UNIDAD 6. SEGUNDA PARTE. Prueba. Documental. Informativa.
Cómo se confeccionan los
oficios. ¿cómo se diligencian? ¿Qué hacer si no se contestan los oficios en el plazo? Oficio
reiteratorio. Modelos. Absolución de posiciones. Testimonial. Audiencia testimonial. Datos de
los testigos. Cómo confeccionar el Interrogatorio de los testigos. Pliego de absolución de
posiciones. Prueba pericial. ¿cómo se designan los peritos? Qué pericias solicitar. Remoción de
peritos. ¿Qué pasa cuando una de las partes no produce la prueba? Desistimiento. Audiencia
de vista de causa. Pruebas en caso de que tengamos que iniciar demanda por un caso laboral
no registrado
PRUEBA
La prueba que ofrezcamos va a depender de lo que queremos probar, pero hay cierta prueba que
suele ponerse en todas las demandas:
1. Documental. Recomendamos siempre adjuntar la documentación original.
Copia del DNI del trabajador
Carta poder si vamos a ser representantes
Últimos 12 recibos de sueldo si el trabajador está en blanco o resumen de situación previsional
de AFIP
Copia de escala salarial de la categoría del trabajador según su convenio colectivo, para el caso
que no esté registrado o lo esté de manera deficiente
Actas administrativas de cierre de etapa en caso de que la etapa previa sea obligatoria. Si no lo
es también podemos adjuntarlas
Pliego de absolución de posiciones
Telegramas y cartas documentos
IUS y bonos que debamos pagar
2. Informativa
La prueba informativa se materializa mediante la confección y el diligenciamiento de oficios
remitidos a entidades públicas o entidades privadas.
Los oficios los solicitamos cuando queremos constatar la veracidad de alguna documentación
que adjuntamos o cuando necesitamos que nos envíen alguna documentación o información o
cuando necesitamos notificar algo.
Los oficios que consideramos necesarios deben solicitarse en la demanda, indicando a quién van
dirigidos y qué información deseamos obtener. Luego, en la apertura a prueba, el Juez nos
indicará qué oficios son necesarios realizar y cuáles no. Esto se debe a que, en ocasiones, la otra
parte, al contestar la demanda, reconoce algunos hechos o adjunta documentación que coincide
con la que presentamos nosotros, lo que hace innecesario enviar oficios a ciertos lugares. Por
ejemplo, es frecuente que solicitemos un oficio al correo, pero si la otra parte reconoce las piezas
postales que adjuntamos, el Juez indicará en la apertura a prueba que ese oficio al correo ya no
es necesario y no lo tenemos que enviar.
Los oficios que generalmente solicitamos en las demandas por despido son a:
Si hubo intercambio telegráfico y lo acompañamos solicitamos oficio al Correo fin de se expida
sobre la autenticidad de las cartas documentos y/o telegramas que adjuntamos, e informe los
datos de remitente y destinatario, día y hora de imposición y recepción de los mismos. También
solicitamos que remitan copias certificadas de esos telegramas y cartas documentamos que
adjuntamos y que tenemos que detallar en el oficio.
Si hubo audiencia en el Ministerio de trabajo o SECLO, solicitamos oficio a fin de que informe si
existe constancia de un reclamo laboral iniciado por el trabajador contra su empleador y
detallamos número de acta y demás para que lo puedan individualizar.
Al empleador para que adjunte la documentación que solicitamos, por ejemplo, recibos de
sueldos, legajos, etc
A AFIP para que informe y remita la constancia de aportes previsionales que constan es su
registro a nombre del trabajador desde la fecha que ingresó a trabajar bajo las órdenes del
empleador
A los Sindicatos para que informen escalas salariales vigentes y si cierto convenio colectivo está
homologado. Esto lo utilizamos cuando el trabajador está total o parcialmente en negro.
También se pueden solicitar a Hospitales, médico, etc si adjuntamos documentación de esos
lugares.
Estos son los oficios que generalmente se solicitan, pero siempre analicen el caso concreto y a
partir de ahí agreguen o saquen lo que consideren necesario.
NOTA: Es importante que tengan en cuenta que todo lo que ustedes presentan como
documentación tiene que estar respaldado con otra prueba por ej. pericias, oficios, etc. Porque
si la otra parte la desconoce y ustedes no presentaron nada para respaldar, esa prueba la pueden
perder.
Cómo se confeccionan los oficios
Primero, colocamos la fecha, el lugar y a quién va dirigido. Luego, hacemos un encabezado donde
se individualiza el expediente, indicando la carátula, número de expediente y dónde tramita.
Después, colocamos la finalidad por la cual enviamos ese oficio. Por ejemplo: “a fin de remita
copias certificadas de los telegramas referidos en la presente, indicando fecha y hora de su
emisión y de la recepción en destino de: Telegrama CD XXXX, Telegrama CD X, Telegrama CD XX”,
esto lo tenemos que poner tal cual lo solicitamos en la demanda.
Luego tenemos que colocar la resolución que nos ordena enviar ese oficio. Esa resolución es la
apertura a prueba, pero no es necesario copiar y pegar toda la apertura a prueba, sino solo la
parte pertinente donde se ordena mandar ese oficio. Por ejemplo: “//hía Blanca,Al escrito
electrónico de fecha 15/9/22 presentado por la XXX: Autos y Vistos: Atento lo pedido y el estado
de autos ábrase el presente juicio a prueba. Y proveyendo a las pruebas ofrecidas por las
partes: Actora punto VIII) Prueba del escrito de fecha XXX: (…)Líbrense los oficios requeridos en
el punto F) Informativa, incisos 1), 3), 4), 5) y 6) con transcripción de los arts. 396 y 397 del CPC
(…) ”. Fdo. XXXX (JUEZ)”
Y para terminar transcriben que se mencionan en la apertura a prueba. Por lo general son el 396
y 397 CPC y art. 22 de le ley 11.653.
¿Cómo se diligencian?
Eso depende de cada lugar. Antes era presencial, se llevaba el oficio al lugar. Pero ahora con la
modalidad virtual, hay muchos lugares que aceptan los oficios de manera electrónica y contestan
directamente al expediente de la misma manera.
En la provincia de Buenos Aires, en el sitio web de la Suprema Corte de Justicia, se puede acceder
a un listado de domicilios electrónicos. Nosotras cuando necesitamos diligenciar un oficio,
consultamos esta página y, si el destinatario tiene un domicilio electrónico registrado, lo
utilizamos para enviar el oficio directamente. Es decir, lo que hacemos es confeccionar el oficio
de manera electrónica y agregamos como destinatario ese domicilio electrónico.
Acá les compartimos el link donde pueden consultar los domicilios electrónicos:
[Link]
Si no tiene domicilio electrónico, buscamos algún correo electrónico o teléfono del lugar donde
necesitamos diligenciar y les preguntamos de qué manera están recibiendo los oficios, si por
correo electrónico o de manera personal y se los enviamos por el medio que nos indiquen.
Para enviarlo de esta forma, necesitamos que el oficio esté firmado por el Juez. Por eso, antes de
enviarlo por correo electrónico o llevarlo, confeccionamos el oficio de forma electrónica y, donde
nos pida un destinatario, ponemos nuestro domicilio electrónico. Una vez que esté firmado, lo
veremos en las notificaciones electrónicas y desde allí podremos descargarlo en formato PDF
firmado.
Si lo hacemos de esta manera, es muy probable que la respuesta del oficio la envíen por mail.
Entonces, lo que tenemos que hacer es presentar un escrito adjuntando esa respuesta al
expediente.
Si lo enviamos a un domicilio electrónico, seguramente la respuesta la van a enviar directamente
al expediente.
¿Qué pasa si no responden el oficio dentro del plazo que tienen para hacerlo?
Cuando confeccionamos un oficio, debemos agregar los arts. 396 y 397 del CPCC. El art. 396
establece los plazos que tienen las entidades públicas y privadas para responder, mientras que
el art. 397 detalla las consecuencias de no contestar oportunamente los informes.
Entonces, al diligenciar un oficio, es importante tener en cuenta estos plazos. Si vemos que se
vencieron y no han respondido, podemos presentar un escrito pidiendo que se ordene librar un
oficio reiteratorio con los mismos fines. Si tampoco responden al oficio reiteratorio, se puede
presentar otro escrito solicitando nuevamente un oficio reiteratorio y que se les aplique la multa
establecida en el art. 397 del CPCC.
También es importante agregar el art. 22 de la Ley 11653, que establece que los trabajadores o
sus herederos gozarán del beneficio de gratuidad para que no les cobren. Por lo general, en la
apertura a prueba se indica que se mencione este artículo en el oficio.
3. Absolución de posiciones o confesional
Se llama así a la declaración testimonial de las partes. Se elabora una lista de preguntas que
queremos hacerle a los fines de probar lo que necesitemos. En algunas jurisdicciones, es
obligatorio adjuntarlo al momento de la confección de la demanda, sin embargo, en otras, solo
debemos mencionar que oportunamente se acompañará y lo acompañamos minutos antes de la
audiencia de absolución. Para averiguarlo debemos revisar el código procesal de nuestra
provincia.
En el caso de que el empleador sea una persona física, vamos a solicitar la confesión de esta
persona. En cambio, si es una persona jurídica, vamos a solicitar que el demandado indique el
nombre de quién va a absolver posiciones por la empleadora, que suele ser el representante o
algún socio.
En la audiencia, también podemos solicitarle que reconozca ciertos documentos.
4. Testimonial. Audiencia testimonial.
Esta prueba es fundamental cuando queremos probar relaciones en negro o parcialmente
registradas, cuando queremos probar las tareas que realiza el trabajador, las horas extras,la
remuneración que percibía en negro, el trato con sus compañeros y superiores, entre otras
cosas.
Audiencias testimoniales
Las audiencias testimoniales se van a hacer de dos maneras, dependiendo el criterio de los
juzgados o tribunales donde litiguen: en algunas jurisdicciones, se cita a los testigos a una fecha
determinada que se fija en el auto de apertura a prueba y se le toma la declaración de manera
individual, frente al juez o secretario; en cambio, en otras jurisdicciones, no se designa una fecha
de audiencia testimonial, sino que se hace todo junto en la audiencia de vista de causa, que
explicaremos en el próximo punto.
En ambos casos es importante notificar mediante cédula al domicilio real que denunciamos en el
escrito de demanda o contestación, ya que, en caso de ausencia, se lo puede obligar a comparecer
bajo la fuerza pública, e incluso se le puede cobrar una multa.
De todas maneras, no recomendamos que se llegue a esta instancia ya que, nosotros vamos a
necesitar que el testigo declare a nuestro favor. Si lo intimamos y hacemos pasar por esa
situación, tal vez la declaración no resulte positiva. Pero se lo mencionamos, para aquellos casos
extremos, en los cuales se necesita esa declaración sí o sí.
Igualmente, aunque no se llegue a dicho extremo y tengamos contacto y buena comunicación
con el testigo, enviar la cédula genera una sensación de responsabilidad y compromiso adicional
con el testigo.
Lo que nosotras recomendamos es que unos días antes de la fecha fijada para la declaración
testimonial, citemos a los testigos en nuestra oficina, para explicarles cómo será la audiencia, para
transmitirles seguridad, tranquilidad y para repasar las preguntas que vamos a hacerle. Esta
última parte es fundamental, para que, en el caso de dudas, ellos puedan hacernos las preguntas
antes de la audiencia y evitemos que se contradigan o digan cosas que no necesitamos o nos
perjudica. Jamás dejemos que los testigos vayan a declarar sin antes haberles explicado cómo
será la audiencia y sin haberle mostrado las preguntas que vamos a hacerles.
Datos de los testigos
Cuando confeccionamos la demanda o la contestación, para que el ofrecimiento de testigos sea
admitido debemos cumplir con los requisitos procesales de cada código de procedimiento
laboral. En general, (pero recomendamos repasar cada código procesal) los datos que debemos
pedirle al testigo son: nombre y apellido, domicilio, teléfono, DNI y ocupación. Estos datos hay
que detallarlos en la demanda o contestación.
Respecto a las preguntas, también es importante que revisemos el código de procedimiento
laboral de la jurisdicción donde litiguemos. Pero en general se aplican dos criterios: detallar las
preguntas que vamos a hacerle en el cuerpo de la demanda/contestación u obligación de
presentar el pliego con las preguntas, media hora antes o un día antes de la fecha de la audiencia,
en sobre cerrado, para evitar que la otra parte pueda enterarse de las preguntas y adecuar su
contestación de demanda o contestación de traslado.
Cualquiera sea el caso que corresponda, siempre debemos hacer una lista de preguntas y al final
colocar la frase “me reservo el derecho de ampliar”, para poder hacerle otras preguntas que
surjan en el momento y que no fueron colocadas en el interrogatorio inicial.
¿Cómo confeccionar el interrogatorio?
Las preguntas deben ser precisas, no amplias, que den lugar a una única respuesta, corta, que no
requiera mayor explicación y que respondan al relato que hacemos en los hechos. Es decir, cada
cosa que queremos probar con el testigo, debemos traducirla en una pregunta.
Ejemplo práctico:
Relato de hechos:
Mi mandante ingresó a laborar a las órdenes y bajo la dependencia del Sr XXXXX, con fecha 01
de octubre de 2003, habiéndolo hecho ininterrumpidamente hasta el 23/06/2021, fecha en la
cual ante el incumplimiento de las obligaciones por parte de la empleadora (negativa a registrar
correctamente la relación laboral), mi mandante se colocó en situación de despido indirecto.
Las tareas desempeñadas por el Sr. XXXXX consistían en labores de Oficial Especializado
ZONA A en los términos del CCT 76/75 del Personal de la Industria de la Construcción (Ley
22.250). En este sentido cabe destacar que la empleadora se dedica a la realización de obras
de infraestructura, obras civiles y de ingeniería varias, más precisamente trabajos de plomería,
caños de gas y de redes cloacales en dichas obras. Dicha circunstancia puede comprobarse con
la inscripción en AFIP del Sr. XXXX bajo el monotributo, actividad 432200 - instalaciones de gas,
agua, sanitarios y de climatización, con sus artefactos conexos (incluye la instalación de
compactadores, calderas, sistemas de calefacción central, etc.) Las tareas específicas de mi
mandante eran trabajos de plomería y de gas.
Las tareas de plomería y gas mi mandante las desarrolló durante más de 17 años en las
obras en construcción ubicadas en las siguientes direcciones: Paraguay 127, Zapiola 625,
Zelarrayán 520, Zelarrayán 456, Zeballos 241, Dorrego 240, Terrada 74, Gorriti 365, Castelli 176,
Beruti 121, Alem 1266, Rodríguez 129, Estomba 873, Roca 48, Rondeau 257, Parchape 850,
Guardia Vieja 3801, Dorrego 232,
La jornada cumplida por mi mandante se desarrollaba de Lunes a Viernes de 08.00 a 17.00
hs.-
La relación laboral se caracterizó por NO ESTAR REGISTRADA, ya que el empleador no
consignó debidamente el ingreso del Sr. Sosa como corresponde, no efectuando la inscripción
de la relación laboral ni en AFIP ni ante el IERIC configurando así lo que se conoce como empleo
"en negro".
El Sr. XXX jamás le entregó la libreta de aportes con la acreditación de los depósitos al
fondo de cese ni ninguna constancia de inscripción de la relación laboral. Tampoco ha sido
puesto a disposición el Fondo de Cese.
Con respecto al salario que percibía el Sr. XXXX, este estaba por debajo de la verdadera
categoría que le correspondía: al momento de intimar la correcta registración de la relación
laboral, es decir en abril de 2020, estaba cobrando $1300 el día, lo que da como resultado
$144.44 la hora, por trabajar 9 horas diarias. En ese momento, el valor hora para el oficial
especializado era de $205,45
En este contexto, y harto de promesas incumplidas, es que mi mandante procedió con
fecha 16/04/2020 a remitir, el TCL CD N° XXXXXX donde intima se regularice la situación laboral
bajo apercibimiento de considerarse despedido. Transcurridos los 30 días sin que el empleador
responda la misiva, el actor hace efectivo el apercibimiento a través del TCL CD Nro. XXX que a
continuación se transcribe: XXXXXXXXX.
Interrogatorio:
1) Por las generales de la ley.
2) Para que diga el testigo si conoce el actor.
3) Para que diga el testigo si trabajaba a las órdenes de XXXXX.
4) Para que diga el testigo desde que fecha cumple tareas a las órdenes de XXXXX.
5) Para que diga el testigo si cumplía tareas en XXX.
6) Para que diga el testigo si era compañero de trabajo del actor.
7) Para que diga el testigo si conocía las tareas que realizaba el actor en XXXX.
8) Para que diga el testigo si compartía puesto de trabajo con el actor.
9) Para que diga el testigo durante cuánto tiempo compartió puesto de trabajo con el actor.
10) Para que diga el testigo cual era su horario de trabajo en XXXX a las órdenes del
demandado.
11) Para que diga el testigo si el actor compartía esa jornada laboral con él.
12) Para que diga el testigo si recuerda la fecha de ingreso del actor a la empresa del
empleador.
13) Para que diga el testigo por qué recuerda en específico esa fecha como fecha de ingreso
del actor.
14) Para que describa el testigo las tareas que realizaba el actor a las órdenes de XXXX.
15) Para que diga el testigo si prestó tareas en las siguientes obras: Paraguay 127, Zapiola 625,
Zelarrayán 520, Zelarrayán 456, Zeballos 241, Dorrego 240, Terrada 74, Gorriti 365, Castelli
176, Beruti 121, Alem 1266, Rodríguez 129, Estomba 873, Roca 48, Rondeau 257,
Parchape 850, Guardia Vieja 3801, Dorrego 232.
16) Para que diga el testigo si el actor prestaba tareas con él en esas obras.
17) Para que diga el testigo si las tareas se realizaban bajo la orden de XXXX.
18) Para que diga el testigo si recuerda cuánto cobraba el actor a la fecha del despido.
19) Para que diga el testigo por qué recuerda este dato específico.
20) Para que diga el testigo si alguna vez vio en primera persona si el empleador le abonaba
el salario al actor.
21) Para que diga el testigo cómo recuerda la anterior situación, en caso de haber respondido
de manera afirmativa.
5. Pericial.
La prueba pericial se solicita cuando se requiere de un conocimiento técnico específico y siempre
dependerá de lo que necesitemos probar en el caso concreto. Por ejemplo, si se trata de un
despido en el que el trabajador se encuentra afectado psicológicamente, solicitaremos un perito
psicólogo o psiquiatra. Si deseamos probar algo relacionado con el estado de salud, pediremos
un perito médico; si necesitamos que se analicen los libros del empleador, solicitaremos un perito
contador.
La solicitud del perito se realiza en la demanda, y allí mismo debemos indicar los puntos de pericia
que deseamos que responda.
¿Cómo se designan los peritos?
Les vamos a explicar cómo se realiza la designación en la provincia de Buenos Aires y en la mayoría
de las jurisdicciones; sin embargo, es importante tener en cuenta que este proceso puede variar
según la jurisdicción en la que se encuentren ustedes. Por eso, siempre recomendamos que, ante
cualquier duda, consulten su código de procedimiento.
En el despacho apertura a prueba, el Juez ordena que el Organismo de Contralor emita la solicitud
de desinsaculación para llevar a cabo el sorteo del profesional de la especialidad y notificar su
designación. Los especialistas interesados en actuar como peritos se inscriben en un listado, y
luego el Organismo de Contralor realiza el sorteo entre ellos.
Si pasa un tiempo y el organismo contralor no envía los datos del perito, pueden presentar un
escrito solicitando que se lleve a cabo el sorteo correspondiente.
Una vez realizado el sorteo, el Organismo de Contralor enviará una planilla al expediente con
todos los datos del perito que salió sorteado. Luego, tenemos que hacer la cédula para notificarlo
de esa designación.
Cuando el perito se notifica, debe aceptar el cargo. Actualmente, los peritos aceptan el cargo de
manera electrónica mediante el envío de un escrito.
Algo que suele ocurrir es que los peritos acepten el cargo y soliciten un adelanto de gastos que
debe ser cubierto por la parte que haya ofrecido la prueba pericial. En estos casos, si solo el actor
ofició esa prueba, podemos presentar un escrito haciendo referencia al principio de gratuidad
que tiene el trabajador y solicitar que la pericia se realice sin tener que abonar este adelanto.
Pero si la prueba pericial fue ofrecida por ambas partes, podemos solicitar que sea la parte
demandada quien abone dicho adelanto.
Luego de aceptar el cargo, el perito debe fijar la fecha en que va a realizar la pericia. Si por ejemplo
se trata de una pericia médica tiene que informar día, hora y lugar donde el trabajador se tiene
que presentar para ser evaluado. O si es una pericia contable informar el día y horario en que se
va a presentar el lugar.
Finalmente, tiene que presentar el informe pericial donde tienen que estar respondidos todos los
puntos de pericia que pusimos en la demanda. El informe lo va a presentar en el expediente y se
le va a dar traslado a las partes. Lo que tenemos que hacer en ese momento en leer con detalle
el informe pericial y si no estamos de acuerdo con algo o vemos que no se respondió algún punto
de pericia, podemos impugnarla.
De la impugnación de la pericia o del pedido de explicaciones se le correrá vista al perito. El perito
deberá contestar la impugnación de la pericia o el pedido de explicaciones, y se le correrá traslado
nuevamente a las partes.
¿Qué perito solicitar?
Eso va a depender del caso, de lo que necesitemos probar.
En un juicio por despido lo que normalmente se peticiona es el sorteo de un perito contador.
También se puede solicitar un perito informático para determinar la autoría, autenticidad y
veracidad de los documentos electrónicos acompañados (prueba electrónica). También puede
sortearse un perito calígrafo para determinar la autenticidad de las firmas ológrafas insertas en
algunos documentos acompañados por las partes. Si se trata de un despido discriminatorio puede
sortearse perito médico o psicólogo/psiquiatra.
REMOCIÓN DE PERITOS:
Como mencionamos anteriormente, una vez que los peritos son seleccionados mediante sorteo,
tienen un plazo determinado para aceptar el cargo, fijar la fecha de la pericia y llevar a cabo dicha
pericia. Este plazo suele ser establecido por el Juez, generalmente durante la apertura a prueba.
Si el perito no cumple con fijar fecha o presentar la pericia dentro del plazo establecido, podemos
presentar un escrito solicitando que se lo intime bajo apercibimiento de remoción. Si el perito
aún así no responde, podemos presentar otro escrito pidiendo que se haga efectivo el
apercibimiento, es decir, que se lleve a cabo su remoción y se proceda a sortear otro perito.
¿Qué pasa cuando una de las partes no produce la prueba?
Ambas partes, actor y demandado, ofrecen prueba y son responsables de producirla e impulsarla.
Por ejemplo, confeccionando los oficios, diligenciándolos, etc. Pero puede ocurrir que, por
ejemplo, la parte demandada no haya presentado una prueba o que, durante la apertura a
prueba, se le haya pedido que denuncie alguna cuestión específica y no lo haya hecho dentro del
plazo que tenía para hacerlo. En esos casos, podemos solicitar que se declare la negligencia y que
esa prueba se considere perdida. Esto implica que la prueba en cuestión se dé por perdida.
¿Cómo solicitamos esto? A través de un escrito. En dicho escrito, expondremos que, dado que la
parte demandada no presentó tal prueba, solicitamos que se la intime bajo apercibimiento de
tenerla por perdida. Una vez presentado, se le dará traslado a la otra parte para que manifieste
si desea presentarla. Si no hay respuesta, se considerará perdida dicha prueba.
Por eso es muy importante que sigamos de cerca la producción de la prueba de la otra parte y
que estemos atentos a la prueba que ofrecimos nosotros porque el acuse de negligencia lo puede
pedir cualquiera de las partes.
DESISTIMIENTO
También puede ocurrir que, al presentar la demanda, hayamos ofrecido una prueba que luego
consideremos innecesaria para su producción. En estos casos, podemos desistir de ella. Por
ejemplo, podríamos haber solicitado la realización de una pericia contable, pero al analizar la
prueba presentada por la demandada, nos damos cuenta de que ya no es necesario producirla.
Por lo tanto, ya no sería necesario sortear un perito. Para ello, debemos presentar un escrito
indicando cuál es la prueba que deseamos desistir y el motivo correspondiente.
Audiencia de vista de causa
Las audiencias de vista de causa son las audiencias donde se produce toda la prueba oral. Para
que se realice la misma, primero tiene que estar producida el resto de la prueba no oral (por
ejemplo, documental, pericias, oficios, contable, etc.). Entre las pruebas que se producen en esta
audiencia se encuentra la testimonial, la absolución de posiciones (o confesional) y si es
necesario, el pedido de explicación a los peritos.
La fecha de la audiencia va a ser fijada por el tribunal o juzgado dependiendo el criterio que cada
uno siga. Puede ser que se fije en el auto de apertura a prueba o que se delegue la fijación para
más adelante, cuando esté el resto de la prueba no oral producida o desistida.
A esta audiencia deben concurrir el actor con su abogado, los demandados con sus abogados o
apoderados, los testigos y los peritos si es necesario. También van a estar los jueces o tribunal, el
secretario y el auxiliar letrado.
El procedimiento en la vista de causa va a estar determinado por el código procesal laboral de
cada jurisdicción, pero en general se siguen los siguientes pasos:
Previamente a que ingresen a la sala todos los asistentes, el secretario se reúne con el actor y
demandado para preguntarles si han llegado a un acuerdo. De ser así, la audiencia de vista de
causa no se hace y se hace un acta con el acuerdo en cuestión. Si no hay acuerdo posible, se
continúa con la audiencia.
Generalmente la distribución de las personas es la siguiente: en el estrado van a estar los jueces,
luego en dos escritorios las partes con sus letrados, la silla para los testigos estará en el medio,
habrá una mesa con el auxiliar letrado y secretario y los testigos y peritos detrás.
Antes de comenzar, se abren los sobres con los pliegos de absolución de posiciones. No se les
toma juramento a las partes para absolver. Luego, dependiendo el criterio del juzgado/tribunal
se harán las preguntas al absolvente: a veces las hace el propio letrado y otras veces los jueces.
En caso que la hagan los letrados, luego los jueces pueden preguntar algo si lo consideran
necesario. Finalmente, se le dará la posibilidad de hacer preguntas al letrado de la otra parte.
Luego se hace la audiencia testimonial. Previo a la audiencia, recomendamos seguir los pasos que
explicamos en la parte de prueba testimonial.
El secretario toma juramento al testigo y la parte interroga al testigo o puede hacerlo el juez,
también el juez puede adicionar preguntas si quien interroga es la parte, luego el otro letrado
puede hacerle preguntas.
Finalmente, si se solicitaron pedidos de explicaciones a los peritos, en este momento exponen
sus explicaciones. Debemos solicitarlo previamente a la audiencia, por escrito, para que sean
citados.
Una vez producida toda la prueba, se presentan los alegatos para convencer al juez de porqué
debe aceptarse/rechazarse la demanda.
Generalmente estas audiencias duran de 3 a 4 horas. Como ven, son audiencias bastante
complejas y largas. Por eso, no se hacen tantas hoy en día. Lo mejor siempre es tratar de llegar a
un acuerdo antes de la audiencia. Pero si esto no es posible, las recomendaciones que les damos
son las siguientes:
-Estudien muy bien la causa, analicen toda la prueba producida, tanto la propia como la de la otra
parte y hagan un resumen con los puntos más importantes para llevar a la audiencia.
-Respecto a la prueba producida, hagan un balance si el resultado es favorable para su cliente o
no, de esta forma van a tener más herramientas en caso de que haya una negociación previa.
-Citen previamente a su cliente para explicarle paso a paso como será la audiencia para que vaya
más tranquilo y no se sorprenda con el procedimiento.
-Lo mismo, aplicarlo con los testigos.
-Si lo consideran necesario, pueden ir con su socio, colega, ayudante, no es necesario que se
presente en la causa.
-A medida que se vaya produciendo la prueba, vayan tomando nota de lo que consideren más
importante ya que lo van a necesitar para reproducirlo en los alegatos.
-Vayan con un formato de alegato ya elaborado y maquetado, para que después sólo les quede
completar los espacios en blanco en base a lo que se dijo en la audiencia.
Desde nuestra experiencia, solo asistimos a dos audiencias de vista de causa y no como abogadas
sino como acompañantes de nuestro jefe, cuando trabajábamos en un estudio jurídico. Por eso
pudimos ver todo el proceso previo a la audiencia, todo el trabajo que es y cómo se vive una
desde dentro. Como abogadas siempre llegamos a acuerdos previos con nuestros clientes y la
otra parte, tanto en caso laborales como de ART.
Pero si llegamos a producir todo el resto de la prueba y notificar a las partes involucradas de la
fecha de la audiencia. Es decir, que siempre quedamos en la puerta de la audiencia. Y esto ocurre
porque muchas veces la parte demandada espera a que se produzca el resto de la prueba para
hacer un ofrecimiento y si es posible, esperar hasta el último minuto para dilatar el ofrecimiento,
lo cual es una estrategia válida.
Reiteramos que nuestro consejo es que siempre intenten llegar a un acuerdo previo, para evitar
estas audiencias que requieren de mucho trabajo, estudio y preparación.
Si quieren profundizar sobre este tema, en Youtube hay muchas audiencias teatralizadas. Los
colegios de abogados y las facultades suelen organizarlas. Es una buena forma de ver como son
casi tan igual a como son en la realidad.
Pruebas en caso de que tengamos que iniciar demanda por un caso laboral no registrado o
deficientemente registrado.
Los casos sin registrar son muy comunes y si bien la prueba más importante suelen ser los
testigos, porque es muy difícil que haya otra, es importante hacer un análisis profundo del caso
para ver si podemos conseguir otras pruebas. Para eso es fundamental, hacerle una detallada
entrevista al trabajador para que nos comparta información de su trabajo y de esta manera lograr
recabar más material probatorio. A continuación, les dejamos algunas ideas de prueba que puede
contribuir en un caso no registrado o deficientemente registrado. Hay que tener en cuenta que
no basta con la sola existencia de la prueba, sino debemos trabajarla bien e introducirla en el
proceso como corresponde, para que tenga valor.
1) Testigos: esta es una de las pruebas más importantes. Con los testigos se puede probar: que el
trabajador prestaba tareas para la persona que dice, en el lugar que dice, la jornada de trabajo,
las tareas que realizaba, cuánto cobraba, la fecha de ingreso, si hubo algún acontecimiento
importante (por ejemplo, comunicación de embarazo), si hacía horas extras, etc. Estos puntos son
los principales, pero pueden surgir otros dependiendo del caso. Entonces, como son varias cosas
a probar, tal vez todos los testigos no nos sirven por igual para lo mismo. Por eso es importante
contar con varios y preguntarles cómo podrían afirmar lo que le preguntamos.
Por ejemplo, si lo que queremos probar es cuánto cobraba el trabajador, tiene que ser un testigo
que haya presenciado el momento de pago o que sepa que a todos los trabajadores le pagaban
lo mismo, por ejemplo, diciendo que a el le pagaban lo mismo que manifiesta el trabajador.
Entonces en este caso, el testigo más idóneo seguramente sea un trabajador o un ex empleado
del mismo empleador.
Si queremos probar las tareas que realizaba el actor, puede ser cualquier persona que haya visto
al actor ejecutando esas tareas: pueden ser compañeros de trabajo, ex compañeros, proveedores,
clientes.
Si queremos probar la fecha de ingreso, puede ser cualquier testigo, pero debemos hacerle una
pregunta que genere credibilidad porque ¿por qué un testigo cualquiera debería acordarse la
fecha exacta de ingreso de otro trabajador cualquiera? Entonces podemos preguntarle ¿por qué
recordás que X ingresó a trabajar ese día? Y que responda por algún hecho particular propio que
haya vivido ese día, por ejemplo, porque es el mismo día que ingresó a trabajar él, porque fue el
día en que por primera vez fue a trabajar en auto y se lo mostró al nuevo compañero, porque fue
el día que recibió un mensaje que iba a ser padre y justo estaba con este nuevo compañero, etc.
Es decir, que dependiendo del hecho concreto que queremos probar con el testigo, va a depender
el tipo de testigo que nos sirva.
2) Transferencias o depósitos de dinero de parte del empleador en cuentas del trabajador o
generación de facturas reiteradamente al empleador (en el caso de monotributistas). La mayoría
de las veces, cuando los trabajadores están en negro, se le abona el sueldo en efectivo para que
no queden rastros de la relación laboral. Pero a veces sí hacen transferencias o depósitos.
Entonces, en este caso podemos mandar un oficio al banco donde fue hecho el pago para que
informe origen de la cuenta, fecha, monto, etc. y que se adjunten los movimientos de esa cuenta
en ciertos períodos.
En el caso de que el trabajador esté en negro, pero inscripto como monotributista, se pueden
adjuntar esas facturas que hizo reiteradamente a la misma persona (el empleador) y solicitar un
oficio a AFIP para que informe datos de esas facturaciones. Si bien esto no es prueba directa, es
un indicio que puede aportar a la causa.
3) Autorizaciones que el empleador le otorga al trabajador para la realización de alguna actividad.
Por ejemplo, una cédula azul para que maneje algún transporte de la empresa, para que vaya a
hacer pagos, retirar mercadería, para utilizar teléfonos de la compañía, etc. En este caso
adjuntamos la documental y si es posible, mandamos oficio a la entidad emisora de la
autorización, por ejemplo, registro de la propiedad automotor.
4) Papeles firmados por el empleador que contengan datos relativos a la relación laboral, por
ejemplo, un recibo, planillas de asistencias, de horas extras, una denuncia a la ART, la contratación
de algún seguro, etc. en este caso replicamos lo mismo que en el punto 5 y además en todos los
casos que hay firmas o escrituras, podemos solicitar una pericia caligráfica y en el momento de la
absolución de posiciones solicitar que la parte reconozca su firma.
5) Encomiendas para la realización de ciertas actividades a nombre del empleador que queden
registradas en algún lugar. Por ejemplo, llevar o retirar papeles de oficinas públicas.
6) Mensajes de audio o texto por Whatsapp enviados por números telefónicos de propiedad del
empleador o videos, imágenes o textos de las redes sociales.
Muchas veces llegan clientes con mensajes de WhatsApp, fotos de Facebook, captura de pantallas
de las redes sociales o de mensajes, etc. y piensan que con eso se puede probar la relación de
trabajo o lo que necesiten probar. Y la realidad no es así. Por sí solos, estos ejemplos, no
constituyen prueba electrónica, sino que hay que hacer todo un procedimiento para incorporarla
al proceso. Debemos probar no solo que el contenido es válido sino también la autoría de ese
contenido.
En su caso, son una “representación de prueba electrónica”. Para que sea considerada tal y se le
otorgue validez, hay que adicionarle una pericia informática o un acta notarial que den cuenta de
la existencia y autenticidad del contenido.
Para incorporar este tipo de prueba debemos solicitar que el perito informático extraiga una copia
digital de esos chats, capturas o fotos, con registro de lo actuado en un acta notarial, asignándole
un código hash y grabado en un soporte informático (por ejemplo, pen drive, CD, DVD, etc.) para
que al introducirse al proceso pueda ser reproducido por las partes, el perito y el Tribunal. El
código hash sirve para demostrar que el documento electrónico no fue alterado.
Además, de la pericia informática y el acta notarial, debemos incorporar cualquier otro medio de
prueba que nos sirva para probar la autoría y la autenticidad de la prueba, porque cuando se
incorpora un documento electrónico es necesario ofrecer prueba que vincule ese documento con
la persona a la cual se le atribuye autoría.
Por ejemplo, si queremos incorporar una captura de pantalla de Facebook además del
procedimiento con el perito informático debemos mandar un oficio a Facebook para que se
expida si el perfil ese pertenece al autor que indicamos y si esas publicaciones hayan sido
realizadas por esa persona.
Otro ejemplo de conversaciones o audios de Whatsapp, además debemos mandar un oficio a las
compañías de teléfono para acreditar la titularidad de esa línea.
7) Métodos de control, por ejemplo, cámaras de seguridad. Para que sirva como elemento
probatorio, la filmación debe estar certificada por un escribano, debiendo constar los equipos
que tomaron las imágenes, el origen de las mismas, la fecha, lugar, hora de inicio y finalización de
la grabación, y dónde quedará almacenada.