuales brutas a
la compañía de seguros La Estrella… Por lo que, en consecuencia, voto
por modificar la sentencia de grado anterior y elevar el capital de condena a
la suma de $ 50.868,27, más los intereses allí fijados pues arribaron firmes a
esta Alzada” (Del voto del Dr. Roberto Pompa sin disidencias en autos”
“LUCERO, GUSTAVO DIEGO C/ATENTO ARGENTINA S.A. S/DESPIDO”
S.D. 17.987 del 12/07/12 Sala IX C.N.A.T.).
96
Que, por ende, como se cuantifico en el punto “VI: Derecho F)
ACCIÓN PREVENTIVA DE DAÑOS 1710/1711 CCCU. SE INTIME AL PAGO
DE APORTES. A) Cuantificación de Aportes
adeudados y del Daño Previsional. Página 109”, se realiza el siguiente
cálculo de capital:
VER LIQUIDACION
97
23.592 y de los arts 1716-1740 y concordantes del CCCU, valorando V.S. el
mismo, como mínimo, en los términos de las indemnizaciones tarifadas
derogadas.-
d) Daño por falta de acceso a obra social: La parte actora se vio
obligada a afrontar gastos médicos de manera privada durante casi
toda la relación laboral, lo que le generó un perjuicio económico
significativo. Lo que se debe tener en cuenta a fin de cuantificar el
daño moral.
98
En casos análogos, en casos donde la jurisprudencia de la CNAT
trató de cuantificar el daño ocasionado por no inexistencia de aportes al
Seguro la Estrella, se dijo:
99
los fondos que debería haber depositado oportunamente la principal, por lo
que corresponde hacer lugar al rubro solicitado (cfr. en igual sentido, esta
Sala —en su actual integración— en autos “Ratti Alejandra Beatriz c. Atento
Argentina SA s. despido”, SD nro.17.456, del 9.11.2011, entre otros). A
efectos de determinar su cuantía cabe atender al período de vigencia
de la relación (agosto de 2004 a enero de 2008) y el 3,5 % de aportes
que debieron efectuarse sobre las remuneraciones mensuales brutas a
la compañía de seguros La Estrella… Por lo que, en consecuencia, voto
por modificar la sentencia de grado anterior y elevar el capital de condena a
la suma de $ 50.868,27, más los intereses allí fijados pues arribaron firmes a
esta Alzada” (Del voto del Dr. Roberto Pompa sin disidencias en autos”
“LUCERO, GUSTAVO DIEGO C/ATENTO ARGENTINA S.A. S/DESPIDO”
S.D. 17.987 del 12/07/12 Sala IX C.N.A.T.).
e) Daño por falta de cuenta sueldo: Del mismo modo, la parte actora
incurrió en costos adicionales al no tener una cuenta sueldo formal
durante toda la relación laboral. Lo que se debe tener en cuenta a fin
de cuantificar el daño moral. Sin perjuicio de ello, la parte actora fue
perjudicada durante toda la relación laboral, al no poder acreditar sus
ingresos.
100
rubro que considere pertinente) al menos calculando lo que le hubiese
costado al trabajador sacar una caja de ahorro con tarjeta de débito a su
nombre durante toda la relación laboral.
101
Por ende, se solicita la reparación de la pérdida de chance y/o el daño
al proyecto de vida conforme se explica en el presente escrito.
102
j) Daño por falta de capacidad para ser delegado sindical y participar en
beneficios sindicales: La parte actora no pudo ser delegado sindical ni
participar de los beneficios que ofrece el sindicato. Lo que se debe tener en
cuenta a fin de cuantificar el daño moral.
A saber:
103
Sin perjuicio de ello, entendiendo que la falta de registración laboral
consiste en un acto discriminatorio, en una suma igual a la dispuesta por el
art 182 de la LCT por analogía. Es decir, 1 año de salarios (13 sueldos).
$92.300.000.- = $7.100.000.-*13.
104
Durante todo el procedimiento, la parte actora ha vivido con el miedo
de perder este proceso, lo que le genera un daño moral más que evidente.
105
Ello, conforme el cálculo realizado ut supra de las indemnizaciones
referenciadas, a las que nos remitimos por cuestiones de brevedad.
106
Desde ya, es muy significativa la paz mental que significa cobrar la
indemnización que a uno le corresponde.
107
Esta conducta que perjudica al trabajador no está incluida en las
indemnizaciones previstas en los artículos 245, 232 y 233 de la LCT. Por
ello, se trata de un daño autónomo que debe ser reparado, se encuentre o
no tarifado.
108
Ello, sin perjuicio de que se solicita se intime a la demandada a
acompañar dicho certificado bajo apercibimiento de astreintes diarios en
caso de incumplimiento.
Que este daño excede el daño reparado por los artículos 245, 232 y
233 de la LCT.
Que, en los términos del fallo “Real Antonio Lorenzo c. ANSES” CSJN
8/2/2011”, la parte actora podría ser víctima de tener que realizar un juicio
que puede durar hasta 10 años contra ANSES para poder gozar plenamente
de sus derechos irrenunciables relativos a la seguridad social. (En el mismo
sentido ver sentencia del caso “Orellana Jorge” Sala II CFASS del
13/05/2022. Médico del PAMI).
109
En caso de no reconocer la autonomía de algunos de los rubros
mencionados en la presente demanda, solicito se los sumen dentro del rubro
que V.S. considere pertinente, teniendo en consideración los daños relatados, y
las consecuencias referenciadas en cada uno de ellos.
110
aumento de los precios y con ello un proceso inflacionario que se percibe con
nitidez.
Esta situación del mundo real, esta situación de devaluación del peso
frente a la divisa norteamericana, con el consecuente aumento de los precios,
nos permite realizarnos una pregunta: Es legítima la prohibición de indexar los
créditos que surgen de la normativa de los arts. 7mo. y 10mo. de la ley 23.928
reformada por el art. 4to. de la ley 25.561 y del art. 5to. del decreto 214/02?
111
la equivalencia de las prestaciones recíprocas responda a la realidad de sus
valores y a la finalidad de cada una de ellas, situación equitativa que aparece
alterada cuando por culpa del deudor moroso la prestación nominal a su cargo
ha disminuido su valor real, su poder adquisitivo, en relación a los fines propios
de naturaleza alimentaria, por factores que no dependen del acreedor.
112
Por ello, el principio de afianzar la justicia y la garantía de una retribución
justa exigen que la equivalencia de las prestaciones recíprocas rondan a la
realidad de sus valores y a la finalidad de cada una de ellas, situación equitativa
que resulta alterada cuando por culpa del deudor moroso la prestación a su
cargo ha disminuido su valor real, su poder adquisitivo, por factores que no
dependen del acreedor.- De allí que las normas cuestionadas, al prohibir la
indexación, afectan el derecho a la propiedad del acreedor, quien percibiría su
crédito con la moneda depreciada en su poder adquisitivo, que sería inferior la
que tenía en la época en que se generó dicho crédito.
113
El planteo, tal como fue formulado, debe ser acogido, porque la
CSJN hizo un serio llamamiento a la magistratura en autos ―Bonet, Patricia
Gabriela por sí y en rep. Hijos menores c/Experta ART S.A. s/accidente‖
(Fallo del 26/2/2019), cuando afirmó que ―el desempeño judicial no se
agota con la remisión a la letra de los textos, y ha desechado la admisión de
soluciones notoriamente injustas que no se avienen con el fin, propio de la
labor de los jueces, de determinar los principios acertados para el
reconocimiento de los derechos de los litigantes en las causas concretas a
decidir (Fallos: 253:26i; 271:130; 315:672; 318:912 y 320:158)‖.
En esa causa Bonet se redujo el monto resultante porque a
criterio del Tribunal resultaba excesivo, y en este juicio corresponde
actualizarlo, porque la aplicación lisa y llana de la tasa de interés fijada por la
CNAT, daría por resultado una disminución del capital expropiatoria, lindante
con la privación de justicia. Así, pues, en la misma sentencia se dijo que si
―el resultado se vuelve injusto objetivamente y debe ser corregido, en tanto
la realidad debe prevalecer sobre las abstractas fórmulas matemáticas
(Fallos: 323:2562; 319:351; 316:1972; 315:2558; 326: 259, entre otros).
Tengo aquí la información nenombre ia para demostrar que la
tasa de interés fijada por las Actas CNAT Nº 2357/02 (7/5/02), 2601/14
(21/5/14) y 2630/16 (27/4/16) fueron ineficaces hasta el 1/8/2016, lo que
pone de manifiesto una violación a las normas contenidas en los arts. 14 bis
y 17 de la CN. Queda afuera el período posterior a esa fecha y todo el de
vigencia del Acta 2658/17 (8/11/17) porque, según los mismos estudios, se
logró compensar exitosamente el efecto de la inflación en el valor alimentario
salarial.
Esta información económica –que iré citando por párrafos más
adelante- surge de un estudio firmado el 3/5/2019 por Diego Schleser,
Matías Maito y Juan Ottaviano, del área Capacitación y Estudios sobre
Trabajo y Desarrollo en el Instituto de Altos Estudios Sociales, de la
Universidad Nacional de San Martín, publicado en
114
[Link]
ctualizacion-de-las-deudas-de-trabajo/ titulado ―Quiénes pierden con la
litigiosidad laboral? Un análisis sobre la actualización de las deudas
laborale.(…)
(…) 1. El importe anteriormente establecido deberá
actualizarse por IPC CABA desde la fecha de la ruptura (21/12/2012) hasta
el momento de su efectivo pago. De tal modo tendremos un capital
actualizado, absorbiendo toda pretensión compensatoria. También deberá
computarse un interés moratorio equivalente a la tasa pasiva del Banco
Nación desde la fecha del infortunio y hasta su pago, pues es lógica una
reparación por la privación del uso del capital durante todo el lapso de
tiempo que ésta duró, la que fijo en la tasa que habría percibido la
trabajadora de haber depositado su capital en una caja de ahorro del Banco
Nación (tasa pasiva o de captación).(…)
Por ello, solicito se actualicen los créditos reclamados en autos
hasta la fecha efectiva de pago por el Índice de Precios al consumidor IPC
CABA o el que V.S: considere prudente o mediante el índice RIPTE hasta el
efectivo pago de las sumas reclamadas, más costas e intereses a sus
efectos.
Ello, más el pago de intereses simple, los que esta parte
estiman que tienen que ser de una tasa de interés pura anual de al menos
15% y/o lo que V.S. considere pertinente.
VI.-I). CAPITALIZACIÓN art 770 CCYCN.-
Del mismo modo, solicito que la deuda sea capitalizada
mensualmente en los términos del art 770 CCC desde la fecha de traslado
de demanda.
Subsidiariamente, solicitó que la deuda sea capitalizada
trimestralmente por analogía al art 1398 CCC.
Subsidiariamente, solicitó que la deuda sea capitalizada
anualmente desde la notificación de traslado de demanda del primer
115
codemandada en los términos del acta los términos del acta CNAT nº 2764.
Que, en un país con tanta inflación mensual, la capitalización
anual solo fomenta a que los empleadores deudores sigan dilatando los
juicios laborales.-
Que, teniendo en cuenta que el trabajador es sujeto de
preferente tutela constitucional, no se puede sostener una capitalización
inferior a la que usan las propias entidades bancarias. Pues en este país los
bancos están autorizados a capitalizar de manera mensual en los hechos, y
cada 3 meses en los términos del art 1398 CCC.
Recordemos que el mismo banco central autoriza capitalización
mensual para deudas de tarjetas de crédito.
Que, por su parte, el ARTICULO 1398 establece: “.-Intereses.
El saldo deudor de la cuenta corriente genera intereses, que se capitalizan
trimestralmente, excepto que lo contrario resulte de la reglamentación, de la
convención o de los usos. Las partes pueden convenir que el saldo acreedor
de la cuenta corriente genere intereses capitalizables en los períodos y a la
tasa que libremente pacten”
En consecuencia, teniendo en cuenta que los trabajadores son
sujetos de preferente tutela constitucional, su crédito laboral debe tener al
menos la misma protección (sino mejor) que la que gozan otros sujetos de
derecho como son las entidades bancarias.
Máxime, teniendo en cuenta que el art 770 inc b establece: “b)
la obligación se demande judicialmente; en este caso, la acumulación opera
desde la fecha de la notificación de la demanda;”
Es decir, que la ley establece que DESDE que se notifica la
demanda se tiene que capitalizar, pero no limita dicho supuesto a la
capitalización anual, por ende, debe capitalizarse la deuda mensualmente, o
al menos, cada 3 meses, conforme se expuso ut-supra.-
Ello, sin perjuicio de señalar que la capitalización diaria también
sea una opción viable.
116
Que el gravamen entre la aplicación de ambos sistemas es
claramente notable y de público conocimiento, por lo que el gravamen se
prueba por sí mismo.-
¿Cuál es la consecuencia jurídica de sostener lo contrario?
Más allá del resultado final aritmético, la finalidad es darle un
mensaje claro a todos los empleadores.
Mensaje que los impulsa a especular y esperar que los créditos
laborales se conviertan en polvo.
Mensaje que también fomenta a todos los empleadores a no
realizar acuerdos, lo que solo crea un dispendio jurisdiccional innenombre io.
Mensaje que solo fomenta a todos los empleadores a alargar
los juicios laborales lo más posible, convirtiendo en letra muerta, a todo el
ordenamiento laboral.
Lo cual no puede ser amparado en un estado de derecho por
magistrados que deben defender la aplicabilidad y efectividad de los
derechos humanos laborales.
En definitiva, solicito que se revoque parcialmente la sentencia
de autos para que las sumas objeto de autos devenguen intereses desde
que cada una es debida (conf. arts. 128, 137 y 149 LCT), ordenando que los
intereses deberán capitalizarse mensualmente y/o trimestralmente a partir
del día en que se notificó la demanda.”
VI.-J) La aplicación del art 275 LCT: Conducta Temeraria y Maliciosa.
117
comerciales, el que será graduado por los jueces, atendiendo a la
conducta procesal asumida.
118
No se trata de un caso “gris” en donde el empleador podría haberse
considerado en derecho a tener al trabajador de manera registrada. Se trata
de un caso donde la demandada violento de forma directa sus obligaciones.
119
además de las disposiciones pertinentes (los arts. 68 a 77 del C.P.C.C, art.
63 de la ley 11.653 y ley 8.904). Por ello se requiere su inaplicabilidad en el
caso y subsidiariamente se plantea su inconstitucionalidad.
Se ha dicho que "El régimen de las costas es, en efecto,
materia propia de la legislación procesal y ajeno, como principio, a la
legislación común" (CSJN, Fallos: 257:249, ED 8-237; SCJBA, Ac. y Sent.
1971 v. I, p. 198; DJBA. v.93, p.93, p.73; Ac. y Sent., 1971, v. I. p. 471 Ac. y
Sent. 1975, p. 168).
La circunstancia de dictarse normas procesales que se dicen
incorporadas a los códigos o leyes de fondo no cambian la naturaleza de las
mismas. Asimismo, la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha dicho que
"El Congreso no está facultado, cuando reglamenta materias propias del
derecho común, para ejercer una potestad distinta de la que le confiere el
art. 67 icc. 11 de la Const. Nac., alternando el principio de reserva de la
jurisdicción local y de la aplicación de esas leyes por los tribunales de
provincia". (Fallos 271:206).-
En el caso de retribución de servicios profesionales de
abogados rigen las correspondientes leyes locales de aranceles que
establecen pautas y márgenes con cuyo cumplimiento debe ser atendido, se
abastecen las garantías constituciones de trabajo, ejercicio de industria lícita,
contratación, justicia conmutativa, retribución justa y equitativa, de los arts.
14 y 14 bis de la constitución nacional, armonizando los intereses de
profesionales, justiciables y del servicio de justicia conforme las
peculiaridades de cada proceso.
La actividad de los abogados y peritos excede el mero ejercicio
de una profesión ya que constituye el complemento indispensable para que
el derecho de defensa exista efectivamente y se acceda al debido proceso
(cf art. 8 inc. 1 ero. de la Convención Americana de Derechos Humanos del
22.11.69; ley 23.054; Declaración Universal de Derechos Humanos de
10.12.48, arts. 8 y 10; art. 75 inc. 22 de la Constitución Nacional).
120
Constituye violencia contra el patrimonio de los profesionales
intervinientes en un litigio confiscar parte de sus créditos, obtenido con el
ejercicio de su trabajo personal, lícito, coadyuvante al servicio de justicia,
imponerles que absorban parte de los daños producidos por un tercero por
quien no tiene obligación de responder (Cfr. Declaración Universal de
Derechos Humanos del 10.12.48, art. 17; arts. 75 inc., 22 Constitución
Nacional.).
Se trata de la imposición de una verdadera carga pública
encubierta por la cual el Estado a fin de garantizar el cumplimiento de una
obligación que le es propia e indelegable, decide reducir los costos judiciales
y subsidiar a los deudores mediante la imposición de una carga solo
afrontada por los profesionales intervinientes en el litigio limitándoles su
legítimo derecho remuneratorio.
Recientemente se ha resuelto:
"si conforme el párrafo agregado por el Art. 8 , de la ley 24.432
al Art. 277 de la LCT el condenado se encuentra exento de abonar en
concepto de costas todo lo que exceda del 25 % del monto de la sentencia y
si, por imperio de la inconstitucionalidad propuesta en lo que respecta al
vencedor, éste también resulta exento, habría que concluir que - por lo que
supere, ese tope - nadie respondería frente al profesional (en este caso el
letrado del demandante), lo cual, a mi criterio, resulta tan absurdo y carente
de razonabilidad como desde la óptica del acreedor”.
121
arancelarias vigentes (extremos que no se discuten), vería mermados sus
ingresos dado que una porción de ellos no podría perseguirlos de ninguna
de las partes en el proceso, decir ello y decir que, en definitiva, debe hacerse
cargo de ellos el beneficiario de la regulación resulta prácticamente lo
mismo, lo cual nos lleva a otra faceta descalificable de la norma: existen
honorarios que han sido regulados pero que nadie absolutamente nadie,
está obligados a abonarlos (?) con lo cual el absurdo se torna más patente
todavía, desde que no se aprecia el sentido de tan extraña situación."
En similar sentido se ha dicho: "No advierto la compatibilidad
con los Arts. 14, 14 bis y 17 de la Constitución de una norma que, como la
estamos examinando establece la gratuidad del trabajo profesional en un
determinado porcentaje, porcentaje que incluso, puede incrementarse según
hayan intervenido o no peritos en el proceso; e incluso en función de la
cantidad de estos. Con relación a esto último, es no solo inconstitucional
sino hasta poco serio establecer que si no se produce prueba pericial un
letrado puede al menos intentar cobrar la totalidad de sus emolumentos pero
si intervino un auxiliar de justicia no existe seguridad de ello, y si se requirió
el concurso de dos o más peritos, es prácticamente seguro que una porción
de la tarea no está retribuida. Por todo ello y los fundamentos expuestos en
la articulación del demandante, estimo que debe ratificarse la declaración de
la inconstitucionalidad de la norma antedicha, también en lo que respecta al
letrado que intervino "del fallo del Dr. Scotti, Sala X 13-07-2004 S.I 12.858,
Expte. 28.432/93 en autos "López Ramón c/ .E.F.A. Empresa de ferrocarriles
Argentinos s/ Accidente Ley 9688.-
Lo dicho demuestra la afectación de principios de raigambre
constitucional mencionados por lo que se deja introducido el caso federal en
los términos del art. 14 de la ley 48, recordando al hablar de honorarios
profesionales, fundamentalmente, también estamos hablando del medio de
sustancia de los profesionales que intervienen y su familia, alimentos.
122
Informamos a V.S. que entre la parte actora por un lado, y el
esta representación letrada, se ha convenido un pacto de honorarios por
"cuota litis" del 20% de toda suma que pueda corresponder a la actora por
los conceptos reclamados hasta su completa terminación con todos sus
incidentes y sin perjuicio de los honorarios profesionales que correspondiere
abonar a la parte demandada.
VIII.- Prueba
Se ofrece como prueba que debe acompañarse a la demanda
la siguiente:
VIII.- i).- Confesional
Absolución de posiciones de representante legal de
MEDIATEM S.A. quien deberá absolver posiciones a tenor del pliego que
oportunamente se acompañará, reservándose esta parte el derecho de
ampliar en la audiencia respectiva.
X.- ii).- Documental acompañada
A) .- “ANEXO I”
a. Acta Poder – CÁMARA NACIONAL DE APELACIONES DEL
TRABAJO
b. Acta Cierre Seclo de fecha 06/09/2025 Expte N 1xxxxx/2023.
B) “ANEXO II”
Se ordenan cronológicamente las TCL y CD enviadas y recibidas.
C) “Anexo III “
A. Copia de DNI del actor
B. Anexo I. Liquidación General
X.- iii).- Documental en poder de la demandada
Se intime a la demandada Mediatem S.A. bajo
apercibimiento del art 388 del CPCCN y lo previsto por los arts 54 y 55
de la L.C.T., a que acompañe, en el plazo que V.S. estime correponda, la
siguiente documentación:
a) El libro especial que debió ser llevado obligatoriamente
123
durante la relación laboral de conformidad a lo establecido por el art. 52 de la
L.C.T., correspondiente a los años ENERO-2022 a AGOSTO-2023 en el cual
deben constar todos los elementos y requisitos exigidos por la norma legal
citada.
b) Planillas de control horario o sistema utilizado para controlar
la cantidad de horas trabajadas. En su caso acompañe constancia de
autorización emitida por el ministerio de trabajo o autoridad de aplicación
pertinente para realizar dicho control.;
X.- v).- Informativa (En reserva)
a) Correo Oficial de la República Argentina S.A. (Paraná
717-CABA) y/o la empresa postal correspondiente (En reserva)
Se solicita en el hipotético caso que el/los demandados
desconozca los telegramas y/o cartas documento acompañadas en autos o
desconozca las fechas alegadas de envió y recepción de las mismas, solicito
se ordene librar oficio al Correo Oficial de la República Argentina S.A. y/o
correspondientes a los fines de que informe sobre la autenticidad, contenido,
fecha de envió y recepción de las piezas acompañadas.
b) Ministerio de Capital Humano, Secretaría de Gobierno
Trabajo y Empleo de la Nación, (y/o Ex Ministerio de Trabajo, Empleo y
Seguridad Social de la Nación y/ entidad que lo reemplace actualmente
y/o en el futuro Dirección: Alem 650 CABA) (En reserva)
Se solicita en el hipotético caso que los demandados
desconozcan las actas de cierre de SECLO acompañadas, solicito se ordene
librar oficio al Ministerio de Capital Humano, Secretaría de Gobierno
Trabajo y Empleo de la Nación (y/o Ex Ministerio de Trabajo, Empleo y
Seguridad Social de la Nación y/ entidad que lo reemplace actualmente
y/o en el futuro Dirección: Alem 650 CABA) acompañando copia de
dichas actas a fin de que informe sobre la autenticidad de las mismas, o en
su caso informe si se encuentra habilitada la presente demanda en los
términos de la ley 24.635 – dec 1169/96 modif por Dec. 1347/99 y
124
concordantes en la órbita del reclamo de autos.
c) Al Ministerio de Capital Humano, Secretaría de Gobierno
Trabajo y Empleo de la Nación, (y/o Ex Ministerio de Trabajo, Empleo y
Seguridad Social de la Nación y/o entidad que lo reemplace
actualmente y/o en el futuro Dirección: Alem 650 CABA) (En reserva)
Se solicita en el hipotético caso que los demandados
desconozcan las escalas salariales denunciadas, y solo en caso de que V.S.
lo considere pertinente (ya que la información referenciada se encuentra en
la página web oficial del Ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad Social de
la Nación en [Link]
solicito se ordene librar oficio al Ministerio de Capital Humano, Secretaría
de Gobierno Trabajo y Empleo de la Nación, (y/o Ex Ministerio de
Trabajo, Empleo y Seguridad Social de la Nación y/ entidad que lo
reemplace actualmente y/o en el futuro Dirección: Alem 650 CABA) (En
reserva) a los fines de que informe y remita las escalas salariales
correspondientes del CCT 273/96 que resulte aplicable correspondiente a los
años 2022 y al 2023; con los adicionales y resoluciones correspondiente a
dicho convenio colectivo, a sus efectos.
X.- vi) A).- Pericial contable
Se designe perito contador único de oficio que tras la compulsa
de la documentación laboral, contable, impositiva y administrativa de la
demandada se expida sobre los siguientes puntos de pericia;
a) Si la parte demandada lleva en la actualidad y llevaba durante la relación
laboral sus libros en legal forma, sin deficiencias de orden contable,
enmiendas, raspaduras, espacios en blanco, interlineaciones, etc. U otra
anomalía que deberá consignar
b) Manifieste la fecha de ingreso, egreso de la parte actora que surge de la
documental compulsada categorías que ocupaba;
c) Manifieste si la demandada llevaba registro de horario de entrada y salida
de la parte actora y de los demás compañeros de trabajo durante la relación
125
laboral. En su caso indique si dicho registro se encontraba autorizado por la
autoridad de aplicación pertinente y acompañe dicha autorización;
d) Manifieste la jornada normal y habitual de la parte actora;
e) Manifieste si la demandada llevaba registro de horas extraordinarias
realizadas por la parte actora y demás personal; en su caso indique si se le
abonaron a la parte actora horas extras realizadas indicando mes a mes que
cuantía y por cuantas horas;
f) Detalle mes a mes la remuneración percibida por el trabajador, con su
SAC correspondiente, durante los últimos dos años de la relación laboral de
acuerdo a la documental compulsada;
g) Tomando como ciertas las afirmaciones de esta parte respecto al reclamo
de autos (incluyendo HORAS EXTRAORDINARIAS, PLUS NOCTURNO Y
DIFERENCIAS SALARIALES), indique si la parte actora realizó
correctamente el cálculo aritmético en los ANEXO I, ANEXO II y ANEXO II.
Caso contrario, vuelva a realizar dichos cálculos indicando las diferencias
salariales reclamadas en la presente demanda.
Para ello, deberá considerar que todo monto convencional reclamado en
autos tiene carácter remunerativo, como se solicita en la presente acción.
Este cálculo incluye:
Anexo I: Liquidación Final Adeudada.
Anexo II: Determinación de horas extraordinarias realizadas por mes con 50
y 100% de plus conforme jornada denunciada en los términos del art 201 y
correspondientes de la LCT.
Anexo III: Cuantificación de diferencias salariales: horas extraordinarias,
diferencias salariales por CCT (temporada) y plus nocturno.
h) en base al punto anterior, deberá indicar la remuneración devengada
durante toda la relación laboral, detallando mes a mes su cuantía.
i) en base al punto g) (en el hipotético caso que se haga lugar a todos los
puntos reclamados en la presente demanda) deberá indicar mes a mes las
diferencias salariales que se le adeudan a la parte actora. Este cálculo
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incluye: $2.374.471,90.-
j) en base al punto g) (en el hipotético caso que se haga lugar a todos los
puntos reclamados en la presente demanda) indique cuál fue la MEJOR
REMUNERACIÓN MENSUAL NORMAL Y HABITUAL de la parte actora en
los términos del art 245 LCT.
k) En base a estas consideraciones, en caso de que esta parte no haya
confeccionado correctamente la liquidación presentada, realice la liquidación
final que le correspondería al actor, sin olvidar las diferencias aludidas, ni las
que puedan surgir de la correcta aplicación del Convenio Colectivo aplicable
en autos, detallando los rubros demandados en la presente acción
incluyendo el SAC correspondiente y los intereses devengados de acuerdo
al tiempo transcurrido desde que se devengo cada rubro en caso de que
prospere la presente acción en todos sus términos conforme lo denuncia la
parte actora.
l) informe si los testigos propuestos por las demandadas forman o formaban
parte de la nómina de empleados de la demandada, en su caso, indique
fechas, cargos, jornada y categoría laboral de dichas personas.
m) indique si alguna de las demandas adeuda algún concepto a los
organismos correspondientes en los términos del art 132 bis LCT, en su caso
indique cuantía de los mismos y fecha de cada concepto. Asimismo, informe
si alguna de las demandadas debía algún concepto en los términos del art
132 bis LCT luego de que fue intimada a tal efecto por la parte actora. En tal
caso, informe cuando se dio cumplimiento con lo solicitado por esta parte en
los términos del art 132 bis. Por último, en caso de que corresponda, liquide
la indemnización del art 132 bis teniendo en cuenta lo manifestado. Para
ello, utilice la MRMNH devengada de acuerdo a lo manifestado por esta
parte, en el hipotético caso de que V.S. haga lugar a la presente acción en
todos sus términos.
n) Conforme lo solicitado en el punto g y h (en el caso de que V.S. haga
lugar a la presente acción en todos sus términos) calcule el monto total de
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todos los aportes previsionales que la parte demandada debió ingresar mes
a mes al sistema único de seguridad social. Ello, teniendo en cuenta que en
la presente demanda se solicita como “Acción preventiva de daños” el
ingreso de todas las sumas adeudadas al Sistema único de seguridad social
y la reparación del daño pleno en los términos del daño previsional alegado.
Incluya y diferencie los distintos tipos de aportes, incluyendo obra social,
aportes previsionales, a la ART, y correspondientes en los términos de ley.
Deberá indicar si algún aporte se encuentra pago y/o impago.
ñ) indique la fuente de información de cada punto, es decir si es verbal o
documentada, respondiendo los comprobantes a los asientos contables
registrados en los libros de la demandada.
o) indique cualquier otro dato de interés para la causa.-
Vii) .- Prueba Testimonial.-
Solicito se cite a prestar declaración testimonial a los siguientes
testigos
i. Manuel Sarrabayrouse
DNI: 26.933.467
Profesión: empleado
Domicilio: Vilela 2217, 4B, CABA
ii. Hernan Augusto Curubeto
DNI: 18.627.787
Profesión: empleado
Domicilio: Humberto Primo 832, PB 1. Constitución.
CABA.
iii. Jose Francisco Esposito Basile
DNI: 29.248.909
Profesión: empleado
Domicilio: Cerviño 4747, 2D. Palermo CABA.
Se indica que todos los testigos citados serán interrogados a
fin de probar todos los hechos alegados por esta parte mediante el siguiente
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pliego:
a) Por las generales de la ley.
b) Para que diga el testigo si sabe y le consta cuál fue la relación entre la
parte actora y la parte demandada.
c) Para que diga el testigo si sabe y le consta en qué fecha ingresó a trabajar
la parte actora.
d) Para que diga el testigo si sabe y le consta que tareas desarrollaba la
parte actora.
e) Para que diga el testigo si sabe y le consta en qué días y horarios cumplía
tareas la parte actora.
f) Para que diga el testigo si sabe y le consta como estaba registrada la parte
actora. ¿A qué periodos se refiere?
g) Para que diga el testigo si sabe y le consta como percibía de salario la
parte actora ¿A qué periodos se refiere?
h) Para que describa como era la relación de la parte actora con la parte
demandada al final de la relación laboral.
i) ampliaré en audiencia.
En su caso, solicito se libre cédula ley 22.172 a los testigos domiciliados
en la provincia de buenos aires.
IX.- Acordada
Que declaro bajo juramento no haber iniciado previamente
proceso u acción por el mismo objeto y causa.
X.- Reserva de Caso Federal
Que, encontrándose controvertidos en autos, derechos
fundamentales para esta parte, explicitados en el presente escrito como la
protección contra el despido arbitrario, el derecho a una jornada limitada, al
salario digno, a la no discriminación, a la indemnidad del trabajador, cuya
normativa constitucional e internacional amparan, hago la más amplia
reserva del caso y/o cuestión federal, a fin de acudir por ante la Excma.
Corte Suprema de Justicia de la Nación, por las vías procesales pertinentes.
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XI.- SECLO.
Tal como surge del acta que se adjunta, se ha cumplido con el
procedimiento ante el SECLO, quedando expedita la presente vía.
XII.- Denuncia situación fiscal-Acompaña Bono ley 23.187.-
Que, conforme lo establece la legislación vigente vengo a
acompañar bono del art. 51 inc d) de la ley 23.187 y denunciar que me
encuentro inscripto al régimen de monotributo Dr. Matias Joel Adriel CUIT
27-35241987-2
XIII.- Autoriza.
Que, quedan autorizados a compulsar el expediente, retirar
copias, dejar nota, diligenciar oficios, cédulas y mandamientos, tomar vista
de las actuaciones y para toda otra tramitación para la que esta autorización
sea suficiente, los Dres. Camila Leila Costa
XIV.- PETITORIO
Por todo lo expuesto de V.S. peticiono:
1.- Se me tenga por presentado, por parte y constituido el
domicilio legal;
2.- Tenga por presentada la demanda
3.- Se tenga por ofrecida la prueba;
4.- Se tenga presente la reserva del caso federal formulada y
las autorizaciones conferidas;
5.- Oportunamente se haga lugar a la demanda instaurada, con
costas a la contraria.
PROVEER DE CONFORMIDAD, que
SERÁ JUSTICIA.
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